淺談我國上市公司協(xié)議收購的現(xiàn)狀、問題和對策.doc

淺談我國上市公司協(xié)議收購的現(xiàn)狀、問題和對策協(xié)議收購是指以取得上市公司控制權(quán)為目的，收購人以協(xié)議受讓方式購買上市公司一定比例的有表決權(quán)股份的行為，協(xié)議收購是公司收購方式的一種重要形式。一、上市公司協(xié)議收購程序1、談判。收購人與目標(biāo)公司的股東(尤其是大股東)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題進(jìn)行協(xié)商，擬定協(xié)議草案。2、經(jīng)協(xié)議雙方國有關(guān)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。大宗的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、受讓一般均須經(jīng)買賣各方股東或者董事會批準(zhǔn)。上市公司收購中涉及國家授權(quán)機(jī)構(gòu)持有的股份，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定，須經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)。3、正式簽訂收購協(xié)議。4、報(bào)告與公告。以協(xié)議方式收購上市公司時(shí)，達(dá)成協(xié)議后，收購人必須在三日內(nèi)將該收購協(xié)議向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所作出書面報(bào)告，并于公告。在公告前不得履行收購協(xié)議。5、發(fā)出要約。采取協(xié)議收購方式的，收購人收購或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同收購一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。但是經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。6、履行收購協(xié)議。上市公司的股票是實(shí)行托管的，買賣雙方應(yīng)到證券登記結(jié)算公司辦理過戶手續(xù)。7、實(shí)施改組或合并計(jì)劃。對上市公司實(shí)施改組或合并計(jì)劃的前提是，收購人須持有足夠的股份，或是絕對控股，或是相對控股。如果協(xié)議收購沒有達(dá)到控股的程度，則不能實(shí)施對上市公司改組計(jì)劃，更不能實(shí)施合并計(jì)劃。二、上市公司協(xié)議收購特點(diǎn)：1、股份的轉(zhuǎn)讓一般是在證券交易所場外進(jìn)行，不必支付印花稅和其他費(fèi)用，交易成本較低。2、程序簡單、方便快捷。一般情況下只要交易雙方達(dá)成協(xié)議就可以到相關(guān)部門辦理股權(quán)過戶手續(xù)，而要約收購則一般需要公布要約、要約期等待、交付股票等若干個(gè)步驟，在中國完成一項(xiàng)要約收購至少需要3個(gè)月以上的時(shí)間。3、由其性質(zhì)所決定，協(xié)議收購基本都是友好收購，一般不可能發(fā)生惡意收購。4、協(xié)議收購對上市公司的股票價(jià)格不會產(chǎn)生直接影響，可以減少對股市的沖擊。5、交易行為多發(fā)生在場外，具有隱蔽、不易監(jiān)督的特點(diǎn)。6、由于協(xié)議收購發(fā)生在場外，協(xié)議價(jià)格彈性大，從而有利于收購人實(shí)現(xiàn)收購。收購人可以通過協(xié)議收購各個(gè)突破，用低成本快速取得股票。三、我國上市公司協(xié)議收購現(xiàn)狀我國自20世紀(jì)90年代初期建立深、滬兩個(gè)證券交易所以來，除上市證券的場內(nèi)交易外，發(fā)生了大量的以國家股、法人股為標(biāo)的的上市公司股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓活動，并由此促成了上市公司控股權(quán)的變化。據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計(jì)，從1991年到1998年6月30日，我國境內(nèi)上市公司股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓共發(fā)生4122筆，轉(zhuǎn)讓總股數(shù)達(dá)120億股（其中無償劃撥60.6億股，有償轉(zhuǎn)讓59.4億股），轉(zhuǎn)讓金額130億元，涉及上市公司535家。其中，因受讓方受讓股份達(dá)到上市公司股份總額的30而由中國證監(jiān)會豁免全面要約收購義務(wù)的案例，從1993年至1998年6月30日共計(jì)53筆。