解析多種類過橋資金業(yè)務(wù)操作案例.doc

解析多種類過橋資金業(yè)務(wù)操作案例/特定資產(chǎn)收益權(quán)的法律性質(zhì)及其法律風(fēng)險防范轉(zhuǎn)自：華源融投在開展資本市場業(yè)務(wù)過程中，過橋資金這個詞匯經(jīng)常耳聞，但關(guān)于過橋資金的運作和理論學(xué)習(xí)卻比較缺乏，為此，本人專門查閱和學(xué)習(xí)了相關(guān)的文章和報道進行彌補。以下內(nèi)容來自會計論壇，供大家一起分享。隨著金融市場的發(fā)展，過橋資金逐漸的融入了人們的投資生活之中，過橋資金除常用于注冊資金融資、銀行保證金、資金拆借、過橋貸款等傳統(tǒng)業(yè)務(wù)外，同時被部分投資者隱晦的用于大小非減持，企業(yè)收購等方面。一、過橋資金的概念過橋資金又稱搭橋資金，是一種短期資金的融通，期限一般以六個月為限或更短，是一種與長期資金相對接的，在過渡期使用的資金。提供過橋資金的目的是通過橋資金的融通，達(dá)到與長期資金對接的條件，然后以長期資金替代過橋資金。過橋只是一種暫時狀態(tài)。在實際操作中，比如一家機構(gòu)A拿到貸款項目之后，要等待資金審批完成，但是資金到帳之前由于暫時缺乏資金暫時沒有能力運作，于是找另外一家機構(gòu)B商量，讓它幫忙先墊付資金，等機構(gòu)A資金到位后，機構(gòu)B則退出。這筆對于機構(gòu)A的短時運作資金就是所謂的過橋資金，為機構(gòu)A解決了暫時的資金需求。二、過橋資金的特點1、期限短。通常不超過六個月。2、含金量高。對于資金運作而言，對使用方相當(dāng)重要，起支撐和撬動的作用。3、資金回報高。因其重要性，給予資金提供者的回報相當(dāng)要高。4、資金成本高。資金使用時間段，急迫性強，抵押物一般不足，因此實際操作中利率一般上浮50250%之間。5、風(fēng)險較容易控制。由于過橋資金不是長期占用資金，只是一種臨時需要，往往有后續(xù)資金來替代，因此風(fēng)險較易控制。三、過橋資金的運用及案例解析1、銀行還舊借新類資金業(yè)務(wù)：這種業(yè)務(wù)專為解決企業(yè)在銀行貸款到期需續(xù)期，但自己又沒有資金歸還原貸款的問題。因此，企業(yè)必須臨時拆借資金，歸還舊貸款，再貸出新貸款，用以歸還臨時拆借的資金。【案例】還舊借新資金拆借業(yè)務(wù)如今，在資金市場上有一種特殊的業(yè)務(wù)，叫做還舊借新資金拆借這種業(yè)務(wù)，專為解決企業(yè)在銀行貸款到期需續(xù)期，但自己又沒有資金歸還，因此，必須臨時拆借資金，歸還老貸款，再貸出新貸款，用以歸還臨時拆借的資金。原來商業(yè)銀行對這種情況，往往采取展期的辦法；但鑒于人民銀行貸款管理辦法對于貸款展期的規(guī)定，展期原則上不能超過原貸款期限的一半。因此，商業(yè)銀行在企業(yè)貸款到期后往往要求企業(yè)歸還原貸款，再貸出新貸款，讓企業(yè)繼續(xù)使用資金如此，企業(yè)在無足額資金情況下，就不得不去資金市場高息拆借一筆資金來周轉(zhuǎn)一下。做還舊借新資金拆借，風(fēng)險很大，因此，收益也高通常都要收取的手續(xù)費風(fēng)險點在于銀行很可能收回貸款后，如果不再發(fā)放新的貸款那樣拆借資金有去無回，將陷入一場無休止的追索討債中。2、銀行授信額度期限內(nèi)回圈周轉(zhuǎn)所衍生的還舊借新業(yè)務(wù)：包括企業(yè)開立銀行承兌匯票的保證金墊付，貿(mào)易融資授信額度貸款的保證金墊付及期限內(nèi)回圈使用授信額度所產(chǎn)生的定期償還貸款業(yè)務(wù)?！景咐孔再Y金融資注冊資金融資在一些大城市已經(jīng)很普遍.如果你要想注冊一家大型的投資公司,注冊資金達(dá)幾千萬元,甚至上億元,你又無法一下從母公司抽出這么多資金,那你只好選擇融資去注冊。即便是注冊100萬元注冊資金的公司，你因要從銀行取出現(xiàn)金，然后存入銀行，取現(xiàn)的手續(xù)也是相當(dāng)麻煩。再加上工商、稅務(wù)、公安、技術(shù)監(jiān)督等部門的手續(xù)也相當(dāng)多，所以，一般人都選擇專門從事這一行的中介去操作。可以說，在部分城市80%的公司注冊是通過融資來解決。一些社會游資專門從事注冊融資這一行業(yè),他們往往與銀行、會計師事務(wù)所等部門有較好的關(guān)系，工商注冊的程序駕輕路熟，往往一周之內(nèi)便可辦好所有手續(xù)。