淺析企業(yè)改制案件中遺漏債務的處理研究與分析.doc

省人民政府水行政主管部門建立水土保持淺析企業(yè)改制案件中遺漏債務的處理內(nèi)容摘要：企業(yè)是資本投入者、債權人及勞動者等要素所有者簽訂的一組契約的連接點, 企業(yè)改制涉及企業(yè)產(chǎn)權交易和股權轉讓等變化，這些交易不是普通意義上的買賣行為，其結果將影響到原企業(yè)債權人的利益，尤其是交易合同遺漏債務的承擔主體認定，本文將遺漏債務承擔的公平合理性納入企業(yè)法人制度、合同制度、產(chǎn)權交易制度框架內(nèi)考察，依據(jù)尊重當事人約定原則、企業(yè)法人財產(chǎn)原則和股東有限責任原則，分析遺漏債務承擔的主體認定，并與設定申權期與除權期將遺漏債務的承擔主體進行配置的結果加以比較評判，發(fā)現(xiàn)其存在嚴重缺陷。關鍵詞：企業(yè)改制 遺漏債務 責任承擔 一、緒論最高人民法院在關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定(以下簡稱改制規(guī)定)中概括了國有企業(yè)改制的六種典型表現(xiàn)形式:企業(yè)公司制改造、企業(yè)股份合作制改造、企業(yè)分立、債權轉股、企業(yè)出售、企業(yè)兼并。這六種改制形式都涉及被改制企業(yè)的產(chǎn)權制度改造，引起企業(yè)的出資人及股權的變化。企業(yè)改制將造成原企業(yè)法人人格變更、消滅、股權結構變化或者原企業(yè)法人財產(chǎn)的減少。這種變化都可能影響到原企業(yè)債權人的利益，產(chǎn)生企業(yè)的債務由誰清償，如何清償?shù)膯栴}。在改制規(guī)定出臺前，關于企業(yè)分立、合并時債務的承擔在公司法第九章、民法通則第四十四條、合同法第九十條明確規(guī)定了債權人特別保護程序以及債務承擔方式，而其他幾種改制形式債務承擔則沒有明確的法律規(guī)定。最高法院通過的改制規(guī)定，對各種改制形式的債務承擔原則作了明確規(guī)定，使債權人和人民法院能夠揭開復雜的改制“面紗”確認適格的債務承擔者。司法解釋對企業(yè)改制債務承擔確立了兩個原則，一是尊重當事人的約定原則;二是企業(yè)法人財產(chǎn)原則。企業(yè)法人財產(chǎn)原則是指企業(yè)法人以自己所有的財產(chǎn)獨立對外承擔民事責任，由此原則派生出企業(yè)債權、債務承繼原則和企業(yè)債務隨企業(yè)財產(chǎn)變動原則。應該說，改制規(guī)定力圖透過(越過)原法律規(guī)范，發(fā)展創(chuàng)設出新規(guī)則，較為簡單直接，同時也較為嚴苛的企業(yè)法人財產(chǎn)原則及其派生原則，對遏制實踐中借企業(yè)改制而逃廢債務的不正之風起到了較大的作用。但是，改制規(guī)定確立的債務承擔原則在應用到企業(yè)整體改制遺漏債務的承擔時，卻存在嚴重不足。本文對照改制規(guī)定確立的企業(yè)改制遺漏債務承擔規(guī)定進行歸納和評析。二、企業(yè)改制遺漏債務的承擔分析企業(yè)改制遺漏債務的產(chǎn)生從責任人主觀型態(tài)可分為故意隱瞞、過失遺漏以及改制時尚未確定或發(fā)生的債務(或有債務)。改制規(guī)定規(guī)定了三種隱瞞、遺漏債務的情況：企業(yè)股份合作制改造中、國有小型企業(yè)出售中、企業(yè)兼并中。此三種改制方式均屬于企業(yè)整體式改制，即新的資產(chǎn)所有人不僅接收了原改制企業(yè)的全部資產(chǎn)，而且接收了原改制企業(yè)的全部債務。原資產(chǎn)管理人為了私利可能故意隱瞞某筆債務，達到提高售價之目的，或由于出賣人的過失導致債務被遺漏，以及存在或然債務，都可能導致在改制作價時沒有在對價中予以沖減，即發(fā)生受讓人支付的對價并不包括因未評估而遺漏的債務。下面分類分析吸收合并時、出售企業(yè)時、股份合作制改造時遺漏債務的處理。(一)吸收合并時遺漏債務承擔分析吸收合并是企業(yè)兼并形式之一，指一個企業(yè)完全兼并另一個企業(yè)，被吸收合并的企業(yè)喪失獨立法人資格，吸收合并的結果是吸收方發(fā)生股權變動，也發(fā)生資產(chǎn)上的變動，被吸收方喪失法人資格，資產(chǎn)包括負債并入吸收方。