第章法與法律

1、整理ppt第七章 法與法律 法學(xué)家們還在為法下定義。問一位法學(xué)家：什么是法？就像問一位邏輯學(xué)家“什么是真理？”一樣使他感到為難。 康德整理pptn本編通過辨析法與法律的概念，而進(jìn)入對法律基本問題的討論。本章首先在中西方兩種文化背景下探究法律概念的歷史發(fā)展，著重分析了狹義的“法”法律的特征和作用，最后介紹法律淵源基本知識。在學(xué)習(xí)時，重點要求掌在學(xué)習(xí)時，重點要求掌握法律的特征、作用和淵源，難點是理解中西握法律的特征、作用和淵源，難點是理解中西方方 “法法”與與“法律法律”詞義的文化差異詞義的文化差異。 整理ppt第一節(jié)第一節(jié) 法律概念的歷史發(fā)展法律概念的歷史發(fā)展 n一、古漢語中一、古漢語中“法法”

2、的詞義的詞義 n在漢語言中，“法”字的古體是“灋灋”，對其詞義的考釋至今仍有分歧，這本身就表明人們對法律本質(zhì)不同的認(rèn)識和理解。東漢許慎撰著的說文解字一書，為人們對古代“法”字作現(xiàn)代法學(xué)意義的詮釋，尤其是在思想觀念和精神價值上貫通中西法律文化傳統(tǒng)提供了重要依據(jù)。他指出：“灋，刑也，平之如水，從水；灋，刑也，平之如水，從水；廌，所以觸不直者去之，從去廌，所以觸不直者去之，從去。”“法即刑，法即刑，模即法，范亦法，型為鑄造器具之法模即法，范亦法，型為鑄造器具之法?！?整理ppt律律。許慎解釋：“律，均布也律，均布也?！鼻宕斡癫迷谄湔f文解字注中指出：“律者，所以范天下之不一而歸于一，律者，所以范天下

3、之不一而歸于一，故曰均布故曰均布?！?“法法”、“律律”、“刑刑”首先首先，它們有著共同的指稱對象，都可以用來指稱我們今天所謂的“法律”現(xiàn)象的存在。 第二第二，中國古代之“法”與“律”的主要內(nèi)容是“刑刑”，刑罰成為“法”、“律”最基本的存在方式，無論是“刑律”還是“法律”，都沒有現(xiàn)代“法律”概念所具有的豐富內(nèi)涵。 第三第三，以儒家為主流的中國傳統(tǒng)文化所要追求的是一種非“刑律”維持的禮樂文明，是一種人倫和諧的“倫理法倫理法”秩序。儒家強(qiáng)調(diào)的是“禮法”，法家強(qiáng)調(diào)的是“刑賞”。 “禮”才是一切實證意義上的政、令、刑、賞等具體規(guī)范設(shè)置和實施的正當(dāng)性根據(jù)和價值之源，就如同西方“法”與“法律”相分離所昭示

4、的意義那樣。整理pptn二、西方思想傳統(tǒng)中對二、西方思想傳統(tǒng)中對“法法”與與“法律法律”的區(qū)分的區(qū)分n自然法與實證法自然法與實證法。在歐洲的幾種主要民族語言中，如拉丁文的ius和 lex、right和law,德文的Recht和Gesetz、法文的droit和loi等，均可譯為“法” 和“法律”。前者除有“法”的含義外，還兼有“權(quán)利”、“公平”、“正義”或“規(guī)律”、“法則”之意，因此它們常被人們理解為“客觀法”，或“理想法”、“應(yīng)然法”；后者則主要被理解為人們依主觀意志和認(rèn)識而制定的法律，即“主觀法”或“現(xiàn)實法”、“實然法”。這與西方的自然法自然法觀念和傳統(tǒng)有著關(guān)聯(lián)。n 西方自然法演義整理ppt