注冊資金的多少，與公司所有人承擔(dān)的風(fēng)險大有關(guān)系。在貸款、對外融資以及貿(mào)易過程中，對方往往看重公司的注冊資金。因此，一些注冊資金偏小的企業(yè)，就會設(shè)法增資擴股。這又為注冊融資這一行當(dāng)增加了新的業(yè)務(wù)渠道。更有一種業(yè)務(wù)，那便是外資注冊資金到位換照。一般的中外合資公司成立后，因外資遲遲不能到位，所以公司無法開展業(yè)務(wù)。公司的實收資本為零。為了開展業(yè)務(wù)，就必須想方設(shè)法驗資換照。有港澳社會游資見有利可圖，便專為這類公司打資金。注冊資金融資，在法律上講，有抽逃公司注冊資金之嫌。但法律上講，并不禁止融資注冊公司。問題是成立公司之后，注冊資金不能抽走，使之成為一個空殼公司。融資注冊之后，股東必須近快將注冊資金以現(xiàn)金或相等的資產(chǎn)注入公司，使注冊資金“充實”。只有這樣，公司才是正規(guī)合法。3、房地產(chǎn)類過橋資金業(yè)務(wù)在房地產(chǎn)金融領(lǐng)域，過橋貸款機制也被廣泛運用于開發(fā)商融資。由于開發(fā)商在拍賣獲取地塊后，尚未完全付清土地出讓金，就無法取得國有土地使用權(quán)證，進而無法通過抵押土地向商業(yè)銀行融資。投融資專家張雪奎教授認(rèn)為，利用金融領(lǐng)域過橋貸款機制，開發(fā)商通過向非銀行的金融機構(gòu)進行資金借貸，以此借款付清土地出讓款，并利用隨后將土地抵押給商業(yè)銀行的貸款償付這部分過橋貸款，形成“拆東墻補西墻”的格局，避免資金鏈的斷裂。（1）補交地價類房地產(chǎn)企業(yè)使用過橋資金補交地價款，再用相關(guān)土地使用證申請銀行貸款用于償還過橋資金；（2）再抵押衍生的過橋資金業(yè)務(wù)假如某一企業(yè)的房產(chǎn)在A銀行抵押的成數(shù)較低，B銀行愿意給予較高的抵押成數(shù)，使企業(yè)能夠獲得更多的貸款。于是企業(yè)需要先償還A銀行的貸款，從而產(chǎn)生過橋資金的需求。（3）贖樓業(yè)務(wù)在房產(chǎn)買賣中，因大部分房產(chǎn)都處于按揭狀態(tài)，在過戶前需把房產(chǎn)證從銀行贖出才能完成過戶。因而在房產(chǎn)交易活躍時產(chǎn)生大量的贖樓資金的需求。【案例】支持北京CJ3房地產(chǎn)公司資金過橋案例案例背景：北京CJ3房地產(chǎn)開發(fā)有限公司成立于2007年，注冊資本：10000萬元。北京CJ3房地產(chǎn)開發(fā)有限公司由原來隸屬于CJ集團的國有企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)槊駹I企業(yè)，業(yè)務(wù)遍及北京及部分外省市，以建筑類起家的CJ3公司逐漸向地產(chǎn)行業(yè)轉(zhuǎn)變，其位于回龍觀地區(qū)的房產(chǎn)項目，一經(jīng)推出，銷售良好，公寓項目目前已完成95%的銷售量，底商也正熱銷。同時企業(yè)競拍成功的通州地塊，樓面價為8000元/平米，加上建安成本，預(yù)計銷售價格能達(dá)到15000元/平米。由于通州新城的開發(fā)以及經(jīng)濟的穩(wěn)定發(fā)展，房產(chǎn)剛性需求旺盛，未來通州房地產(chǎn)行業(yè)應(yīng)有一個良好的發(fā)展預(yù)期。若該公司通州項目能順利開盤，能為企業(yè)發(fā)展帶來良好的前景。融資需求：憑借多年來優(yōu)秀的經(jīng)營業(yè)績及良好的經(jīng)營信譽使該企業(yè)于2010年3月17日，通過掛牌交易方式以成交價4.7億元摘得位于通州區(qū)新區(qū)的一塊國有建設(shè)用地使用權(quán)。北京市國土資源局通州分局要求企業(yè)在20個工作日內(nèi)交齊土地出讓補償款,企業(yè)經(jīng)過一番努力籌已達(dá)到自有資金4.3億元,仍缺4000萬元,企業(yè)急需交齊土地轉(zhuǎn)讓款來確保新項目的啟動，否則將會面臨該項目流產(chǎn)的危機和競地保證金損失。項目報道銀行，銀行同意該企業(yè)土地出讓金付清之后給予貸款。但目前由于抵押物不足銀行規(guī)定，不能貸款，于是銀行推薦該企業(yè)通過投資銀行申請過橋貸款。投資銀行了解到企業(yè)融資需求和經(jīng)營特點，即對企業(yè)的經(jīng)營情況及資金需求展開評估與分析，為企業(yè)度身訂制了短期資金融資方案。