探討民辦學(xué)校舉辦者變更問題84186

探討民辦學(xué)校舉辦者變更問題根據(jù)《中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法》（2002年12月28日第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十一次會(huì)議通過，根據(jù)2013年6月29日第十二屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三次會(huì)議第一次修正，根據(jù)2016年11月7日第十二屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議第二次修正。根據(jù)2018年12月29日第十三屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第七次會(huì)議第三次修正。）、《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》（1998年10月25日中華人民共和國國務(wù)院令第251號(hào)）等相關(guān)法律法規(guī)，非營利民辦學(xué)校需要在教育部門或人社部門獲得“辦學(xué)許可證"后，到民政部門登記為“民辦非企業(yè)單位"也稱為“社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)"。但因?yàn)橄嚓P(guān)法律矛盾，導(dǎo)致關(guān)于舉辦者變更事項(xiàng)辦理出現(xiàn)問題。一、具體情況民政部門執(zhí)行《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》、從2005年1月1日起開始要求民辦非企業(yè)單位（社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)）實(shí)施《民間非營利組織會(huì)計(jì)制度》，將民辦非企業(yè)單位（社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)）定位為民間非營利組織.2017年10月1日《民法總則》正式實(shí)施，將民辦非企業(yè)單位（社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)）定義為非營利法人，舉辦者出資屬于捐資，資金不得以任何形式抽回或轉(zhuǎn)讓。機(jī)構(gòu)一旦正式設(shè)立，舉辦者的歷史意義已經(jīng)結(jié)束，后續(xù)再有出資，僅在機(jī)構(gòu)章程中增加出資人和出資金額。民辦非企業(yè)單位（社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)）變更事項(xiàng)中僅有“名稱和業(yè)務(wù)范圍變更"、“法定代表人變更”、“地址變更登記”、“活動(dòng)資金變更”、“業(yè)務(wù)主管單位變更”，不支持“舉辦者變更”?《中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法》經(jīng)過一次立法、三次修訂。均有第五十四條“民辦學(xué)校舉辦者的變更，須由舉辦者提出，在進(jìn)行財(cái)務(wù)清算后，經(jīng)學(xué)校理事會(huì)或者董事會(huì)同意，報(bào)審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn).”此條內(nèi)容與民政部門2005年1月1日開始執(zhí)行的《民間非營利組織會(huì)計(jì)制度》及2017年10月1日正式實(shí)施的《民法總則》中對社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)屬于捐助法人的內(nèi)容有沖突。二、相關(guān)法律依據(jù)和政策文件發(fā)布?xì)v程（一） 1997年10月1日《社會(huì)力量辦學(xué)條例》開始施行.第六條“社會(huì)力量舉辦教育機(jī)構(gòu)，不得以營利為目的。”（二） 1998年10月25日《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》頒布，民政部門開始負(fù)責(zé)民辦非企業(yè)單位登記工作。社會(huì)力量辦學(xué)的民辦學(xué)校此時(shí)只能在民政部門辦理登記手續(xù).但此時(shí)《民法典》（《民法通則》）中尚無非營利法人概念。（三） 2002年12月28日《中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法》正式頒布，2003年09月01日生效，同時(shí)《社會(huì)力量辦學(xué)條例》廢止。第五十一條“民辦學(xué)校在扣除辦學(xué)成本、預(yù)留發(fā)展基金以及按照國家有關(guān)規(guī)定提取其他的必需的費(fèi)用后，出資人可以從辦學(xué)結(jié)余中取得合理回報(bào).取得合理回報(bào)的具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。"第五十四條“民辦學(xué)校舉辦者的變更，須由舉辦者提出，在進(jìn)行財(cái)務(wù)清算后，經(jīng)學(xué)校理事會(huì)或者董事會(huì)同意，報(bào)審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。"（四） 2004年3月5日發(fā)布《中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法實(shí)施條例》，自2004年4月1日起施行。第三十八條“捐資舉辦的民辦學(xué)校和出資人不要求取得合理回報(bào)的民辦學(xué)校，依法享受與公辦學(xué)校同等的稅收及其他優(yōu)惠政策。