國際商法復習題簡答題

1、2、 簡答論述1.國際貿(mào)易慣例應具有的基本條件答：1、必須是被一定范圍內(nèi)的人們一貫地、經(jīng)常的、反復地采用。 2、內(nèi)容必須是明確肯定的。 3、必須是在一定范圍內(nèi)眾所周知的，公認具有普遍約束力。2.國際貿(mào)易慣例的特征答：1、國際貿(mào)易慣例是在長期的國際貿(mào)易實踐中自發(fā)形成的，其形成的過程不受政府機關的控制和制約，它的成文化一般也是由商業(yè)自治團體自發(fā)地編纂而成的，這使它有別于依靠國家立法機關制定的國內(nèi)法以及依靠各國之間的相互談判、妥協(xié)而達成的國際條約。也正是這種非主權性大大增強了國際貿(mào)易慣例的普遍適用性。2、國際貿(mào)易慣例是為某一地區(qū)、某一行業(yè)的人們所普遍遵守和接受的，偶然的實踐不能成為國際貿(mào)易慣例，這是

2、國際貿(mào)易慣例的客觀特征。3、國際貿(mào)易慣例必須能使人們產(chǎn)生必須遵照此慣例辦理的義務感和責任感，這是國際貿(mào)易慣例的主觀特征。4、國際貿(mào)易慣例具有任意性，沒有強制適用力3.商人習慣法的特點答：國際性、統(tǒng)一性、自治性、公正性。(1)它具有跨國性和統(tǒng)一性，普遍適用于各國從事商業(yè)交易的商人；(2)它的解釋和運用不是由一般法院的專職法官來掌握，而是由商人自己組織的法院來掌握，其性質類似于現(xiàn)代的國際仲裁或調解；(3)某程序較簡單、迅速，不拘泥于形式；(4)它強調按公平合理的原則來處理案件。4.大陸法系的特點答：1、大陸法系的首要特點就是強調成文法的作用，它在結構上強調法律的系統(tǒng)化、歸類化、法典化和邏輯性。2、

3、大陸法系各國把全部法律區(qū)分為公法和私法兩大部分。3、大陸法各國都進行大規(guī)模的法典編纂工作。4、在大陸法系，司法判決不是主要的法律淵源，而僅僅是對法律的注釋，大陸法系國家法律的效力淵源，主要是制定法，又稱為成文法，而不是判例。5.大陸法的淵源答：1、大陸法國家是成文法（written law）國家，都強調成文法的作用。但是這并不是說，在大陸法國家法律就是法的惟一淵源。 2、從總體上看，大陸法受到羅馬法的深刻影響，有的國家的法典就直接繼承了羅馬法的精神與傳統(tǒng)。羅馬法是羅馬奴隸制國家全部法律的總稱。 6.兩大法系的主要區(qū)別答：普通法系與大陸法系之間存在不同的特點與區(qū)別。兩者的主要特點與區(qū)別表現(xiàn)在以下

4、八個方面:1.傳播方式不同 2.法律淵源不同 3.變革速度不同 4.法官的作用不同 5.法律體系不同 6.法律程序不同 7.判決技術風格不同 8.對經(jīng)驗與應用的重視不同 。7.中國法律的淵源答：中國的法律淵源主要有制定法與法律解釋等。 （一）制定法 作為法律淵源的制定法主要有以下五種形式: 1.憲法 2.法律 3.行政法規(guī) 4.地方性法規(guī)與經(jīng)濟特區(qū)法規(guī) 5.特別行政區(qū)的法律 （二）法律解釋 中國法律的另一種重要淵源是，有權解釋機關對現(xiàn)行法律或法規(guī)條文所作的解釋與說明。法律解釋通常分為：立法解釋、司法解釋、行政解釋。（三）判例法 8.合同的基本法律特征答：（1）合同是有關雙方當事人的協(xié)議，是一種

