知識產權法縮印版南方醫(yī)科大學專用

1、知識產權法單選 20分 多選30分 簡答、論述、案例共50分一、知識產權的概念著作權、專利權、商標權等統(tǒng)稱知識產權。知識產權是基于創(chuàng)造性智力成果和工商業(yè)標記依法產生的權的統(tǒng)稱。 知識產權是民事主體依據(jù)法律的規(guī)定，支配其與智力活動有關的信息，享受其利益并排斥他人干涉的權利。二、知識產權的法律特征性質上是一種私權、客體為一種無體財產、內容具有雙重性、專有性、地域性、時間性著作權的概念著作權即版權，是指著作權人對文學、藝術和科學作品依法享有的民事權利。作品是指文學、藝術和科學領域內具有獨創(chuàng)性并能以某種形式固定的智力成果。作品是著作權的前提和基礎。 作品的構成條件（必要）（一）獨創(chuàng)性、即原創(chuàng)性，指作品

2、必須是由作者經過獨立構思和創(chuàng)作而產生，并且在作品中能反映出作者獨特的風格、手法和技巧等。（二）客觀性：即可感知性，指作品必須以一定的具體形式表現(xiàn)出來，使他人能夠通過視覺、聽覺等感受作品的內容。（三）可復制性：指作品可以通過印刷、復印、拓印、翻錄、翻拍等方式制作成多份。著作權的內容著作人身權指作者基于作品依法享有的各種與人身相聯(lián)系而又無直接財產內容的權利。內容：1發(fā)表權：指決定作品是否公之于眾的權利。2署名權：指決定是否表明作者身份以及如何表明作者身份的權利 。3修改權：指作者對已完成創(chuàng)作的作品進行改變的權利。4：保護作品完整權：指保護作品不受歪曲、篡改的權利。著作財產權指著作權人基于對作品的利

3、用而給其帶來的財產收益權。內容：復制權發(fā)行權出租權展覽權表演權放映權廣播權（播放權）信息網絡傳播權攝制權 改編權翻譯權匯編權（擬刪除） 應當由著作權人享有的其他權利（修改權、追續(xù)權 ）著作權的取得（署名權修改權保護做平完整權不受時間限制）一、實質條件：作品均可受著作權法保護；只有被固定的作品才受著作權法保護；二、形式條件以作品的產生為條件自動取得著作權；履行登記手續(xù)的作品才能取得著作權；加注著作權標記的作品才能取得著作權；職務作品的著作權歸屬（1）著作權由作者享有，但單位有權在其業(yè)務范圍內優(yōu)先使用；作品完成2年內，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。（2）有下列情

4、形之一的職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由單位享有：主要是利用單位的物質技術條件創(chuàng)作，并由單位承擔責任的職務作品；法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由單位享有的職務作品；修法草案：如無約定或者約定不明的，職務作品的著作權由職工享有，但工程設計圖、產品設計圖、計算機程序、受聘于報刊社或者通訊社創(chuàng)作的作品、以及大型辭書等作品的著作權由單位享有，作者享有署名權；職務作品的著作權由職工享有的，單位可以在其業(yè)務范圍內免費使用該作品。 匯編作品匯編作品的概念 指將若干作品、作品的片斷或者不構成作品的數(shù)據(jù)、其他材料匯集起來，對其內容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品。2、匯編作品的著作權歸屬匯編作品

5、的著作權由匯編人享有。使用匯編作品應當取得匯編作品的著作權人和原作品著作權人許可，并支付報酬。 委托作品委托作品的概念 指受托人根據(jù)委托人的委托而創(chuàng)作的作品。2、委托作品的著作權歸屬（1）委托作品的著作權歸屬由委托人和受托人通過合同約定；（2）合同未作明確約定或者未訂立合同的，委托作品的著作權屬于受托人。委托作品著作權屬于受托人的情形，委托人在約定的使用范圍內享有使用作品的權利；雙方沒有約定使用作品范圍的，委托人可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內免費使用該作品。演繹作品演繹作品的概念 又稱為派生作品、再次創(chuàng)作作品，指以改編、翻譯、注釋、整理等方式利用已有作品而產生的新作品 。2、演繹作品的著作權歸