出資人要求取得合理回報(bào)的民辦學(xué)校享受的稅收優(yōu)惠政策，由國務(wù)院財(cái)政部門、稅務(wù)主管部門會(huì)同國務(wù)院有關(guān)行政部門制定。民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)依法辦理稅務(wù)登記，并在終止時(shí)依法辦理注銷稅務(wù)登記手續(xù).”（五） 2004年8月18日財(cái)政部發(fā)布了《民間非營利組織會(huì)計(jì)制度》，自2005年1月1日起在全國適用的民間非營利組織范圍內(nèi)實(shí)施.2004年10月28日民政部下發(fā)《財(cái)政部民政部關(guān)于認(rèn)真貫徹實(shí)施〈民間非營利組織會(huì)計(jì)制度〉的通知》，要求所有“社會(huì)團(tuán)體”、“民辦非企業(yè)單位”實(shí)施《民間非營利組織會(huì)計(jì)制度》.《民間非營利組織會(huì)計(jì)制度》第二條“本制度適用于在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的符合本制度規(guī)定特征的民間非營利組織。民間非營利組織包括依照國家法律、行政法規(guī)登記的社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、民辦非企業(yè)單位和寺院、宮觀、清真寺、教堂等.適用本制度的民間非營利組織應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下特征：（一）該組織不以營利為宗旨和目的;（二）資源提供者向該組織投入資源不取得經(jīng)濟(jì)回報(bào);（三）資源提供者不享有該組織的所有權(quán)?！贝藭r(shí)開始，要求取得“合理回報(bào)''與“出資是否屬于捐資''開始產(chǎn)生沖突問題.教育部門相關(guān)政策認(rèn)為民辦學(xué)校有一部分屬于捐資，有一部分不屬于捐資，但都應(yīng)到民政部門辦理登記手續(xù)。而民政部門認(rèn)為凡是到民政部門登記的都應(yīng)屬于捐資行為，不得獲取辦學(xué)收益。只是此時(shí)民政部門政策無“法（律）"支撐。（六）2013年6月29日《中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法》第一次修訂，但并未實(shí)質(zhì)性解決矛盾沖突.（七）2016年11月7日《中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法》第二次修訂，并于2017年9月1日開始實(shí)施.第十九條“民辦學(xué)校的舉辦者可以自主選擇設(shè)立非營利性或者營利性民辦學(xué)校。但是，不得設(shè)立實(shí)施義務(wù)教育的營利性民辦學(xué)校。非營利性民辦學(xué)校的舉辦者不得取得辦學(xué)收益，學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余全部用于辦學(xué)。營利性民辦學(xué)校的舉辦者可以取得辦學(xué)收益，學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余依照公司法等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。民辦學(xué)校取得辦學(xué)許可證后，進(jìn)行法人登記，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以辦理。"此時(shí)，《民辦教育促進(jìn)法》修訂后解決了“合理回報(bào)"與民政部門政策的矛盾.但第五十四條“民辦學(xué)校舉辦者的變更，須由舉辦者提出，在進(jìn)行財(cái)務(wù)清算后，經(jīng)學(xué)校理事會(huì)或者董事會(huì)同意，報(bào)審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)”依然原文保留。（八）2016年12月30日教育部等五部門發(fā)布《關(guān)于印發(fā)〈民辦學(xué)校分類登記實(shí)施細(xì)則〉的通知》（教發(fā)〔2016〕19號(hào)）第五章“現(xiàn)有民辦學(xué)校分類登記"和第六章“附則”中指出:“第十四條現(xiàn)有民辦學(xué)校選擇登記為非營利性民辦學(xué)校的，依法修改學(xué)校章程，繼續(xù)辦學(xué)，履行新的登記手續(xù).第十五條現(xiàn)有民辦學(xué)校選擇登記為營利性民辦學(xué)校的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行財(cái)務(wù)清算，經(jīng)省級(jí)以下人民政府有關(guān)部門和相關(guān)機(jī)構(gòu)依法明確土地、校舍、辦學(xué)積累等財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬并繳納相關(guān)稅費(fèi)，辦理新的辦學(xué)許可證，重新登記，繼續(xù)辦學(xué)。第十六條民辦學(xué)校變更登記類型的辦法由省級(jí)人民政府根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，結(jié)合地方實(shí)際制定.第十七條本細(xì)則所稱現(xiàn)有民辦學(xué)校為2016年11月7日《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改〈中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法〉的決定》公布前經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的民辦學(xué)校。