5、民事法律行為。 （2）合同是雙方當事人意思表示一致的協(xié)議。 （3）合同是各方當事人明確表示相互權利與義務的協(xié)議。 （4）合同是具有法律約束力的協(xié)議9.合同的基本原則答：合同法的基本原則：平等互利、協(xié)商一致的原則；當事人意識自治、契約自由原則；誠實信用原則10.構成要約的條件答：（1）要約必須表明要約人愿意根據(jù)要約中提出的條件與對方訂立合同的意思。（2）要約的內(nèi)容必須明確、肯定。 （3）要約必須傳達到受要約人時才能生效。11.要約的撤回和撤銷的區(qū)別？答：（1）前者發(fā)生在要約生效之前，后者發(fā)生在要約生效之后；（2）前者是使一個未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力，后者是使一個已經(jīng)發(fā)生法律效力的要約失

6、去法律效力；（3）前者的通知只要在要約到達之前或與要約同時到達就發(fā)生效力，而后者的通知在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人，不一定發(fā)生效力。在法律規(guī)定的特別情形下，要約是不得撤銷的12.構成承諾的條件答：（1）承諾必須由受要約人作出。 （2）承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出。 （3）承諾必須與要約的內(nèi)容一致。 （4）承諾的傳遞方式必須符合要約所提出的要求。 13.可撤銷合同和無效合同的區(qū)別？答：（1）條件不同?？沙蜂N合同效力的消滅，以撤銷行為為條件，僅有可撤銷的事由而無撤銷行為時，其效力不消滅；而無效合同，只要存在無效的事由，無論當事人是否主張無效，該合同當然無效，絕對無效。（2）引起的原因不同

7、。可撤銷合主同要是因為當事人意思表示不真實；而無效合同主要是因為其違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定或者違反公序良俗原則。（3）有權主張的人不同。對于可撤銷合同，只有依法享有撤銷權的當事人才能主張其無效；而對于無效合同，雙方當事人、與該合同有利害關系的人，都可主張其無效。（4）確認或管轄機關不同?？沙蜂N的合同，其確認或管轄機關一定是人民法院和仲裁機關；無效合同的確認或管轄機關則主要是人民法院和仲裁機關，政府機關也可以確認合同無效。（5）能否主張宣告不同。人民法院或仲裁機關處理案件時，對于無效合同，應依法主動宣告其無效；而對于可撤銷合同，必須經(jīng)撤銷權人提出了申請，才可以對其予以撤銷。（6）申請確認

8、無效有無限制不同。對于可撤銷合同，可因撤銷權的消滅而不得再主張撤銷；對于無效合同，確認其無效沒有任何限制。14.當事人意思表示真實不一致的情況有哪些？其法律后果有什么不同？答：當事人意思表示真實不一致的情況有錯誤、欺詐、脅迫、顯失公平。對于因為錯誤而簽訂的合同，它在法律上的效果，不同國家法律有不同規(guī)定：中國法中沒有錯誤的概念，而是誤解，產(chǎn)生誤解的后果，可以請求人民法院或者仲裁機關予以變更或撤銷法國法，錯誤只有在涉及合同標的物的本質時，才能構成合同無效，其他情況的錯誤，可以請求撤銷。德國法，產(chǎn)生錯誤時可以撤銷的兩種情況為關于意思表示內(nèi)容錯誤和關于意思表示的形式錯誤。英國法，分為單方面錯誤和共同錯

9、誤，單方面錯誤，按一般原則是合同有效。但是，如果相當方知道對方認識上發(fā)生了錯誤，但將錯就錯訂約，合同無效或撤消。再者，如果一方的錯誤是另一方誘使的結果，則合同不能約束錯誤方。需要注意的一種情況是：一方當事人的自知無知而依然行事的愚昧行為/判斷上發(fā)生錯誤等，原則不能撤消合同。美國法，和英國大同小異。二、欺詐的法律后果，凡因欺詐訂立的合同，蒙受欺騙的一方可以撤消合同或者主張合同無效。三、脅迫的法律后果，受脅迫情形下所作出的意思表示，不是當事人真實意思的表示，不能產(chǎn)生法律上意思表示的效果。1、中國合同法規(guī)定，因脅迫而訂立的合同無效；2、法國法，脅迫導致合同的相對無效；3、德國法，因被不法脅迫而做出意