債權債務概括轉移是企業(yè)合并的重要效力之一，也是企業(yè)合并與資產(chǎn)收購(企業(yè)出售)的重要區(qū)別，正是由于債權債務的概括轉移，企業(yè)合并才不必象企業(yè)解散那樣進行清算并終止企業(yè)的一切法律關系。1公司合并可以在不進行清算的前提下改變公司的存在、財產(chǎn)結構和股權結構等。2在邏輯上，吸收合并的方式可以劃分為兩類四種：以現(xiàn)金購買資產(chǎn)的方式、以股份購買資產(chǎn)的方式、以現(xiàn)金購買股份的方式和以股份購買股份的方式。3下面我們拋開“企業(yè)兼并的債務由被吸收企業(yè)概括承繼”這一企業(yè)合并的前提條件和本質(zhì)要求，分析吸收合并過程中出資人的股權及企業(yè)的法人財產(chǎn)轉移和變化，根據(jù)企業(yè)法人責任財產(chǎn)原則和股東有限責任原則考察遺漏債務的承擔。1、當以現(xiàn)金或股份購買資產(chǎn)的方式實現(xiàn)企業(yè)合并時，被吸收企業(yè)的原資產(chǎn)(包括債權和未遺漏的債務)轉移給了吸收方，而被吸收企業(yè)則先是獲得了價值數(shù)額相當于被吸收企業(yè)凈資產(chǎn)，由合并方支付的現(xiàn)金或者股份，然后該現(xiàn)金或者股份又轉移給了被吸收企業(yè)的股東?？紤]企業(yè)的凈資產(chǎn)數(shù)額要遠遠小于企業(yè)的責任財產(chǎn)(總資產(chǎn)),而被吸收企業(yè)的出資人或股東在合并過程中收回的只是數(shù)額相當于凈資產(chǎn)的部分，分兩種情況討論，一為被吸收企業(yè)的出資人或股東在合并過程中得到的現(xiàn)金或股份為零，即實踐中廣泛采用的“承擔債務合并”方式或者“零價格合并”方式;另一種為被吸收企業(yè)的出資人或股東在合并過程中得到一定數(shù)量的現(xiàn)金或股份。(1)采用“承擔債務”或 “零價格”方式合并情形此時被吸收企業(yè)的出資人或股東沒有從企業(yè)收回任何財產(chǎn)或其他權益，沒有獲利，也沒有侵蝕被吸收企業(yè)的責任財產(chǎn)，此時無論根據(jù)企業(yè)法人責任財產(chǎn)原則還是根據(jù)股東有限責任原則，被吸收企業(yè)的出資人或者股東均不應對遺漏債務承擔責任，被兼并企業(yè)的全部債務應當由兼并方承擔。但是，原企業(yè)的責任財產(chǎn)被轉移到兼并方企業(yè)，并由兼并方控制、利用、處分后，有可能造成被兼并方的有效償債資產(chǎn)減少，損害了遺漏債權的清償，在此種情形下，被吸收企業(yè)的出資人應當為自己的債務遺漏過錯承擔補充賠償責任。而依照改制規(guī)定第三十二條的規(guī)定，當發(fā)生遺漏債務屬于債權人未申報的情形時，應由被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)承擔，此種結果顯然違反了股東有限責任原則和企業(yè)法人責任財產(chǎn)原則。(2)支付一定數(shù)量的現(xiàn)金或股份方式合并情形當被兼并企業(yè)存在的遺漏債務沒有清算以前，出資人或者股東變相收回投資，是不符合企業(yè)法人責任財產(chǎn)原則及股東有限責任原則要求的。此種情形下，被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)對遺漏債務的清償應當負有一定的責任。但是，由于被兼并企業(yè)的責任財產(chǎn)是轉移給被兼并方，因此，同上述“零價格” 合并方式一樣遺漏債務的第一責任人仍然是兼并方。2、當以現(xiàn)金或股份購買股份的方式合并時，吸收企業(yè)以現(xiàn)金或股份購買被吸收企業(yè)股東的股份，而成為被吸收企業(yè)的惟一股東，該種變化對被兼并企業(yè)而言，其法人地位以及企業(yè)法人財產(chǎn)沒有任何變化，變化的只是對被兼并企業(yè)的股東，即由原股東換為兼并方。因此，這一時期原企業(yè)的所有債務(包括遺漏債務)仍由該企業(yè)法人承擔。當成為被吸收企業(yè)的惟一股東未經(jīng)清算，轉移了被吸收企業(yè)的資產(chǎn)，解散了被吸收企業(yè)，此時原企業(yè)的所有債務(包括遺漏債務)應由解散人承擔是符合企業(yè)法人責任財產(chǎn)原則的，也不違背股東有限責任原則。