此筆短資用款需求4000萬元，用款日期4月8日，期限90天，計劃還款日期不遲于2010年7月8日。融資方案：為了確保企業(yè)的正常運作，爭取更大的經(jīng)營利潤空間，投資銀行對該企業(yè)進行深入調(diào)查，發(fā)現(xiàn)其運轉(zhuǎn)正常，銷售穩(wěn)定，而且作為房地產(chǎn)企業(yè)，其具有良好的發(fā)展?jié)摿?。結(jié)合企業(yè)已進入銷售樓盤剩余待銷售面積的回款預(yù)期,考慮到支持企業(yè)新競購地塊開發(fā)貸的信托機構(gòu)有較強的支持愿望，投資銀行決定以短期融資的形式解決企業(yè)當(dāng)前面臨的現(xiàn)金流壓力，設(shè)定了“公司法人、總經(jīng)理承擔(dān)個人無限連帶責(zé)任；北京CJ3房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、北京YD房地產(chǎn)開發(fā)有限公司承擔(dān)第三方連帶責(zé)任、辦理企業(yè)法人名下現(xiàn)值4000萬元的3套房產(chǎn)抵押”三項擔(dān)保條件，于2010年4月8日為該客戶正式投放了4000萬使用期60-90天的短期資金，企業(yè)將在借款期內(nèi)通過信托機構(gòu)發(fā)放的開發(fā)款（即第一還款來源）或企業(yè)現(xiàn)銷項目的收款（即第二還款來源）陸續(xù)歸還投資銀行。通過這一業(yè)務(wù)合作，企業(yè)及時交齊了土地出讓金，有效地保證了新項目按計劃推進。通過投資銀行提供的短期資金業(yè)務(wù)，使得企業(yè)抓住了又一次發(fā)展機遇。目前，新項目按照總體規(guī)劃分步實施，企業(yè)已辦出土地證，用于項目開發(fā)的資金來源也如期獲得銀行的審批，3億的項目開發(fā)資金到位，企業(yè)已做好開工前的準(zhǔn)備，新機遇的獲得使企業(yè)又處在了新一輪大發(fā)展的起點。4、票據(jù)融資類資金業(yè)務(wù)（一）開具承兌匯票保證金（二）開立信用證保證金?！景咐繑[帳過橋資金被騙擺賬就是指銀主將資金以客戶的名義存入銀行，暫時擺放到客戶的賬上，充當(dāng)客戶的資產(chǎn)，客戶按照合同付給銀主一定的息差?？蛻衾么嫒脬y行資金獲取信任或當(dāng)作開立信用證、開具承兌匯票的保證金。杭州的何金入高利貸這行3年，運作一只數(shù)千萬元的“信貸基金”?；鸬囊幻蛻艉贾菀患曳b企業(yè)老板，向基金借了370萬元高利貸，作為銀行到期還貸的過橋資金。由于企業(yè)資金鏈斷裂，借高利貸過多，幾天后此人從銀行續(xù)貸出500萬元便人間蒸發(fā)，名下資產(chǎn)早以離婚等安排悄然轉(zhuǎn)移。如果這370萬元最后追不回來，放貸者何金需要向“信貸基金”股東們賠付20萬元。眼下杭州城從事高利貸業(yè)務(wù)的投資公司、擔(dān)保公司、典當(dāng)行、寄售行、地下錢莊等，據(jù)何金估計不下2000家。由于企業(yè)的跑路潮，許多過橋資金貸出后，老板人間蒸發(fā)，資金也打水漂了。5、資產(chǎn)過橋業(yè)務(wù)：拍賣物業(yè)借助過橋資金獲得資格。6、大小非過橋減持：（一）戰(zhàn)略投資者進行分倉或換股（二）機構(gòu)借助大宗交易套利【案例】“莊家”酣戰(zhàn)大宗交易過橋資金主動出擊自上證綜指從2008年6124點一路跌破2000點后，一種新的“坐莊模式”在熊市中悄然興起。一股股神秘資金通過交易所大宗交易平臺接盤“大小非”和“大小限”籌碼，主動出擊，制造出種種獲利機會。根據(jù)滬深證券交易所去年2008年4月發(fā)布的“大小非解禁指導(dǎo)意見”，凡是1個月內(nèi)要通過二級市場拋售超過1%的股份，都必須以大宗交易方式進行。不過，若通過大宗交易平臺實行“過橋減持”，可以輕松繞過上述限制。“過橋減持”，通常的做法是“大小非”將超過1%的股份（比如3%），通過大宗交易方式轉(zhuǎn)讓給買方，買方通過一個或多個賬戶接盤，由于轉(zhuǎn)讓后的股份性質(zhì)已經(jīng)改變，不會受到1%的拋售限制。當(dāng)股票到賬后，買家可以立即將通過大宗交易接來的這部分籌碼，通過二級市場拋售。這樣一來，1%的減持限制也就不起作用了。在大宗交易中，“過橋資金”與“過橋減持”相輔相成。通俗地講，“過橋資金”是幫助買家一起“坐莊”的資金。