6、屬演繹作品的著作權由演繹創(chuàng)作者享有。使用演繹作品應當取得演繹作品的著作權人和原作品著作權人許可，并支付報酬 匿名作品著作權由原件合法持有人行使，但署名權除外。作者身份一確定，著作權即歸屬作者。無主作品無主作品的著作權由國家行使。物權與著作權的關系作品原件所有權的移轉，不產生著作權的移轉 。美術作品、攝影作品原件的所有人可以展覽該原件。 由他人執(zhí)筆，本人審閱定稿并以本人名義發(fā)表的報告、講話等作品，著作權歸報告人或者講話人享有。著作權人可以支付執(zhí)筆人適當?shù)膱蟪?。當事人合意以特定人物經歷為題材完成的自傳體作品，當事人對著作權權屬有約定的，依其約定；沒有約定的，著作權歸該特定人物享有，執(zhí)筆人或整理人對

7、作品完成付出勞動的，著作權人可以向其支付適當?shù)膱蟪?。鄰接?鄰接權也稱為作品傳播者權，指作品的傳播者在傳播作品的過程中，對其付出的創(chuàng)造性勞動依法享有的專有權利。 鄰接權與著作權的區(qū)別： 1、權利主體不同。著作權的主體是作品的創(chuàng)作者；而鄰接權的主體是作品的傳播者。 2、保護的客體不同。著作權保護的客體是科學、文學、藝術領域內的作品；鄰接權保護的客體是表演、錄音錄像制品、廣播電視節(jié)目及出版權等。 3、權利內容不同。 4、保護期限不同。著作權的利用與轉移許可使用、著作權的轉讓、著作權的繼承 、其他利用：債的擔保、信托、破產財產強制執(zhí)行的對象 ；證券化；著作權的限制一、合理使用 1、為個人學習、研究或

8、者欣賞，使用他人已經發(fā)表的作品。第一，使用作品的目的是為了個人學習、研究或者欣賞;第二，使用的作品是著作權人已經發(fā)表的。2、為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經發(fā)表的作品。第一，引用的目的是為了介紹、評論某一作品或者說明某一問題；第二，引用的比例必須適當。 第三，引用的作品必須是已經發(fā)表的；第四，引用他人的作品，應當指明作者的姓名、作品的名稱，并且不得侵犯著作權人的其他權利。3、為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經發(fā)表的作品。引用作品的目的是為了報道時事新聞； 第二，引用的作品必須是已經發(fā)表的；第三，引用他人作品應當指明作者

9、姓名、作品名稱、作品出處，并且不得侵犯著作權人的其他權利； 第四，引用他人已經發(fā)表的作品，是為報道時事新聞而不可避免地引用。4、報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經發(fā)表的關于政治、經濟、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外。 5、報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外6、為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制已經發(fā)表的作品，供教學或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行。7、國家機關為執(zhí)行公務在合理范圍內使用已經發(fā)表的作品。8、圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術館等

10、為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品。9、免費表演已經發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬。10、對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像。 11、將中國公民、法人或者其他組織已經發(fā)表的、以漢語言文字創(chuàng)作的作品，翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內出版發(fā)行。12、將已經發(fā)表的作品改成盲文出版。 二、法定許可1、作品刊登以后，除著作權人聲明不得轉載、摘編的外，其他報刊可以轉載或者作為文摘、資料刊登，但應當按照規(guī)定向著作權人支付報酬；2、錄音制作者使用他人已經合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，可以不經著作權人許可，但應當按照規(guī)定支付報酬；著作

11、權人聲明不許使用的不得使用；3、廣播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品，可以不經著作權人許可，但應當支付報酬；4、廣播電臺、電視臺播放已經出版的錄音制品，可以不經著作權人許可，但應當向其支付報酬。當事人另有約定的除外；5、為實施九年制義務教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經著作權人許可，在教科書中匯編已經發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術作品、攝影作品，但應當按照規(guī)定支付報酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。此項法定許可同樣適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權利限制?；ヂ?lián)網上的法