而依照改制規(guī)定第三十二條規(guī)定，當發(fā)生遺漏債務屬于債權人未申報的情形時，應當由被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)承擔，此種結果顯然違反了股東有限責任原則和企業(yè)法人責任財產(chǎn)原則。(二)出售企業(yè)時遺漏債務承擔分析司法解釋所說的企業(yè)出售，僅指企業(yè)的整體出售，即在我國經(jīng)濟體制改革中，為調(diào)整所有制結構和深化企業(yè)改革，由被出售企業(yè)的資產(chǎn)管理人代表國家對國有小型企業(yè)的所有資產(chǎn)(包括債權和債務)一并出售給其他經(jīng)濟組織或者個人，從而改變產(chǎn)權性質(zhì)的行為。此種出售方式實為企業(yè)產(chǎn)權轉讓。4從理論上分，企業(yè)整體出售還有另外一種形式即股權轉讓方式，收購方以現(xiàn)金購買被出售企業(yè)的股份，成為被吸收企業(yè)的股東，原投入的國有資產(chǎn)退出企業(yè)，此時的股權出賣人當然是國有企業(yè)的出資人或資產(chǎn)管理人。下面具體分析企業(yè)在產(chǎn)權轉讓出售方式和股權轉讓方式情形下遺漏債務的承擔情況。1、產(chǎn)權轉讓方式出售企業(yè)時遺漏債務承擔分析通過對產(chǎn)權轉讓出售整體企業(yè)的方式可知，由被出售企業(yè)的資產(chǎn)管理人代表國家對國有小型企業(yè)的所有資產(chǎn)進行出售，是違背現(xiàn)代企業(yè)法人制度的，也背離了企業(yè)改制的初衷和目標?，F(xiàn)代企業(yè)理論認為：企業(yè)是勞動所有者、物質(zhì)投入和資本投入的提供者、產(chǎn)出品消費者等要素所有者簽訂的一組契約的連接點,是各種產(chǎn)權要素的系列合約簇，因此，企業(yè)的法人財產(chǎn)整體出售應當?shù)玫狡髽I(yè)各產(chǎn)權所有者的認可，包括股東、債權人、勞動所有者等。因此，出售企業(yè)的買賣行為不是普通意義上的買賣行為，不是貸錢兩清的買賣行為，在處理企業(yè)出售后的債務承擔時，合同自由原則，即尊重當事人約定原則應作嚴格全面的理解，參加約定的當事人不應只是企業(yè)的股東和受讓人，還應包括企業(yè)各產(chǎn)權所有者，當然包括企業(yè)的債權人。所以，單獨由企業(yè)的出資人出售企業(yè)全部資產(chǎn)行為屬于濫用股東權利的非法行為，侵害了其他企業(yè)產(chǎn)權所有者的利益，是不合理的。那么，改制規(guī)定第二十八條設置的“參照公司法的有關規(guī)定，出賣人公告通知了債權人”申權期規(guī)則是否可以認定就出售企業(yè)取得了債權人的認可呢?答案顯然是否定的。因為首先通知的效果看，即是嚴格按照公司法的有關規(guī)定“于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次”，也不能保證全部企業(yè)債權人看到該公告，而實際通知每一個債權人的義務在通知發(fā)出人，不能通過公告形式推定債權人已知道企業(yè)出售行為;其次，通知債權人與得到債權人同意是有本質(zhì)區(qū)別的概念，即是通過公告的形式通知到了債權人，但債權人是否同意企業(yè)出售等事宜屬于另一個法律行為。另外，從企業(yè)法人制度看，國有企業(yè)的出資人作為企業(yè)的唯一股東一旦將資產(chǎn)投入企業(yè)，就立即喪失對資產(chǎn)的所有權，該資產(chǎn)成為企業(yè)所有，成為企業(yè)法人財產(chǎn)權，此時，國有企業(yè)的出資人享有的只是股權，股東有權處分自己的股權，但是卻無權直接處分企業(yè)(如整體出售)的資產(chǎn)。通過對此情形產(chǎn)權轉讓過程分析可以發(fā)現(xiàn)，企業(yè)的股權及企業(yè)法人財產(chǎn)轉移情形與前述以現(xiàn)金購買資產(chǎn)方式實現(xiàn)企業(yè)合并相似，即被出售企業(yè)的原資產(chǎn)(包括債權和未遺漏的債務)轉移給了受讓方，而被出售企業(yè)的出資人則獲得了由受讓方支付的價值相當于被出售企業(yè)凈資產(chǎn)的現(xiàn)金。