簡單而言，過橋資金就是買方向別人借一筆錢和賬戶，約定在某筆大宗交易中同時接股票，短期內(nèi)集中出貨后結(jié)算資金和利息。通常情況下，過橋資金在熟人之間發(fā)生，這有利于“團隊作戰(zhàn)”。發(fā)生在7、8月份的多筆大宗交易中。7月13日，大連控股(600747)5055.6萬股限售股解禁，當(dāng)日，申銀萬國證券上海余姚路營業(yè)部的客戶資金以9折價6.16 元接走1000萬股。7月14日，光大證券總部的兩個賬戶以9折價6.23元分別接走2130萬股和870萬股。蹊蹺的是，接盤前后大連控股股價出現(xiàn)異動，從7月9日的6.28元飆升至7月16日的漲停價7.91元該股本輪反彈的最高價。此后，該股一路下挫。7月17日，大連控股放量大跌，但當(dāng)日最低價仍高達(dá)7.12元/股。交易結(jié)果顯示，賣出大連控股股票數(shù)量最大的兩家營業(yè)部分別為光大證券上海浦東南路營業(yè)部和申銀萬國上海余姚路營業(yè)部，金額分別達(dá)2.1億元和6200萬元，從賣出金額推算，恰好與此前通過兩家券商的席位買入的股份相當(dāng)。圈內(nèi)人士透露，由于過橋資金主動出擊的原因，籌碼在同一券商的兩家營業(yè)部之間流轉(zhuǎn)是一種常見現(xiàn)象。因此，光大證券總部接盤的極有可能與上海浦東南路營業(yè)部賣出的是同一股資金。若果真如此，7月13日和14日接走的共4000萬股籌碼，全部實現(xiàn)獲利。7、一些常見的過橋資金需求包括注冊公司的資金需求，管理層收購或股權(quán)收購產(chǎn)生的過橋資金需求等?！景咐俊鞍偃f電力”過橋貸款助力施正榮收購2005年初，為了滿足海外上市的需要，在無錫市領(lǐng)導(dǎo)的動員下，當(dāng)初出資的國有企業(yè)退出，正是由于國有資本的配合退出，使外資機構(gòu)得以順利入股尚德控股，為尚德的上市掃清了路障。國內(nèi)企業(yè)海外上市最重要的準(zhǔn)備工作之一就是引進海外戰(zhàn)略投資機構(gòu)。對這些海外機構(gòu)來說，國有企業(yè)的管理制度和公司治理結(jié)構(gòu)往往令他們對公司發(fā)展抱有懷疑態(tài)度，而一個由施正榮個人控股的股權(quán)結(jié)構(gòu)顯然有吸引力得多。對施來說，海外上市獲得企業(yè)的絕對控股權(quán)完全符合自身的利益。2005年1月11日，意在幫助施正榮取得控制權(quán)的“尚德BVI”公司成立，該公司由施正榮持有60%，由“百萬電力”（Million PowerFinance Ltd.）持有40%，法定股本50000美元，分為50000股。根據(jù)招股資料，“百萬電力”同樣注冊于BVI，其擁有者叫David Zhang。根據(jù)這份過橋貸款協(xié)議David Zhang等人通過殼公司“百萬電力”，向“尚德BVI”提供6700萬港元的貸款，作為“尚德BVI”收購“無錫尚德”國有股權(quán)的保證金之用。協(xié)議約定，“百萬電力”對“尚德BVI”的債權(quán)可以轉(zhuǎn)換成在“尚德 BVI”的股權(quán)?！鞍偃f電力”這項過橋資金是“無錫尚德”啟動海外上市的第一筆關(guān)鍵資金，主要風(fēng)險在于國有股能否順利轉(zhuǎn)讓。如果轉(zhuǎn)讓成功，其將獲得極高的收益率，所提供的6700萬港元可以在不超過半年內(nèi)轉(zhuǎn)換成25%的“尚德 BVI”股權(quán)，對應(yīng)持有“無錫尚德”25%股權(quán)。根據(jù)“尚德控股”招股說明書披露數(shù)據(jù)，“無錫尚德”截至2004年末的凈資產(chǎn)為2739.6萬美元，25%的股權(quán)對應(yīng)的凈資產(chǎn)為684.9萬美元，與該項過橋貸款額基本相當(dāng)，而施正榮對“無錫尚德”2005年的盈利預(yù)測是4500萬美元，25%的股權(quán)相應(yīng)可以分得的當(dāng)年利潤達(dá)1125萬美元，即“百萬電力”當(dāng)年的投資回報率就可超過100%。事實上，僅僅4個月以后的2005年5月，“尚德 BVI”在向高盛等外資機構(gòu)出讓股份時，高盛等投資者出資8000 萬美元所獲得的股份僅約占“尚德 BVI”已發(fā)行股本的27.8%。若國有股東不肯轉(zhuǎn)讓呢?