12、定許可已在報刊上刊登或者網絡上傳播的作品，除著作權人聲明或者上載該作品的網絡服務提供者受著作權人的委托聲明不得轉載、摘編的以外，網站予以轉載、摘編并按有關規(guī)定支付報酬、注明出處的，不構成侵權。網站轉載、摘編作品超過有關報刊轉載作品范圍的，應當認定為侵權。 三、強制許可1、只能針對已經發(fā)表的作品；2、申請人事先已合理的使用費為條件，向著作權人請求作品的使用權而未獲得許可，或者無法與著作權人協(xié)商作品的許可使用；3、申請人必須向主管機關提出強制許可使用的申請；4、使用方式主要是翻譯、復制；5、作品使用人必須向著作權人支付法律所規(guī)定的報酬；6、作品使用人在使用作品時，不得侵犯著作權人的其他合法權利。專

13、利權我國專利法所規(guī)定的專利權的對象包括發(fā)明、實用新型和外觀設計，這三者在專利法上統(tǒng)稱為發(fā)明創(chuàng)造。發(fā)明的概念我國專利法上所稱的發(fā)明，是指對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。分為產品發(fā)明和方法發(fā)明。實用新型的概念 我國專利法所稱的實用新型，是指對產品的形狀、構造或者其結合所提出的、適于實用的、新的技術方案第一、實用新型必須是某種產品，如機器、設備、器具等，而不能是一種方法；第二、實用新型必須是具備一定形狀、構造或者其結合的產品。產品的形狀是指產品所具有的、可以從外部觀察到的、確定的空間形狀。注意：沒有固定形狀的產品是不能成為實用新型的保護對象的，如氣態(tài)、液態(tài)、粉末狀、顆粒狀的物質或者材料等

14、。外觀設計的概念是指對產品的形狀、圖案或者其結合，以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的、富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。授予專利權的條件一、消極條件1、違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造；2、科學發(fā)現(xiàn)；3、智力活動的規(guī)則和方法；4、疾病診斷和治療方法；5、動物和植物品種；6、用原子核變換方法獲得的物質；7,、 對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權。 對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計二、新穎性新穎性是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國

15、務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。抵觸申請 抵觸申請是指在申請日以前，由任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型向專利局所提出的申請，并且該申請記載在申請日后公布的專利申請文件中。 要構成抵觸申請必須符合以下條件：（1）抵觸申請要在申請日以前提出；（2）抵觸申請要在申請日后公布；（3）前后申請是同樣的發(fā)明或者實用新型1、絕對新穎性標準（全球新穎性標準）：是指一項發(fā)明或者實用新型必須在全世界范圍內都沒有公開過，才具有新穎性的標準。2、相對新穎性標準（本國新穎性標準）：是指一項發(fā)明或者實用新型只要在本國范圍內未以任何方式公開過，就具有新穎性的標準

16、。3、混合新穎性標準：是指一項發(fā)明或者實用新型在國內外出版物沒有公開發(fā)表過、在國內沒有公開使用或者以其他方式為公眾所知，就具有新穎性的標準。新穎性喪失的例外1、在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；2、在規(guī)定的學術會議或者技術會議上首次發(fā)表的；3、他人未經申請人同意而泄露其發(fā)明創(chuàng)造的；三、創(chuàng)造性（一）創(chuàng)造性的概念創(chuàng)造性是指同申請日以前已有的技術相比，申請專利的發(fā)明有突出的實質性特點和顯著的進步，申請專利的實用新型有實質性特點和進步。發(fā)明有突出的實質性特點是指對所屬技術領域的技術人員來說，發(fā)明相對于現(xiàn)有技術是非顯而易見的。顯著的進步 是指發(fā)明與現(xiàn)有技術相比能夠產生有益的技術效果?？偨Y：

17、創(chuàng)造性=“非顯而易見性”+有益的效果 四、實用性 實用性，是指發(fā)明或者實用新型申請的主題必須能夠在產業(yè)上制造或者使用，并且能夠產生積極效果。不具備實用性的幾種主要情形 :1、無再現(xiàn)性 2、違背自然規(guī)律 3、利用獨一無二的自然條件的產品4、人體或者動物體的非治療目的的外科手術方法5、測量人體或者動物體在極限情況下的生理參數(shù)的方法 6、無積極效果優(yōu)先權是指申請人在一國首次提出正式專利申請后的一定期限內，又在該國或其他國家就相同主題的發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請的，該申請人享有將其首次申請日作為其后一申請的申請日的權利。專利申請文件（一）請求書請求書是申請人向專利局表示請求授予專利權的愿望的一種書面文件包括