本細(xì)則所稱的審批機(jī)關(guān)包括縣級(jí)以上教育、人力資源社會(huì)保障部門以及省級(jí)人民政府。本細(xì)則所稱的登記管理機(jī)關(guān)包括縣級(jí)以上民政、編制、工商行政管理部門?！痹撐募岢觥艾F(xiàn)有民辦學(xué)校”概念。（九）2017年3月15日中華人民共和國第十二屆全國人民代表大會(huì)第五次會(huì)議表決通過了《中華人民共和國民法總則》，國家主席習(xí)近平簽署第66號(hào)主席令予以公布.民法總則自2017年10月1日起施行?！睹穹倓t》第八十七條“為公益目的或者其他非營利目的成立，不向出資人、設(shè)立人或者會(huì)員分配所取得利潤的法人，為非營利法人.非營利法人包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)第九十二條“具備法人條件，為公益目的以捐助財(cái)產(chǎn)設(shè)立的基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等，經(jīng)依法登記成立，取得捐助法人資格?！钡诰攀鍡l“為公益目的成立的非營利法人終止時(shí)，不得向出資人、設(shè)立人或者會(huì)員分配剩余財(cái)產(chǎn).剩余財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議用于公益目的；無法按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議處理的，由主管機(jī)關(guān)主持轉(zhuǎn)給宗旨相同或者相近的法人，并向社會(huì)公告.”此時(shí)，“民辦非企業(yè)單位（社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)）”的捐助法人屬性被立“法”承認(rèn)，開始有“法（律）”支撐。（十）2018年12月29日《民辦教育促進(jìn)法》第三次修訂，無實(shí)質(zhì)性解決矛盾沖突.三、解決矛盾的建議：因《民辦學(xué)校分類登記實(shí)施細(xì)則》中提出現(xiàn)有“民辦學(xué)校"概念，大致可將民辦學(xué)校分為2016年11月7日以前登記的“非營利性民辦學(xué)?！保础艾F(xiàn)有民辦學(xué)校"）和2016年11月6日以后登記的“非營利性民辦學(xué)”、“營利性民辦學(xué)?！?。（一）其中比較好處理的是“營利性民辦學(xué)校"，根據(jù)《民辦教育促進(jìn)法》、《公司法》，其舉辦者都能進(jìn)行變更。（二）2016年11月6日以后登記的“非營利性民辦學(xué)?！?，因其性質(zhì)為非營利性捐助法人，不得變更舉辦者。（三）2016年11月6日以前登記的“非營利性民辦學(xué)校”（即“現(xiàn)有民辦學(xué)?！保?，此類學(xué)校屬于歷史遺留問題.根據(jù)《江西省人民政府關(guān)于鼓勵(lì)社會(huì)力量興辦教育促進(jìn)民辦教育健康發(fā)展的實(shí)施意見》（贛府發(fā)〔2018〕20號(hào)）“現(xiàn)有民辦學(xué)校設(shè)置5年過渡期（2017年9月1日一2022年9月1日）.舉辦者應(yīng)在過渡期內(nèi)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提交關(guān)于學(xué)校分類選擇的書面材料，逾期未選擇的學(xué)校視為非營利性民辦學(xué)校.鼓勵(lì)民辦學(xué)校盡早進(jìn)行分類選擇。”，應(yīng)在2022年9月1日進(jìn)行分類選擇，選擇為“非營利性民辦學(xué)?！钡牟坏棉k理舉辦者變更,選擇為“營利性民辦學(xué)?！钡目梢赞k理舉辦者變更.但“現(xiàn)有民辦學(xué)?！边M(jìn)行分類登記選擇前，是否能辦理舉辦者變更仍需上級(jí)部門研究明確。另附參考文獻(xiàn)：《中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法》釋義（中國民主法制出版社ISBN978—7-5162-1402-2）主編：袁署宏、李曉紅、許安標(biāo)副主編：袁杰、王振江、孫霄兵、謝煥忠第五十四條民辦學(xué)校舉辦者的變更，須由舉辦者提出，在進(jìn)行財(cái)務(wù)清算后，經(jīng)學(xué)校理事會(huì)或者董事會(huì)同意，報(bào)審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)?！踞屃x】本條是對民辦學(xué)校變更舉辦者的規(guī)定。民辦學(xué)校的舉辦者是指民辦學(xué)校的籌設(shè)人，籌設(shè)人既可以是社會(huì)組織，也可以是個(gè)人。民辦學(xué)校舉辦者的任務(wù)是籌設(shè)民辦學(xué)校，學(xué)校成立后，應(yīng)當(dāng)說舉辦者的使命便告完成，這時(shí)民辦學(xué)校的理事會(huì)或董事會(huì)行使學(xué)校重大事項(xiàng)的決策權(quán)，民辦學(xué)校的法定代表人對外代表學(xué)校，民辦學(xué)校的校長負(fù)責(zé)學(xué)校的教育教學(xué)和行政管理工作。在民辦學(xué)校的籌設(shè)階段，會(huì)出現(xiàn)舉辦者的增減，在民辦學(xué)校成立后，為什么還會(huì)有舉辦者的變更，這種變更對民辦學(xué)校產(chǎn)生何種影響呢？應(yīng)當(dāng)說，這里所謂舉辦者的變更，是指出資人的變更，也就是說有的出資人將自己在學(xué)校中的資產(chǎn)份額出讓給其他的出資人，主要是營利性學(xué)校股東的變更。本法對民辦學(xué)校舉辦者的資格和條件作出了規(guī)定，即舉辦民辦學(xué)校的社會(huì)組織，應(yīng)當(dāng)具有法人資格；舉辦民辦學(xué)校的個(gè)人，應(yīng)當(dāng)具有政治權(quán)利和完全民事行為能力。因