過橋貸款協(xié)議規(guī)定，貸款期限僅半年，到期后“尚德 BVI”必須將貸款連本帶息一起歸還“百萬電力”，否則每天按0.03%繳納過期罰金，施正榮還用自己所持有的31.389%的“無錫尚德”股份為此提供抵押擔(dān)保。一筆過橋貸款，在短短的一年之內(nèi)竟然獲得10倍利潤，也算是奇跡了。四、申辦過橋資金需提供資料1、企業(yè)及法人基本資料（包括營業(yè)執(zhí)照、公司簡介、法人身份證、法人簡歷、企業(yè)主要榮譽證書）；2、相關(guān)信用資料（包括企業(yè)貸款卡資訊、企業(yè)基本信用報告、深圳信用網(wǎng)資訊、個人信用報告等。）3、有關(guān)財務(wù)方面的資料（近兩年審計報告和近期財務(wù)報表、近三個月銀行對帳單等）。4、房地產(chǎn)證、設(shè)備清單等。5、相關(guān)銀行資料（與該單業(yè)務(wù)有關(guān)的銀行批復(fù)、銀行借款合同、授信合同、保證合同等）；6、其他（與該單業(yè)務(wù)專案審批有關(guān)的資料）。五、業(yè)務(wù)辦理流程1、初審：經(jīng)辦部門為業(yè)務(wù)部。借款人向我公司提出借款申請，業(yè)務(wù)部根據(jù)借款人提供的材料對借款用途、用款周期及還款來源、路徑等基本情況進行了解和初審，符合借款要求的給予辦理審批及放款手續(xù)。2、核查：業(yè)務(wù)部初審?fù)ㄟ^后，風(fēng)險管理部隊借款人進行核查。（1）查驗信用記錄：個人客戶的通過銀行查借款人（已婚的包括配偶）信用記錄是否不良，企業(yè)客戶的通過中國企業(yè)網(wǎng)查詢借款企業(yè)是否正常經(jīng)營，通過中國法院網(wǎng)查詢借款人是否有訴訟；房屋抵押需實地落實抵押物情況并且詢問中介房產(chǎn)價值。（2）查驗借款人貸款銀行批貸情況（原件）或擔(dān)保公司擔(dān)保的落實情況（我公司認(rèn)可中關(guān)村、首創(chuàng)擔(dān)保公司）。3、辦公證：到公證處辦理借款、委托、身份證公證。4、內(nèi)部審批：將借款人相關(guān)材料準(zhǔn)備齊全后，報相關(guān)部門進行審批，各部門領(lǐng)導(dǎo)在調(diào)查審批表中簽署審批意見。5、簽合同：法務(wù)部安排并見證借款人簽訂借款合同、居間服務(wù)協(xié)議、房屋買賣合同、購房款收據(jù)、未出租證明等相關(guān)材料。6、用款申請：審核通過后填寫支出憑證向公司財務(wù)部提出用款申請，確定過橋資金金額和時間及逾期罰息的費率。六、需要注意重點事項1、涉及個人業(yè)務(wù)：（1）個人取得新的銀行消費、經(jīng)營性貸款，且抵押的房屋在原銀行有貸款未結(jié)清，需要過橋資金提前還款的，業(yè)務(wù)部要到銀行核實批貸情況，收押借款人的還款卡、房產(chǎn)證、身份證及銀行貸款卡，為其歸還原銀行貸款，辦理解押手續(xù)，并到新的貸款銀行辦理抵押手續(xù)后在柜臺扣劃回過橋資金。（2）個人出售自有未結(jié)清銀行貸款的房屋，而買方又是貸款購房，賣方需要過橋資金提前還款的，業(yè)務(wù)部應(yīng)先到買方貸款銀行核實批貸情況，落實銀行放款金額是否覆蓋過橋資金。收押借款人房產(chǎn)證、身份證、銀行還款卡及獲得賣房款的銀行賬戶，辦理銀行提前還款手續(xù)、解押手續(xù)，待買方銀行做完抵押登記房款后，扣劃回過橋資金。（3）落實客戶銀行貸款情況，銀行批貸的可能有多大把握，銀行批貸后，通知客戶還舊借款，我公司專人負(fù)責(zé)跟蹤客戶打款，此款是否用于還銀行舊借款，銀行通知做抵押登記，核實放款時間，了解、控制、調(diào)查客戶放款的路徑收押放款卡（修改密碼），放款后劃回國橋資金。2、涉及企業(yè)客戶：企業(yè)取得銀行經(jīng)營性貸款，在按銀行要求還舊貸新時需要過橋資金還款的，業(yè)務(wù)部到借款企業(yè)的貸款銀行核實貸款情況，了解銀行再放款時間，貸銀行放款時扣劃回過橋資金。企業(yè)在經(jīng)營過程中需要過橋資金周轉(zhuǎn)的業(yè)務(wù)部通過家訪要核實該企業(yè)是否合法正常經(jīng)營、經(jīng)營場所地址，落實有無抵押物的，如沒有抵押或抵押物不能足額，可采用企業(yè)法人作借款人，企業(yè)做擔(dān)保的方式借款。（法人和公司的證件提供原件及復(fù)印件）3、收押證件：收押銀行借款合同、舊的銀行還款卡、房產(chǎn)證、身份證、銀行放款卡（更改密碼）、第三方擔(dān)保的擔(dān)保物或保函。