18、以下內容：1、發(fā)明或者實用新型的名稱；2、申請人的姓名或者名稱、地址；3、發(fā)明人或者設計人的姓名；4、專利代理機構；5、優(yōu)先權要求；6、申請人或者代理機構的簽字或者蓋章；（二）權利要求書權利要求書是記載發(fā)明或者實用新型的技術特征，限定專利保護范圍的法律文件。權利要求書的作用：1、用于確定一項專利權的保護范圍，為判斷是否侵權提供依據(jù)；2、它是判斷發(fā)明或者實用新型申請是否具備專利性的主要依據(jù)；權利要求書由權利要求組成。一份權利要求中包括至少一項獨立權利要求，以及若干從屬權利要求，而且前者應寫在后者之前。 獨立權利要求，是指從整體上反映發(fā)明或者實用新型的技術方案，記載為達到發(fā)明或者實用新型目的的必要

19、技術特征。必要技術特征是指發(fā)明或者實用新型為達到其目的和效果所不可缺少的技術特征。 獨立權利要求一般由前序部分和特征部分組成。前序部分寫明發(fā)明或者實用新型要求保護的主題名稱和發(fā)明或者實用新型主題與現(xiàn)有技術共有的必要技術特征。特征部分寫明發(fā)明或者實用新型區(qū)別于現(xiàn)有技術的技術特征，這些特征是權利要求的核心內容，一般使用“其特征是”或者類似的簡明用語。（三）說明書說明書是申請人向專利局提交的、公開其發(fā)明或者實用新型的文件。1、所屬的技術領域；2、背景技術；3、發(fā)明或者實用新型的內容；4、附圖說明；5、具體實施方式；權利要求書與說明書之間是一種支持與被支持的關系。說明書中所公開過的技術特征，只有在權利

20、要求書中體現(xiàn)出來，才能獲得專利保護。如果權利要求書中要求保護的技術特征范圍小于說明書中公開的范圍，就會造成一部分技術被無償公開。反之，權利要求書中的技術特征必須要在說明書中進行公開。如果權利要求書中的技術特征在說明書中找不到相應的公開說明，則這部分未公開的技術特征不能得到專利保護。專利申請日專利申請日是指專利局收到符合法律規(guī)定的申請文件的日期，也是專利局受理專利申請的標志之一。 申請?zhí)柡蜕暾埲找黄饦嫵蓪＠徽绞芾淼臉酥?。專利權的內容一、專利權人的權利（一）自己實施專利的權利方式包括制造、使用、許諾銷售、銷售、進口專利產品以及使用專利方法。（二）禁止他人未經許可而擅自實施專利的行為對于產品發(fā)明

21、和實用新型而言，未經專利權人許可，他人不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口專利產品。對于方法專利而言，未經專利權人許可，他人不得為生產經營目的使用方法專利以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該方法專利直接獲得的產品。對于外觀設計專利而言，未經專利權人許可，他人不得為生產經營目的制造、銷售、許諾銷售、進口外觀設計專利產品。（三）轉讓專利的權利（公告之日起生效）；（四）許可他人實施專利的權利；（五）使用專利標記和專利號的權利；專利標記是指專利權人在其專利產品的包裝上標注的、用以反映該產品法律狀態(tài)的文字、圖形等標記。專利號是指被批準的專利申請?zhí)?。二、專利權人的義務（一）繳納年費的義務；（

22、二）充分公開發(fā)明創(chuàng)造的義務；（三）正確行使專利權，不濫用專利權的義務；（四）支付“一獎兩酬”。專利權的限制（一）權利用盡 專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，由專利權人或者經其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產品的，不視為侵犯專利權 （二）善意使用或者銷售 為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權產品，能證明該產品合法來源的，不承擔賠償責任。 （三）先用權先用權是指行為人在專利申請日以前已經制造相同產品、使用相同方法，或者已經作好制造、使用的必要準備時，其享有在原有范圍內繼續(xù)制造、使用的權利。（四）臨時過境原則 臨時通過中國領陸