5、n三、三、“法法”的廣義與狹義的廣義與狹義 n廣義的“法” 和狹義的“法”n現(xiàn)代法律概念現(xiàn)代法律概念肇始于古典自然法學(xué)。 整理ppt第二節(jié)第二節(jié) 法律的特征法律的特征 n我們所要討論的對象法律，是指狹義的“法”，即國家之法國家之法。所謂法律的特征，是指法律之所以成為法律而與其他事物相區(qū)別的標(biāo)志和表現(xiàn)，它因此而呈現(xiàn)出自身的特點。 整理pptn一、法律區(qū)別于其他社會規(guī)范的特征一、法律區(qū)別于其他社會規(guī)范的特征n（一）法律是調(diào)整社會關(guān)系社會關(guān)系的行為規(guī)范行為規(guī)范n外在外在行為準(zhǔn)則；概括性，一般性，結(jié)構(gòu)性，系 統(tǒng)性不可殺人 n（二）法律是國家國家制定制定或或認(rèn)可認(rèn)可的行為規(guī)范n成文法與習(xí)慣法、判例法、國

6、際法；法官法：法官法：解釋勝過理論和思考，也勝過法律條文n（三）法律是以權(quán)利與義務(wù)以權(quán)利與義務(wù)為內(nèi)容的行為規(guī)范n（四）法律是由國家強(qiáng)制力國家強(qiáng)制力保證其實施的行為規(guī)范整理pptn二、現(xiàn)代法律作為社會規(guī)范的主要特點二、現(xiàn)代法律作為社會規(guī)范的主要特點 n德國民法典第433條：（1）1因買賣合同，物的出賣人有義務(wù)像買受人交付物，并使其取得物的所有權(quán)。2權(quán)利的出賣人有義務(wù)使買受人取得權(quán)利，并在權(quán)利使權(quán)利人有權(quán)占有物時，向其交付物。n（一）確定性確定性 n法律的確定性是指法律規(guī)則所確立的法律主體與客體、權(quán)利與義務(wù)、行為與后果等等，都必須是具體、明確而肯定的。n（二）概括性概括性 n現(xiàn)代法律的概括性特點表

7、現(xiàn)在兩個方面：一是法律的調(diào)整對象調(diào)整對象是一般的或抽象的是一般的或抽象的，針對的是全體或某一類的人和事，而非具體的、特定的個別人和事；二是一部法律在同樣的條件下可以一部法律在同樣的條件下可以被反復(fù)適用被反復(fù)適用，而非僅適用一次就喪失其規(guī)范的功能。 整理pptn（三）程序性n在某種意義上說，程序是法律的生命程序是法律的生命，它是法律系統(tǒng)理性化的一條重要途徑。 n（四）公開性n現(xiàn)代法律必須是明確而公開的，它不具有秘密性質(zhì)。它在什么地方生效，它對哪些人有約束力，就應(yīng)當(dāng)在什么范圍內(nèi)公布，使人們都能知道它的具體內(nèi)容和要求是什么，以便其遵守。 整理pptn（五）平等性n這里所說的法律的平等性主要不是指立法

8、上的平等，而是指司法上的平等司法上的平等，即當(dāng)有關(guān)法律被制定頒行以后，在司法過程中平等地適用于法在司法過程中平等地適用于法律主體律主體，任何人都有權(quán)要求使用同一尺度給予其法律行為以公正的評判。 亞理士多德：同等的人予以同等對待整理pptn（六）不溯及既往性n法律只能在一定空間和時間中存在和運動，必須有其生效的起止時間。反人類罪，法西斯暴行反人類罪，法西斯暴行n所謂法律，就是指歸根到底由社會物質(zhì)生活條件所謂法律，就是指歸根到底由社會物質(zhì)生活條件所決定的，主要反映掌握國家政權(quán)的社會集團(tuán)的所決定的，主要反映掌握國家政權(quán)的社會集團(tuán)的共同意志和根本利益，由國家制定或認(rèn)可并由國共同意志和根本利益，由國家制