此時，被售企業(yè)的法人資格并不當然消滅，且其所有的總資產(chǎn)并未減少。因此，根據(jù)企業(yè)法人制度被售企業(yè)應當對遺漏債務承擔償還責任。而當買受人將所購企業(yè)的資產(chǎn)資產(chǎn)納入本企業(yè)或者將所購企業(yè)變更為所屬分支機構時，將構成實質(zhì)的吸收合并，原企業(yè)的遺漏債務應當由吸收企業(yè)承擔。改制規(guī)定第二十四條對此種情形下原企業(yè)的債務作了規(guī)定，這無疑是正確的，但是該條規(guī)定的債務是否包括遺漏債務是不明確的，對照改制規(guī)定第二十八條對遺漏債務的單獨特別規(guī)定，可以看出第二十四條規(guī)定的債務承擔并不包括遺漏債務。通過上面的分析可知，國有企業(yè)的出資人作為股東未經(jīng)債權人同意單獨出售企業(yè)是有過錯的，其過錯有可能造成原企業(yè)的有效償債資產(chǎn)減少，損害了遺漏債權的清償，此種情形下，被出售企業(yè)的出資人應當為自己的過錯承擔補充賠償責任。2、以股權轉讓方式出售企業(yè)時遺漏債務遺漏債務承擔分析通過股權轉讓實現(xiàn)對國有企業(yè)產(chǎn)權性質(zhì)的改變，是指買受人以現(xiàn)金購買被售企業(yè)股東的股份，而成為被售企業(yè)的惟一股東，此實際為通過股權轉讓達到了企業(yè)股東的變更，企業(yè)的法人資格和企業(yè)總資產(chǎn)并未發(fā)生實際減少，因而，原企業(yè)的所有債務(包括遺漏債務)應當由出售后的企業(yè)承擔，原企業(yè)的出資人不承擔責任。當股權轉讓后，買受人如何處置受讓的企業(yè)屬于另一層法律關系，要根據(jù)處置的方式再進一步確定債務的承擔。(三)企業(yè)股份合作制改造時遺漏債務承擔分析股份合作制是采取了股份制一些做法的合作經(jīng)濟，是社會主義市場經(jīng)濟中集體經(jīng)濟的一種新的組織形式，有職工買斷企業(yè)產(chǎn)權式、企業(yè)與職工共建式、增資擴股式等形式。企業(yè)股份合作制改造后債務的承擔，與企業(yè)股份合作制改造的方式密切相關，應具體分析企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權關系的變化，從而確定承擔債務責任的適格主體。51、職工買斷企業(yè)產(chǎn)權式遺漏債務承擔分析該改造方式是在清理企業(yè)的資產(chǎn)和債權債務、對原企業(yè)資產(chǎn)進行評估的基礎上，以企業(yè)總資產(chǎn)減去總負債后的凈資產(chǎn)價值為購買價格標準，由企業(yè)的職工出資買斷原企業(yè)的產(chǎn)權，成為改制企業(yè)的股東。此種情形下企業(yè)的股權和產(chǎn)權變化與通過股權轉讓實現(xiàn)企業(yè)的整體出售一樣，屬于企業(yè)股權的轉讓和股東的變更，從改制企業(yè)的外部看，企業(yè)的法人實體資格并沒有改變;企業(yè)的法人責任財產(chǎn)仍然持續(xù)原有的狀態(tài)，存而不動;企業(yè)的債權債務也因法人責任財產(chǎn)的固有狀態(tài)，在相對性原則下并不發(fā)生任何轉移。因而，原企業(yè)的所有債務(包括遺漏債務)應當由出售后的企業(yè)承擔，原企業(yè)的出資人不承擔責任。2、企業(yè)與職工共建式遺漏債務遺漏債務承擔分析企業(yè)股份制改造的另一種情形是企業(yè)與職工共建式，即，保留原企業(yè)部分產(chǎn)權所有關系，其余企業(yè)產(chǎn)權向職工轉讓，形成職工個人持有的股份，將原企業(yè)改造成為企業(yè)與職工共同組建的股份合作制企業(yè)。此種改制方式與職工買斷企業(yè)產(chǎn)權式比較在性質(zhì)上沒有變化，均屬于企業(yè)的股權轉讓范疇，不同的只是轉讓的股權是部分還是全部的差別，因此其遺漏債務承擔應是相同的，即原企業(yè)的所有債務(包括遺漏債務)應當由出售后的企業(yè)承擔，原企業(yè)的出資人不承擔責任。3、增資擴股式遺漏債務遺漏債務承擔分析增資擴股式股份合作制改造，是指企業(yè)