10、思表示的，表意人可以撤銷該意思表示，但必須在自脅迫終止之時一年內(nèi)提出。4、英美法，當合同基于脅迫而成立時，被脅迫方可以撤銷合同，但是當脅迫表現(xiàn)為人身方面時，合同不成立。四、顯示公平的后果1、中國合同法規(guī)定，合同訂立時顯失公平的，當事人有權請求變更或撤銷2、德國法和法國法，規(guī)定顯失公平時合同無效3、英國法規(guī)定，已訂立的合同不能以合同條件不公平為由不執(zhí)行，當顯失公平時，受到不利影響的一方在一定條件下可以獲得衡平法上的接濟。4、美國法中，當顯失公平時可以撤銷合同或變更合同條款。15合同解釋應遵循的原則 答：1、以合同文義為出發(fā)點，客觀主義結合主觀主義原則2、體系解釋原則3、歷史解釋原則4、符合合同目

11、的原則5、參照習慣或慣例原則16違約的接濟方法主要有哪些？答：接濟方法是指一個人的合法權利被他人侵害時，法律上給予受侵害一方的補償方法。違約的接濟方法有實際履行、損害賠償、解除合同、禁令、違約金和定金。17簡述違約責任成立的條件及兩大法系對此規(guī)定的差異答：所謂違約，是指合同當事人不履行或者不完全履行合同的行為。一項違約責任的成立，必須要具備一定的條件。大陸法系國家的法律規(guī)定，違約責任的成立原則上應具備四個條件：（1）行為人有過錯；（2）行為人有不履行或不完全履行合同的行為；（3）有財產(chǎn)上的損害事實；（4）行為人的違約行為與損害結果之間有因果關系。英美法系國家的法律規(guī)定，凡允諾人沒有履行其合同義

12、務，就屬違約。不管允諾人是否有過錯，也不管是否造成了財產(chǎn)上的損害事實，均不影響違約責任的成立。18不同國家關于解除合同的條件答：（1）法國 在實踐中，必須滿足其條件：A：相對方有過錯；B：而且行為性質嚴重（指相對方未履行其基本義務）。 （2）德國 A，不履行或者不能履行（包括延遲履行經(jīng)催告后轉化的不履行）；B，部分不履行；C，延遲履行； （3）英國 違反要件才能解除合同； （4）美國 重大違約才能解除合同； （5）中國法 解除合同必須滿足一定的條件。93條規(guī)定:當事人協(xié)商一致可以解除合同。94條規(guī)定：1）當事人一方延遲履行主要債務，經(jīng)催告后在合理的時間內(nèi)仍未履行2）當事人一方延遲履行債務或其它

13、違約行為致使合同不能實現(xiàn)合同目的的；3）在約定情形屆滿之前，當事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務的；4）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的；5）法律規(guī)定的其它情形。19賣方違約時買方的接濟方法答：賣方違約包括:不交貨，延遲交貨，交貨不符合同規(guī)定。接濟方法：1要求賣方實際履行合同（損害賠償不能彌補損失以及不使用其他相抵觸的救濟方法情況下）2 交付替代貨物（賣方所交貨物與合同嚴重不符，構成根本性違約，買方提出交付替代物必須在告知賣方貨物與合同不符后的合理時間內(nèi)進行）3修補貨物（賣方所交貨物與合同不符情況不嚴重，尚未構成根本性違約；不符之處稍加修改即可符合合同要求；若該要求對賣方具有不合

14、理性，買方不得使用這一救濟方法）4給予寬限期（針對延遲交貨，賣方不能因賣方不按時交貨而撤銷合同，但是延遲交貨構成根本性違約或者寬限期內(nèi)仍不交貨，則可撤銷合同，）5賣方主動采取補救措施（買方未撤銷合同，賣方承擔補救費用，不能給買方造成不便或延遲）6撤銷合同（構成根本性違約或者寬限期內(nèi)仍不交貨）7要求減價（買方愿意收取貨物不愿撤銷合同，不采用請求損害賠償救濟方法）（按減低價金按交貨時實際貨物的價值與同時間符合合同貨物的價值比例計算）8賣方部分違反合同的救濟方法（買方只能對短交的貨物或對與合同要求不符的那一部分貨物，采取補交貨物、退貨、減價及要求損害賠償?shù)染葷胧?賣方提前交貨的救濟方法（買方可以