9、定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證實施的，通過規(guī)定權(quán)利與義務(wù)以維家強(qiáng)制力保證實施的，通過規(guī)定權(quán)利與義務(wù)以維護(hù)社會秩序的一種特殊的行為規(guī)范體系。護(hù)社會秩序的一種特殊的行為規(guī)范體系。 整理ppt第三節(jié)第三節(jié) 法律作用法律作用 n一、法律作用的含義一、法律作用的含義n法律作用是指法律對于人的行為以及社會關(guān)系法律作用是指法律對于人的行為以及社會關(guān)系所帶來的影響所帶來的影響。當(dāng)一個社會存在著法律并實際上調(diào)整著社會關(guān)系，規(guī)范著人們的行為的時候，法律必然要發(fā)揮它的作用。 整理pptn（一）法律作用具有人為性。 n（二）法律作用具有現(xiàn)實性。 n（三）法律作用具有局限性局限性。 n法律作用可分法律的規(guī)范作用規(guī)范作用和法

10、律的社會作社會作用用。 整理pptn二、法律的規(guī)范作用二、法律的規(guī)范作用n（一）指引作用（一）指引作用n指引作用是指法律對人們的行為起到的普遍指導(dǎo)作指引作用是指法律對人們的行為起到的普遍指導(dǎo)作用用。 一般指引n（二）評價作用n法律的評價作用是指法律作為一種評價尺度，能夠?qū)θ说男袨榈姆梢饬x進(jìn)行評價。法律的評價作用的客體是人的行為人的行為。 n合法不合法、違法不違法n與其他評價相比較：標(biāo)準(zhǔn)低、執(zhí)行嚴(yán)；對象整理pptn（三）預(yù)測作用n法律的預(yù)測作用是指人們可以根據(jù)法律規(guī)范預(yù)測人們相互之間將會怎樣行為的以及行為的法律后果。n（四）強(qiáng)制作用n法律的強(qiáng)制作用是指法律能夠運用國家強(qiáng)制力對違法者施以強(qiáng)制措施

11、，保障法律被順利實現(xiàn)。 但法但法律單單依靠強(qiáng)制使不行的。律單單依靠強(qiáng)制使不行的。n（五）教育作用n法律的教育作用是指法律不僅是社會的行為規(guī)范，也確立了最低的社會道德標(biāo)準(zhǔn)和是非觀念，它可以通過它的實施和傳播進(jìn)入人的心靈，矯正的人的行為。 對人的尊重。整理pptn三、法律的社會作用三、法律的社會作用n（一）分配社會利益 立法：分配正義n（二）解決社會糾紛 司法：校正正義n（三）實施社會管理 整理ppt第四節(jié)第四節(jié) 法律淵源法律淵源 n一、法律淵源釋義一、法律淵源釋義n法律淵源是指法律規(guī)范的來源或源頭，又稱法的淵源，或法源。 n法律淵源在我國也有學(xué)者將它等同于法律形式，即法律的外在表現(xiàn)形式，包括憲法

12、、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、行政規(guī)章等制定法。也有人從更寬泛的意義上去理解法律淵源，將法律淵源分為法律的歷史淵源、法律的本質(zhì)淵源、法律的效力淵源、法律的文件淵源、法律的思想理論淵源、法律的形式淵源等，其中只有法律的形式淵源才等同于法律形式。 整理pptn在西方歷史上，法律淵源有不斷演進(jìn)和變化的過程。這個過程體現(xiàn)為兩大趨勢，一是從以習(xí)慣法為主體的法律淵源向以制定法為主體的法律淵源演進(jìn)。 n另一趨勢是從多元、凌亂的法律淵源向單一和確定的法律淵源演進(jìn)。 整理pptn二、法律淵源的種類二、法律淵源的種類n世界各國由于不同的法律傳統(tǒng)，法律淵源有一定的差異。如大陸法系的法律淵源以制定法為主，輔以習(xí)慣、法理、法學(xué)家的學(xué)說等，判例不能成