收押借款企業(yè)的法人身份證、單位公章、財務(wù)章、人名章、支票、公司網(wǎng)銀和密碼（更改密碼），或企業(yè)提供第三方收款賬戶的單位公章、財務(wù)章、人名章、支票、公司網(wǎng)銀和密碼（更改密碼）、及第三方擔(dān)保的擔(dān)保物或保函。來源：“投行日夜”的新浪博客特定資產(chǎn)收益權(quán)的法律性質(zhì)及其法律風(fēng)險防范作者：張川華（天津財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院副教授、法學(xué)博士；北京市京都律師事務(wù)所律師）導(dǎo)讀“特定資產(chǎn)收益權(quán)”是指交易主體以基礎(chǔ)權(quán)利或資產(chǎn)為基礎(chǔ)，通過合同約定創(chuàng)設(shè)的一項財產(chǎn)性權(quán)利，包括股權(quán)收益權(quán)、應(yīng)收賬款收益權(quán)、基礎(chǔ)設(shè)施收益權(quán)、經(jīng)營性物業(yè)收益權(quán)等。常見操作模式是，金融機構(gòu)或私募基金管理機構(gòu)募集資金后，以該資金向特定企業(yè)購買特定資產(chǎn)收益權(quán)，持有期間由企業(yè)向金融機構(gòu)或私募基金管理機構(gòu)定期支付約定的收益，到期時由該企業(yè)或第三方按約定的價格回購該特定資產(chǎn)收益權(quán)。特定資產(chǎn)收益權(quán)的法律性質(zhì)是什么？特定資產(chǎn)收益權(quán)交易有無法律風(fēng)險？本文結(jié)合筆者的實踐，在分析特定資產(chǎn)收益權(quán)的法律性質(zhì)的基礎(chǔ)上，對特定資產(chǎn)收益權(quán)交易存在的法律風(fēng)險及其防范進行初步探討。一、特定資產(chǎn)收益權(quán)的法律性質(zhì)(一)除法律明確規(guī)定之外，特定資產(chǎn)收益權(quán)屬于約定權(quán)利，而非法定權(quán)利“資產(chǎn)收益權(quán)”在我國政府部門規(guī)范性文件以及最高人民法院的司法解釋中時有出現(xiàn)，如原國家計委關(guān)于加強國有基礎(chǔ)設(shè)施資產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓管理的通知（計外資19991684號）第一條以及最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法若干問題的解釋（法釋200044號）第九十七條，但這些文件均未對“資產(chǎn)收益權(quán)”的內(nèi)涵與外延做出明確界定。實務(wù)中，“資產(chǎn)收益權(quán)”的具體內(nèi)容往往是由交易雙方根據(jù)基礎(chǔ)權(quán)利的不同以及交易需要，以合同方式進行約定。因此，盡管“股票收益權(quán)”“票據(jù)收益權(quán)”以及“應(yīng)收賬款收益權(quán)”同為“資產(chǎn)收益權(quán)”，但其權(quán)利內(nèi)容存在顯著差異。可見，除法律明確規(guī)定之外，特定資產(chǎn)收益權(quán)通常不是法定權(quán)利，而是由交易主體在基礎(chǔ)權(quán)利的基礎(chǔ)上根據(jù)交易需要創(chuàng)設(shè)的一項約定權(quán)利。(二)特定資產(chǎn)收益權(quán)具有明顯的財產(chǎn)權(quán)利屬性，可以作為交易的客體特定資產(chǎn)收益權(quán)的核心在于“收益”，通常不具有人身色彩，具有明顯的財產(chǎn)權(quán)利屬性，可以作為交易客體。我國金融實踐中出現(xiàn)的各種類型的特定資產(chǎn)收益權(quán)投資產(chǎn)品均是以特定資產(chǎn)收益權(quán)作為交易的客體。此處應(yīng)注意的是，特定資產(chǎn)收益權(quán)交易的終極目的通常不在于確定地取得該項權(quán)利，而是以該項權(quán)利作為擔(dān)?；蚬┳髌渌猛?。但是無論如何，特定資產(chǎn)收益權(quán)作為交易客體本身并不違反我國現(xiàn)行法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定。