15、收取貨物，也可以拒收貨物，等到合同規(guī)定的交貨期臨到時再次向買方提交貨物，則買方須收取這批貨物。）10溢交貨物的救濟方法（買方至少必須收取合同規(guī)定數(shù)量，而不能拒收全部貨物；對溢交部分1拒收全部溢交貨物；收取全部溢交貨物；就溢交部分，買方可以任意收取其中的一部分或大部分。） 11請求損害賠償 （ 買方要求損害賠償?shù)臋嗬?，不因其已采取其?0買方違約時賣方的接濟方法答：(一) 實際履行合同 (二)給予寬限期(三)撤銷合同（四)自行確定貨物的具體規(guī)格(五)請求損害賠償(六)要求支付利息21.論賣方的品質擔保和權利擔保答：權利擔保：是指賣方應保證對其所出售的貨物享有完全的所有權。沒有侵犯任何第三人的權利

16、，不存在任何未曾向買方透露的擔保物權等，也就是說在貨物的所有權上不存在任何的瑕疵。上述義務是法定的義務，即使合同中未作出規(guī)定，賣方也應承擔。 品質擔保：賣方應對他交付的貨物有品質擔保義務，即應保證他出售的貨物沒有瑕疵。22個人獨資企業(yè)的特點是什么？答：（1）個人獨資企業(yè)的出資人是一個自然人該自然人應當具有完全民事行為能力，并且不能是法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人。 （2）個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)歸投資人個人所有，這里的企業(yè)財產(chǎn)不僅包括企業(yè)成立時投資人投入的初始財產(chǎn)，而且包括企業(yè)存續(xù)期間積累的財產(chǎn)。投資人是個人獨資企業(yè)財產(chǎn)的唯一合法所有者。 （3）投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任，這是個

17、人獨資企業(yè)的重要特征。 （4）個人獨資企業(yè)不具有法人資格盡管個人獨資企業(yè)可以起字號，但企業(yè)只是以自然人進行商業(yè)活動的一種特殊形態(tài)，屬于自然人企業(yè)范疇。23.普通合伙和有限合伙的區(qū)別？答：（1）合伙人數(shù)不同：普通合伙有二個以上合伙人。有限合伙由二個以上五十個以下合伙人設立； （2）合伙人承擔的責任的性質不同：普通合伙的全體合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。有限合伙中的普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。 （3）出資方式不同:普通合伙中的合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，也可以用勞務出資。有限合伙中的有

18、限合伙人不得以勞務出資。 （4）合伙人的權利義務不同:普通合伙的合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等的權利。有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)。 （5）競業(yè)禁止不同:普通合伙的合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。在有限合伙中，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （6）是否允許合伙人同合伙組織交易不同:普通合伙中，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。有限合伙中的有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除

19、外。 (7）對合伙人將自己在合伙中的份額出質的要求不同：合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。24. 合伙企業(yè)的利弊？答：合伙企業(yè)的有利之處主要有:（1）設立合伙企業(yè)的手續(xù)比較簡單，費用較少。（2）通過合伙可以集中比個人企業(yè)較多的資金。（3）每個合伙人均有參與管理的權利，對企業(yè)的經(jīng)營管理與企業(yè)的發(fā)展等問題有較多的控制權與發(fā)言權。（4）在英國、美國等國家，合伙企業(yè)不是法人，因而也不是獨立的納稅單位。合伙