23、、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的，不視為侵犯專利權 。（五）科學研究 專為科學研究和實驗而使用有關專利的，不視為侵犯專利權 。（六）BOLAR例外 為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，不視為侵犯專利權 。 （七）強制許可強制許可是指專利局通過行政程序而不經過專利權人的同意，直接許可第三人實施專利的制度。商業(yè)性強制許可：專利權人自專利權被授予之日起滿三年，且自提出專利申請之日起滿四年，無正當理由未

24、實施或者未充分實施其專利的。專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產生的不利影響的 。需要具備實施條件的單位或者個人向國務院專利行政部門提出申請。特殊情況下的強制許可在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務院專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。由國務院有關主管部門啟動程序從屬專利的強制許可 一項取得專利權的發(fā)明或者實用新型比前已經取得專利權的發(fā)明或者實用新型具有顯著經濟意義的重大技術進步，其實施又有賴于前一發(fā)明或者實用新型的實施的，國務院專利行政部門根據(jù)后一專利權人的申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可

25、。即交叉強制許可 強制許可的頒發(fā)強制許可僅限于發(fā)明和實用新型專利權強制許可主要是為供應國內市場的需要涉及半導體技術的，其實施限于公共利益的目的，或對反競爭行為的司法救濟強制許可由國家知識產權局頒發(fā)，不服知識產權局的決定可以在三個月內向法院起訴強制許可是非獨占的，應當支付使用費，被許可人無權再許可他人支付強制許可使用費取得實施強制許可的單位或個人應當向專利權人支付合理的使用費，數(shù)額由雙方協(xié)商；雙方不能達成協(xié)議的，由國家知識產權局裁決提出裁決請求，并自請求之日起1個月內繳納請求費知識產權局應自收到請求之日起3個月內作出裁決決定專利權人和取得實施強制許可的單位或者個人對裁決決定不服的，可以自收到通知

26、之日起3個月內向人民法院起訴。強制許可的終止期限屆滿自動終止專利權人請求終止強制許可的理由消除并不再發(fā)生的，專利權人可以請求國家知識產權局作出終止強制許可的決定請求終止強制許可的，應當提交終止強制許可請求書（八）推廣應用國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務院有關主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報經國務院批準，可以決定在批準的范圍內推廣應用，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規(guī)定向專利權人支付使用費。 專利權的主體一、發(fā)明人或者設計人二、專利申請人專利申請人是指就某一項發(fā)明創(chuàng)造有權向專利局申請專利的個人或者單位。三、專利權人專利權人是指在法定期限內，對某

27、項已被授予專利的發(fā)明創(chuàng)造享有專有權的人。根據(jù)取得專利權的方式不同，可以將專利權人分為原始專利權人和繼受專利權人。專利權的保護專利權的保護范圍專利權的保護范圍是指專利權效力所及的范圍。發(fā)明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求的內容。 權利要求解釋 中心限定原則：指在理解和解釋權利要求的范圍時，以權利要求所陳述的基本內核為中心，向外擴大解釋到本領域技術人員所能理解的范圍。 周邊限定原則：指專利權的保護范圍完全由權利要求的文字內容確定，不能作擴 大解釋，被控侵權行為必須重復再現(xiàn)了權利要求中記載的全部技術特征，才被認為落入專利權保護范圍之內。 折衷原則：

28、指在判斷專利權的保護范圍時，既不能完全 按權利要求的字面含義來理解，也 不能由專利權人或法官完全按其主觀意志作任意擴大解釋。 專利權的保護全部技術特征規(guī)則人民法院判定被訴侵權技術方案是否落入專利權的保護范圍，應當審查權利人主張的權利要求所記載的全部技術特征。字面范圍與等同范圍 等同原則專利權的保護范圍也包括根據(jù)與權利要求所記載的技術特征相等同的特征所確定的范圍。判定方法：以基本相同的手段、實現(xiàn)基本相同的功能、達到基本相同的效果，并且所屬領域的普通技術人員無需創(chuàng)造性勞動就能聯(lián)想到的特征。判定時間：侵權行為日 全部技術特征規(guī)則的判斷:被訴侵權技術方案包含與權利要求記載的全部技術特征相同或者等同的技