(三)特定資產(chǎn)收益權(quán)缺乏獨立性，通常依附于基礎(chǔ)財產(chǎn)或權(quán)利如前所述，特定資產(chǎn)收益權(quán)并非法定的權(quán)利類型，而是交易體在基礎(chǔ)權(quán)利基礎(chǔ)上根據(jù)交易需要創(chuàng)設(shè)的約定權(quán)利。離開了“特定資產(chǎn)”這一基礎(chǔ)，特定資產(chǎn)收益權(quán)也就喪失了存在基礎(chǔ)。不僅如此，特定資產(chǎn)收益權(quán)的具體內(nèi)容，內(nèi)涵與外延只有根據(jù)其依附的基礎(chǔ)權(quán)利或資產(chǎn)的屬性才能加以約定。特定資產(chǎn)收益權(quán)缺乏獨立性的一個重要后果就是該權(quán)利難以離開其所依附的基礎(chǔ)權(quán)利或資產(chǎn)而單獨進行轉(zhuǎn)讓。(四)特定資產(chǎn)收益權(quán)具有相對獨立性基礎(chǔ)權(quán)利或資產(chǎn)本身含有包括收益權(quán)在內(nèi)的多項權(quán)能，權(quán)利人可以將其中的一項或多項權(quán)能轉(zhuǎn)讓給他人行使。如房屋所有權(quán)人可以作為出租方與承租方簽訂租賃合同將其中占有、使用兩項權(quán)能轉(zhuǎn)讓給承租人行使，但不改變其所有權(quán)人地位。但是，應(yīng)引起注意的是，受讓人持有該特定資產(chǎn)收益權(quán)需要以轉(zhuǎn)讓人持續(xù)持有該基礎(chǔ)權(quán)利或資產(chǎn)作為前提條件。如果轉(zhuǎn)讓人喪失該基礎(chǔ)權(quán)利或資產(chǎn)，則受讓人的特定資產(chǎn)收益權(quán)將因此而消滅，除非法律法規(guī)另有規(guī)定。二、特定資產(chǎn)收益權(quán)的法律風(fēng)險及其防范在特定資產(chǎn)收益權(quán)交易中，轉(zhuǎn)讓方向受讓方轉(zhuǎn)讓的是特定資產(chǎn)收益權(quán)，但特定資產(chǎn)的所有權(quán)和占有權(quán)并不轉(zhuǎn)讓給受讓方，而是由轉(zhuǎn)讓人繼續(xù)占有和行使。這種操作模式對交易雙方尤其是受讓方有無法律風(fēng)險？如果有，交易各方可以采取哪些措施防范呢？(一)特定資產(chǎn)收益權(quán)的合法性風(fēng)險及其防范特定資產(chǎn)收益權(quán)交易中，特定資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓合同在形式上是買賣合同，其買賣的標(biāo)的是特定資產(chǎn)收益權(quán)。根據(jù)我國合同法第132條規(guī)定，“出賣的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分。法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依照其規(guī)定”。如果作為基礎(chǔ)權(quán)利或資產(chǎn)的特定資產(chǎn)不具有合法性或雖具有合法性但出賣人沒有處分權(quán)，則作為交易標(biāo)的的特定資產(chǎn)收益權(quán)也將喪失其存在的基礎(chǔ)，從而給受讓方帶來嚴(yán)重的法律風(fēng)險。針對此類法律風(fēng)險，受讓方應(yīng)在交易前對特定資產(chǎn)的合法性以及轉(zhuǎn)讓方的處分權(quán)進行審查。審查的內(nèi)容包括：（1）轉(zhuǎn)讓方對特定資產(chǎn)是否享有所有權(quán)或者處分權(quán)？（2）轉(zhuǎn)讓方此前是否已就特定資產(chǎn)及其收益權(quán)發(fā)起類似交易？該特定資產(chǎn)之上是否設(shè)定有抵押、質(zhì)押等權(quán)利負(fù)擔(dān)？（3）融資方取得特定資產(chǎn)的方式是否符合法律規(guī)定或者有關(guān)合同約定？(二)特定資產(chǎn)收益權(quán)交易違反法律規(guī)定，無法實現(xiàn)當(dāng)事人預(yù)期目的的風(fēng)險及其防范特定資產(chǎn)收益權(quán)交易或處分行為違反法律規(guī)定包括轉(zhuǎn)讓方無權(quán)處分該特定資產(chǎn)收益權(quán)、未履行法定的審批手續(xù)擅自轉(zhuǎn)讓特定資產(chǎn)收益權(quán)以及交易或處分行為違反物權(quán)法定原則等情形。