20、企業(yè)本身無須繳納企業(yè)所得稅。而公司則不然，除股東對其所得紅利繳納個人所得稅外，公司本身還必須繳納公司所得稅，可謂“兩重納稅”。（5）各國政府對合伙企業(yè)的監(jiān)督與管理比較寬松，一般不要求合伙企業(yè)公開賬目與年度報告，合伙企業(yè)的經(jīng)營有較大的自由與靈活性。 合伙企業(yè)的不利之處主要有:（1）合伙企業(yè)人數(shù)有限，很難募集大量資本，因而規(guī)模一般不大;（2）合伙人對企業(yè)債務承擔連帶無限責任，一旦經(jīng)營失敗，很容易導致傾家蕩產(chǎn);（3）每個合伙人都有權參與管理，也不利于企業(yè)管理的集中與統(tǒng)一，不利于實行科學化的管理;（4）合伙企業(yè)存續(xù)的時間不穩(wěn)定，一旦合伙人死亡或退出，合伙即告解散，這不利于合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。 25.公

21、司的法律特征？答：（一） 營利性 1、公司是以營利為目的從事經(jīng)營活動的 2、公司必須連續(xù)地從事同一性質的經(jīng)營活動 （二）社團性 指公司應為人的集合，其股東和股權具有多元性 （三）法人性 1、依法設立 2、有獨立的財產(chǎn) 3、有自己的名稱、組織機構和場所4、能獨立承擔民事責任 26有限責任公司與股份有限公司的區(qū)別？答：1兩種公司股東人數(shù)限制不同 2 兩種公司股東都只有有限責任，但是對公司負責的方式不同 3 就股東權利而言，有限責任公司的表決權原則安人計算，而股份有限公司股東會上是按股計算 4 從募集方式看，有限責任公司有封閉性質，而股份有限公司有開放性質 5從募集工具看，有限責任公司投資采取內(nèi)部認

22、購的方式，股份有限公司采取股票和債券的方式，公開發(fā)行股票6 發(fā)行主體不同，有限責任公司一般情況下資本所有權和經(jīng)營權并不分離，股份有限公司則相反。27.公司債券與股票的異同點？答：公司債券與股票的相同點（1）兩者都是可以通過公開發(fā)行募集資本的融資手段，體現(xiàn)著資本信用。它們既能為投資者帶來收益，又能為公司籌集到生產(chǎn)經(jīng)營所需的資金。（2）兩者都是有價證券的形式,都屬于流通證券，可以在證券市場上買賣和轉讓，兩者同在一級市場上發(fā)行，又同在二級市場上轉讓流通。其流通價格都要在不同程度上受到銀行利率的影響。同屬有價證券中的資本證券。（3）其所代表的公司債務和公司資本，都屬于公司資本的范圍。（4）股票的收益率

23、和價格與債券的利率和價格互相影響，往往在證券市場上發(fā)生同向運動，即一個上升另一個也上升，反之亦然，但升降幅度不見得一致。公司債券與股票的不同點1、兩者權利不同。債券是債權憑證，債券持有者與債券發(fā)行人之間的經(jīng)濟關系是債權、債務關系，債券持有者只可按期獲取利息及到期收回本金，無權參與公司的經(jīng)營決策。股票則不同，股票是所有權憑證，股票所有者是發(fā)行股票公司的股東，股東一般擁有表決權，可以通過參加股東大會選舉董事，參與公司重大事項的審議和表決，行使對公司的經(jīng)營決策權和監(jiān)督權。 2、兩者目的不同。發(fā)行債券是公司追加資金的需要，它屬于公司的負債，不是資本金。發(fā)行股票則是股份公司創(chuàng)立和增加資本的需要，籌措的資

24、金列入公司資本。而且，發(fā)行債券的經(jīng)濟主體很多，中央政府、地方政府、金融機構、公司企業(yè)等一般都可以發(fā)行債券，但能發(fā)行股票的經(jīng)濟主體只有股份有限公司。 3、兩者期限不同。債券一般有規(guī)定的償還期，期滿時債務人必須按時歸還本金，因此債券是一種有期投資。股票通常是不能償還的，一旦投資人股，股東便不能從股份公司抽回本金，因此股票是一種無期投資，或稱永久投資。但是，股票持有者可以通過市場轉讓收回投資資金。 4、兩者收益不同。債券通常有規(guī)定的利率，可獲得固定的利息。股票的股息紅利不固定，一般視公司經(jīng)營情況而定。 5、兩者風險不同。股票風險較大，債券風險相對較小。因為：第一，債券利息是公司的固定支出，屬于費用范