29、術特征的，人民法院應當認定其落入專利權的保護范圍；被訴侵權技術方案的技術特征與權利要求記載的全部技術特征相比，缺少權利要求記載的一個以上的技術特征，或者有一個以上技術特征不相同也不等同的，人民法院應當認定其沒有落入專利權的保護范圍。 捐獻規(guī)則對于僅在說明書或者附圖中描述而在權利要求中未記載的技術方案，權利人在侵犯專利權糾紛案件中將其納入專利權保護范圍的，人民法院不予支持。 禁止反悔原則專利申請人、專利權人在專利授權或者無效宣告程序中，通過對權利要求、說明書的修改或者意見陳述而放棄的技術方案，權利人在侵犯專利權糾紛案件中又將其納入專利權保護范圍的，人民法院不予支持。 外觀設計專利權的保護范圍外觀

30、設計專利權的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該產品的外觀設計為準，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產品的外觀設計。 落入保護范圍的判斷: 在與外觀設計專利產品相同或者相近種類產品上，采用與授權外觀設計相同或者近似的外觀設計產品相同或相近的判斷的，人民法院應當認定被訴侵權設計落入外觀設計專利權的保護范圍。 侵權行為的構成要件專利有效 未經許可（強制許可和推廣應用除外） 為生產經營的目的實施了制造、使用、許諾銷售、銷售和進口等行為 落入專利保護范圍 商標商標的概念商標是指能夠將一經營者的商品或者服務與其他經營者的商品或者服務區(qū)別開來，并可為視覺所感知的標記。幾種特殊的商標1、集體商標：指

31、以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。2、證明商標：指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務上，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或其他特定品質的標志。3、聯(lián)合商標：將與已注冊商標相近似的商標在相同或類似商品或服務上加以注冊。 4、防御商標：將同一商標注冊于不同商品或服務上。 商標權的取得制度（一）使用原則：指商標權因商標的使用而產生，商標權根據(jù)商標的使用事實而得以成立。（二）注冊原則：指商標權因注冊行為而成立，只有注冊商標才能取得商標權。（三）混合原則：也

32、稱折衷原則，指在確定商標權成立時，兼顧使用和注冊這兩種事實，商標權既可因注冊而產生，也可因使用而成立。我國商標注冊的原則（一）自愿注冊原則：（人用藥、煙草為強制注冊）指法律允許商標使用人可以根據(jù)自己的需要和意愿來決定是否將商標申請注冊的原則。強制注冊原則也稱為全面注冊原則，指在市場活動中使用的商標都必須申請商標注冊，未經注冊的商標禁止使用的原則。 （二）統(tǒng)一注冊原則（三）申請在先原則指在相同或者類似的商品或者服務上，當兩個或者兩個以上相同或者近似的商標都提出了注冊申請時，商標局只給申請在先的商標予以注冊的原則。 申請的先后是以申請日作為判斷標準的。 同一天申請注冊的，商標局給在先使用申請人注冊

33、商標。同日使用或者都未使用的，由申請人之間自行協(xié)商確定申請人。不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標局將以抽簽的方式確定申請人。商標注冊的條件（一）申請人的條件 新商標法規(guī)定自然人、法人或者其他組織都有權向商標局申請商標注冊。（二）商標的條件1、構成要素合法；2、具備顯著性； 商標的顯著性也稱為商標的區(qū)別性或者識別性，指商標所具有的、能夠使消費者辨別區(qū)分不同經營者所提供的商標或者服務的獨特性和可識別性。商標的顯著性有兩種情形：（1）固有顯著性（第一含義的顯著性）；（2）獲得顯著性（第二含義的顯著性）；3、不得違反禁用條款下列標志不得作為商標使用（新商標法第10條）：（1）同中國的國家名稱、國旗、國徽、軍

34、旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；(2）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；（3）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經該組織同意或者不易誤導公眾的除外；（4）與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經授權的除外；（5）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的；（6）帶有民族歧視性的；（7）夸大宣傳并帶有欺騙性的；（8）有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的；縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者

35、作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效。（三）不得侵犯他人在先取得的合法權利 這是新增加的內容。申請商標注冊時，不得侵犯他人已經在先取得的商號、域名、專利、版權、姓名、肖像等合法權利下列標志不得作為商標注冊（新商標法第11條）：（1）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；（2）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；（3）缺乏顯著特征的； 以上所列標志經過使用取得顯著特征、并便于識別的，可以作為商標注冊。申請商標注冊中的優(yōu)先權商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請