其中前兩種情形較容易理解，對第三種情形有必要予以詳述。前文已述，除法律明確規(guī)定之外，特定資產(chǎn)收益權(quán)屬于約定權(quán)利，而非法定權(quán)利。我國物權(quán)法第5條規(guī)定，物權(quán)的種類和內(nèi)容由法律規(guī)定，明確采納了物權(quán)法定原則。物權(quán)法定原則包括物權(quán)客體法定。因此，作為約定權(quán)利的特定資產(chǎn)收益權(quán)不宜作為物權(quán)的權(quán)利客體。如果創(chuàng)設(shè)以特定資產(chǎn)收益權(quán)作為權(quán)利客體的物權(quán)，如以特定資產(chǎn)收益權(quán)作為抵押或質(zhì)押的標(biāo)的物，則可能因違反“物權(quán)法定原則”而無效。此外，我國信托法第七條要求信托財產(chǎn)應(yīng)是法定權(quán)利，約定權(quán)利作為信托財產(chǎn)的不僅缺乏法律依據(jù)且無法有效實現(xiàn)信托財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移以及公示。因此，以特定資產(chǎn)收益權(quán)信托財產(chǎn)設(shè)立的信托，可能因為特定資產(chǎn)收益權(quán)不是法定權(quán)利而被認(rèn)定為無效。針對此類法律風(fēng)險，受讓方應(yīng)考慮采取以下風(fēng)險防范措施：（1）認(rèn)真考察轉(zhuǎn)讓方是否享有對該特定資產(chǎn)收益權(quán)的處分權(quán)、處分行為是否需要經(jīng)過有關(guān)部門審批，如果需要經(jīng)過審批，轉(zhuǎn)讓方是否履行了審批手續(xù)；（2）除非現(xiàn)有法律對特定資產(chǎn)收益權(quán)作了明確規(guī)定，即該特定資產(chǎn)收益權(quán)具有法定性屬于法定權(quán)利，否則不適宜以其作為物權(quán)客體創(chuàng)設(shè)物權(quán)，或以其作為信托財產(chǎn)設(shè)立信托；（3）在信托交易中，特定資產(chǎn)收益權(quán)不宜作為信托財產(chǎn)，但受托人可以在信托設(shè)立后，以信托財產(chǎn)（主要是信托資金）與轉(zhuǎn)讓方進行“買入返售”交易。（三）特定資產(chǎn)收益權(quán)持有過程中受讓方可能面臨的風(fēng)險及其防范受讓方向轉(zhuǎn)讓方支付對價后，獲得特定資產(chǎn)收益權(quán)。但在實務(wù)中，受讓方通常只是階段性持有該特定資產(chǎn)收益權(quán)，而且受讓方持有該特定資產(chǎn)收益權(quán)通常以取得確定金額的收益為限：超過部分歸轉(zhuǎn)讓方所有；不足部分由轉(zhuǎn)讓方或第三方予以補足。此種情形下，受讓方持有的特定資產(chǎn)收益權(quán)實質(zhì)上是一種債權(quán)，因此也就不具有對抗第三人的效力。特定資產(chǎn)的權(quán)利主體仍是轉(zhuǎn)讓方，轉(zhuǎn)讓方在理論上仍有權(quán)對特定資產(chǎn)及其收益權(quán)進行再次處分，這種再次處分將給受讓方帶來重大的法律風(fēng)險。針對此類法律風(fēng)險，受讓方應(yīng)采取以下防范措施：（1）以特定資產(chǎn)為受讓方實現(xiàn)既定收益或者轉(zhuǎn)讓方的到期回購義務(wù)設(shè)定抵押或質(zhì)押，并辦理抵質(zhì)押手續(xù)；（2）以特定資產(chǎn)或收益權(quán)實現(xiàn)款項設(shè)立監(jiān)管賬戶，所有在特定資產(chǎn)或收益權(quán)基礎(chǔ)上產(chǎn)生的收入都要歸入該監(jiān)管賬戶；（3）對轉(zhuǎn)讓方違反約定再次處分特定資產(chǎn)或收益權(quán)的違約行為規(guī)定嚴(yán)厲的違約責(zé)任，增加轉(zhuǎn)讓方違約成本；（4）對特定資產(chǎn)收益權(quán)的轉(zhuǎn)讓價款實行分期支付并確保資金用于雙方約定的項目。（四）以股權(quán)收益權(quán)為交易標(biāo)的時面臨的特有法律風(fēng)險及其防范1.轉(zhuǎn)讓方對被投資企業(yè)出資瑕疵