25、圍；股票的股息紅利是公司利潤的一部分，公司有盈利才能支付，而且支付順序列在債券利息支付和納稅之后。第二，倘若公司破產(chǎn)，清理資產(chǎn)有余額償還時，債券償付在前，股票償付在后。第三，在二級市場上，債券因其利率固定，期限固定，市場價格也較穩(wěn)定；而股票無固定期限和利率，受各種宏觀因素和微觀因素的影響，市場價格波動頻繁，漲跌幅度較大。28.公司章程的法律特征答：在大陸法國家，公司章程是由一份單一的文件構成的。其內(nèi)容根據(jù)重要的程度分為兩類:是絕對必須記載事項，包括公司的名稱、法定地址、營業(yè)范圍與資本總額等。缺少此種條款，公司章程無效，公司不得成立。是相對必須記載事項，指其他法律不禁止的事項。 還有任意記載事項

26、在英美法系國家，公司章程由以下兩個文件組成:（1）組織大綱（2）內(nèi)部細則29.有限責任公司的特征答：1.人資兩合性有限責任公司的性質介于股份有限公司與合伙企業(yè)之間，兼具資合性和人合性。資金的聯(lián)合和股東間的信任是有限責任公司兩個不可或缺的信用基礎。2.封閉性有限責任公司的封閉主要表現(xiàn)在：(1)公司設立時，出資總額全部由發(fā)起人認購;發(fā)起人數(shù)一般不得超過50人。(2)公司不向社會公開募集股份、發(fā)行股票;出資人在公司成立后領取出資證明書。(3)出資不能像股份那樣自由轉讓;股東相對穩(wěn)定。(4)出資證明不能像股票那樣上市交易。(5)正因為公司不公開發(fā)行股票，股東的出資證明也不能上市交易，公司的財務會計等信

27、息資料就無須向社會公開。3.規(guī)?？纱罂尚?，適應性強有限責任公司的股東人數(shù)而言，有各種不同的限制。有限責任公司的最低資本限額通常低于股份有限公司。有限責任公司規(guī)模的可塑性，適應了現(xiàn)實經(jīng)濟生活開辦各種規(guī)模不等的企業(yè)，尤其是小型企業(yè)的需要。4.設立程序簡單有了責任公司基本上實行準則登記制，除從事特殊行業(yè)的經(jīng)營外，只要符合法律規(guī)定的條件，政府均給予注冊，而沒有繁瑣的審查批準程序。5.組織設置靈活因有限責任公司多數(shù)屬于中小型企業(yè)，股東會、董事會等組織機構的設置往往根據(jù)需要選擇。(1)股東會不是必設機構。(2)設置了股東會，可不設董事會。(3)監(jiān)事會是任意機構。6.股東參加管理30.簡述設立有限責任公司的

28、條件答：（一）股東符合法定人數(shù)； （二）股東出資達到法定資本最低限額； （三）股東共同制定公司章程； （四）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構； （五）有公司住所。31有限責任公司出資轉讓的條件答：1.有限責任公司股東之間可以相互轉讓其全部出資或者部分出資。這明確了股東有權轉讓出資，至于全部轉讓還是部分轉讓則不受限制。2.股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資視為同意轉讓。32有限責任公司股東權利的范圍答：股東權是指有限責任公司的股東基于股東的資格在公司的法律地位。一般來說，有限責任公司股東享有的權利，