36、的，依照該外國同中國簽定的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權的原則，可以享有優(yōu)先權。商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權。 要求優(yōu)先權的，應當在提出商標注冊申請的時候提出書面聲明，并且在三個月內 提交相應的證明文件；未提出書面聲明或者逾期未提交證明文件的，視為未要求優(yōu)先權。商標權的概念 商標權是指注冊商標所有人對其注冊商標所享有的權利。 商標權的特征：（一）獨占性；（二）時間性；（三）地域性； 商標權的內容（一）使用權：指商標權人在核準注冊的商品或服務類別上專有使用該注冊商標的權利。（二）禁

37、止權：指商標權人所享有的、禁止他人擅自使用與其注冊商標相混淆的商標的權利。（三）許可權：指商標權人許可他人使用其注冊商標的權利。注冊商標使用許可合同的類型：1、獨占許可；2、排他許可；3、普通許可；4、分許可（四）轉讓權：指商標權人依照法定的條件和程序將其注冊商標轉讓給他人的權利。注冊商標轉讓的原則： 1、連同轉讓原則；商標注冊人對其在相同或類似商品上注冊的相同或者近似的商標，必須一并轉讓； 2、自由轉讓原則； 注冊商標轉讓的程序：1、首先由轉讓人和受讓人簽定注冊商標轉讓合同；2、轉讓人和受讓人應當共同向商標局提出申請；3、商標局對申請進行審查、核準、公告；注冊商標轉讓的限制：1、商標注冊人對

38、其在相同或類似商品上注冊的相同或者近似的商標，必須一并轉讓；2、商標注冊人轉讓已經許可他人使用的注冊商標的，必須征得被許可人的同意；3、集體商標不得轉讓；4、注冊商標的受讓人必須保證使用該注冊商標的商品或者服務的質量；注冊不當商標撤銷制度的概念注冊不當商標撤銷制度也稱為注冊商標無效審定制度，是指對那些不具備注冊條件而取得注冊的商標，通過法定程序撤銷其注冊的制度。 注冊不當商標撤銷的類型（一）違反新商標法第10條、第11條、第12條規(guī)定的；（二）是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的； 上述注冊不當商標由商標局依職權撤銷；其他單位或個人可以請求商標評審委員會撤銷。（三）就相同或者類似商品申請注

39、冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的； 就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的；（四）未經授權，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的；（五）商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標示的地區(qū)，誤導公眾的；但是，已經善意取得注冊的繼續(xù)有效。（六）申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。 有以上情形的注冊不當商標，自商標注冊之日起5年內，商

40、標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受5年的時間限制。 商標注冊人對商標局作出的撤銷注冊不當商標決定不服的，可以在收到通知之日起15天內，向商標評審委員會申請復審。 商標評審委員會對當事人（商標注冊人、其他單位及個人）的復審請求進行審查，作出維持或者撤銷注冊商標的裁定。 當事人對商標評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內，向人民法院起訴。 注冊商標爭議的概念 注冊商標爭議是指在先申請注冊的商標注冊人認為他人在后申請注冊的商標與其在相同或者類似商品上的注冊商標相同或者近似。 申請注冊商標爭議裁定的條件（一）申請人必須是商標注

41、冊人，而且其商標核準注冊日期必須早于被爭議商標的核準注冊日期。（二）申請注冊商標爭議裁定的法定期限為5年；（三）兩個注冊商標之間具有利害關系；（四）申請爭議裁定的事實和理由，不得與被爭議商標核準注冊前、已經提出異議并經裁定的事實和理由相同。商標權的保護一、商標權的保護范圍商標權人的禁止權范圍就是商標權的保護范圍。二、商標侵權行為的構成：行為的違法性 在商標法領域，一般以無過錯原則為主，特殊情況下適用過錯原則。三、商標侵權行為（一）未經商標注冊人許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標。這一類侵權行為可以具體分解為以下四種情況：1、在同一種商品上使用與他人注冊商標相同的商標；（假冒侵權行為）2、在同一種商品上使用與他人注冊商標相近似的商標；（仿冒侵權行為）3、在類似的商品上使用與他人注冊商標相同的商標；（仿冒侵權行為）4、在類似的商品上使用與他人注冊商標相近似的商標；（仿冒侵權行為）（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的； 銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的、并說明提供者的，不承擔賠償責任。（三）偽造、