另外，2002年度上市公司共披露166起控制權(quán)轉(zhuǎn)移的并購事項(xiàng)，其中涉及國家股的公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的130起，涉及法人股的公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的35起。絕大部分的案例都是通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓限制流通的國家股、法人股達(dá)到控股上市公司的目的?？梢姡谖覈鲜泄咎厥獾墓蓹?quán)結(jié)構(gòu)以及由此形成的市場分割背景之下，協(xié)議收購已成為上市公司收購的主要形式。四、案例分析中遠(yuǎn)置業(yè)是中遠(yuǎn)集團(tuán)于1997年3月27日才成立的大型控股企業(yè)。中遠(yuǎn)集團(tuán)是1993年組建的以中國遠(yuǎn)洋運(yùn)輸企業(yè)為核心的企業(yè)，在國家56家特大型國有集團(tuán)企業(yè)中排名第五。中遠(yuǎn)集團(tuán)的集裝箱箱位總量居世界第四位。集團(tuán)組建以來實(shí)施“下海、登陸、上天”的經(jīng)營戰(zhàn)略，成為我國一個(gè)集多種業(yè)務(wù)為一體的跨國家、跨地區(qū)、跨行業(yè)、多層次、多元化經(jīng)營的大型綜合企業(yè)集團(tuán)。上海眾城實(shí)業(yè)股份有限企業(yè)是于1991年10月28日在浦東地區(qū)成立的第一批股份制企業(yè)之一，1993年4月7日股票在上海證券交易所掛牌上市。眾城企業(yè)是一家以房地產(chǎn)開發(fā)、經(jīng)營為主，集餐飲、娛樂、商貿(mào)為一體的實(shí)業(yè)企業(yè)。其在房地產(chǎn)和實(shí)業(yè)的投資上結(jié)構(gòu)比較單一，主要集中于開發(fā)高檔涉外辦公樓、外銷房和大型娛樂場所。由于1994年以來我國房地產(chǎn)業(yè)不景氣導(dǎo)致的市場疲軟以及一些投資決策失誤，眾城實(shí)業(yè)外銷房銷售，經(jīng)營業(yè)績連續(xù)大幅度滑坡，資產(chǎn)沉淀達(dá)兩億多人民幣。在轉(zhuǎn)讓前，前四名股東分別是陸家嘴企業(yè)、上海國際信托投資企業(yè)、中國建設(shè)銀行上海市分行第二營業(yè)部、中房上海房地產(chǎn)開發(fā)總企業(yè)，持股比例分別為22.97%、16.70%、16.70%和16.70%。1997年5月27日中國遠(yuǎn)洋運(yùn)輸集團(tuán)旗下的中原置業(yè)發(fā)展有限企業(yè)（以下簡稱中遠(yuǎn)置業(yè)）以協(xié)議方式受讓了上海眾城實(shí)業(yè)股份有限企業(yè)(以下簡稱眾城實(shí)業(yè))總股本28.7%的發(fā)起人法人股，成為該上市企業(yè)的第一大股東。這是上海房地產(chǎn)業(yè)的第一起“買殼上市”案，同時(shí)為大中型國有企業(yè)利用證券市場發(fā)展壯大自己探索了一條新道路。五、我國目前上市公司協(xié)議收購中存在的問題1、收購行為不規(guī)范，有些尚無規(guī)范可循，有些雖有規(guī)范，卻不夠明確具體。2、資產(chǎn)評估不規(guī)范，轉(zhuǎn)讓價(jià)格不合理，造成國有資產(chǎn)價(jià)值的低估和流失。3、信息披露義務(wù)和收購要約義務(wù)的豁免缺乏公開性和透明度。4、協(xié)議收購中關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)象嚴(yán)重，卻缺乏監(jiān)管措施。5、政府職能不明，對公司購并中政府監(jiān)管功能的規(guī)定尚不健全。六、對策針對上市公司協(xié)議收購的上述問題，依據(jù)證劵法公開公平公正的原則，筆者提出建議如下：1、 對場外協(xié)議收購予以明確規(guī)定，公告義務(wù)及強(qiáng)制要約義務(wù)同樣適用于協(xié)議收購，以體現(xiàn)同股同權(quán)原則，同時(shí)也為國家股和法人股的上市流通奠定基礎(chǔ)；2、 對場外協(xié)議收購的調(diào)整對象與范圍應(yīng)相當(dāng)廣泛，以加強(qiáng)監(jiān)督，包括收購前后購并方、關(guān)聯(lián)公司、目標(biāo)公司及董事會和股東等行為主體所發(fā)生的各項(xiàng)法律關(guān)系，尤其是對作為上市公司收購活動的重要厲害關(guān)系人的目標(biāo)公司及董事會的權(quán)力予以明確；3、 完善強(qiáng)制收購義務(wù)豁免規(guī)定，現(xiàn)實(shí)中證監(jiān)會在沒有法律根據(jù)的情況下做出豁免收購的決定，這顯然屬于權(quán)力濫用；4、 對協(xié)議收購中的關(guān)聯(lián)交易，可以從限制大股東的表決權(quán)進(jìn)行制約，如擁有絕對控股權(quán)的大股東在設(shè)計(jì)自身利益時(shí)，可以在股東大會上先讓中小股東表決