29、主要有以下兩種：1、自益權。即股東基于自己的出資而享受利益的權利。如獲得股息紅利的權利，公司解散時分配財產(chǎn)的權利以及不同意其他股東轉讓出資額時的優(yōu)先受讓權。這是股東為了自己的利益而行使的權利。2、共益權。即股東基于自己的出資而享有的參與公司經(jīng)營管理的權利，如表決權、監(jiān)察權、請求召開股東會的權利、查閱會計表冊權等等。這是股東為了公司利益，同時兼為自己利益行使的權利。由二個以上股東共同出資設立的有限責任公司，其股東享有下列內(nèi)容的權利：1、參與制定和修改公司章程；2、參加股東會議并按照出資比例行使表決權；3、選舉和被選舉為董事、監(jiān)事；4、查閱股東會議記錄和公司財務會計報告；5、依照公司法及公司章程的

30、規(guī)定轉讓出資；6、優(yōu)先購買其他股東轉讓的出資；7、優(yōu)先認購公司新增資本；8、監(jiān)督公司生產(chǎn)經(jīng)營活動；9、按照出資比例分配紅利；10、依法分配公司破產(chǎn)、解散和清算后的剩余資產(chǎn)；11、公司章程規(guī)定的其他權利。33.有限責任公司股東的義務答：1、遵守公司章程； 2、按期繳納所認繳的出資； 3、對公司債務負有限責任； 4、出資填補義務； 5、追加出資義務； 6、在公司核準登記后，不得擅自抽回出資； 7、對公司及其他股東誠實信任； 8、其他依法應當履行的義務。34.有限責任公司股東會的權利答：（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃； （2）選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項； （3）選舉和更換由股東代表聘

31、任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項； （4）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告； （5）審議批準董事會的報告； （6）審議批準公司的年度財務預算、決算方案； （7）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； （8）對公司增加或者減少注冊資本作出決議 （9）對發(fā)行公司債券作出決議 （10）對股東向股東以外的人轉讓出資作出決議； （11）對公司合并、分立、變更公司形式，解散和清算等事項作出決議； （12）修改公司章程。35.有限責任公司董事會的權利答：（1）召集股東會會議，并向股東會報告工作； （2）執(zhí)行股東會的決議； （3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案； （4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案； （

32、5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； （6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案； （7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案； （8）決定公司內(nèi)部管理機構的設置； （9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項； （10）制定公司的基本管理制度； （11）公司章程規(guī)定的其他職權。36.票據(jù)法有哪些基本特征？答：強制性而非任意性技術性而非理論性私法兼具公法性國內(nèi)法兼具國際性實體法兼具程序性37票據(jù)關系有哪些基本特征？答：票據(jù)關系基于票據(jù)行為而產(chǎn)生票據(jù)關系的內(nèi)容是以金錢為內(nèi)容的票據(jù)權利和票據(jù)義務票據(jù)關系

33、具有多重性票據(jù)關系具有無因性票據(jù)關系具有獨立性38.試述非票據(jù)關系答：票據(jù)法上規(guī)定的非票據(jù)關系，是指票據(jù)法中規(guī)定的，與票據(jù)有密切關系，而非由票據(jù)行為產(chǎn)生的法律關系。主要有：匯票回單簽發(fā)關系票據(jù)返還關系票據(jù)復本的簽發(fā)與返還關系謄本的持票人與原本的持有人間的原本返還關系利益償還關系損害賠償關系39.試比較匯票、本票、支票的異同答：相同點：（1）具有同一性質。都是設權有價證券；都是格式證券都是文字證券都是可以流通轉讓的證券都是無因證券（2）具有相同的票據(jù)功能。匯兌功能信用功能支付功能 不同點：（1）本票是約定證券；匯票是委托證券；支票是委托支付證券，但受托人只限于銀行或其他法定金融機構。（2）我國的

34、票據(jù)在使用區(qū)域上有區(qū)別。本票只用于同城范圍的商品交易和勞務供應以及其他款項的結算；支票可用于同城或票據(jù)交換地區(qū)；匯票在同城和異地都可以使用。付款期限不同。本票付款期為1個月；我國匯票必須承兌，因此，承兌到期，持票入萬能兌付；支票付款期為5天(背書轉讓地區(qū)的轉帳支票付款期10天。從簽發(fā)的次日算起，到期日遇慣例假日順延)。匯票和支票有三個基本當事人，即出票人、付款人、收款人;而本票只有出票人(付款人和出票人為同一個人）和收款人兩個基本當事人。支票的出票人與付款人之間必須先有資金關系，才能簽發(fā)支票;匯票的出票人與付款人之間不必先有資金關系;本票的出票人與付款人為同一個人，不存在所謂的資金關系。（6）

35、支票和本票的主債務人是出票人，而匯票的主債務人，在承兌前是出票人，在承兌后是承兌人。（7）匯票的出票人擔保承兌付款，若另有承兌人，由承兌人擔保付款支票出票人擔保支票付款;本票的出票人自負付款責任。（8）遠期匯票需要承兌，支票一般為即期無需承兌，本票也無需承兌。（9）支票、本票持有人只對出票人有追索權，支票、本票持有人只對出票人有追索權。（10）匯票有復本，而本票、支票則沒有。40.試述票據(jù)原因（關系）與票據(jù)權利的關系答： 票據(jù)權利屬于債權，與“對票據(jù)的權利”不是同一概念。對票據(jù)的權利，是物權，即票據(jù)所有權。有票據(jù)所有權當然有票據(jù)權利，但兩種權利的性質，還是要區(qū)別開的。這種區(qū)分，不僅在理論上有必

36、要，在實務上同樣有價值。例如，在繼承關系中，票據(jù)上的權利人未在票據(jù)上背書即死亡，其繼承人無論以法定繼承方式還是遺囑繼承方式繼承票據(jù)，如僅以票據(jù)文義而言，繼承人無從證明自己是票據(jù)權利人，但若證明自己因繼承取得票據(jù)，對票據(jù)有所有權，便可依票據(jù)法第十一條，享有票據(jù)權利。 41票據(jù)行為無效與票據(jù)無效有何區(qū)別？答：票據(jù)無效是指票據(jù)因不具備票據(jù)法規(guī)定的形式要件而缺乏票據(jù)上的法律約束效力，此時，所有的票據(jù)行為人均自始不承擔票據(jù)責任，持票人也自始沒有票據(jù)權利。 票據(jù)行為無效是指票據(jù)行為本身因不符合票據(jù)法規(guī)定的要件而不產(chǎn)生票據(jù)效力。具體來說，指出票、背書、承兌、保證諸行為中的單個或數(shù)個行為無效。根據(jù)票據(jù)行為獨立

37、性原理，某一票據(jù)行為無效并不影響其他票據(jù)行為的效力。除出票時的形式欠缺情形外，其他票據(jù)行為無效，不會影響整個票據(jù)的效力。兩者的區(qū)別在于：不同的票據(jù)涉及的當事人不同，其票據(jù)行為也不同，如匯票涉及三種基本當事人：出票人、付款人和收款人，匯票具備上述全部票據(jù)行為。本票由于出票人即付款人，故無需承兌。支票的付款人是銀行或其它金融機構，一般無需保證和承兌，只有出票和背書兩種行為。42.試述票據(jù)關系與票據(jù)基礎關系的相互關系答：票據(jù)關系是指當事人之間基于票據(jù)行為而發(fā)生的債權債務關系，如出票人與受款人之間的關系、受款人與付款人之間的關系、背書人與被背書人之間的關系等。票據(jù)的基礎關系是票據(jù)關系發(fā)生的前提。票據(jù)關

38、系一經(jīng)形成，就與基礎關系相分離，基礎關系是否存在，是否有效，對票據(jù)關系都不起影響作用。但是，如果持票人是不履行約定義務的與自己有直接債權債務關系的人，票據(jù)債務人可進行抗辯。43.我國票據(jù)法規(guī)定的票據(jù)行為有哪些？其行為性質如何？答：我國票據(jù)法規(guī)定的票據(jù)行為有如下幾種：出票。即出票人簽發(fā)票據(jù)并將其交付給收款人的票據(jù)行為。出票行為是苦本票據(jù)行為或主要票據(jù)行為背書。即背書人票據(jù)背面或粘單上記載有關事項并簽章的票據(jù)行為。背書為附屬票據(jù)行為承兌。即匯票的付款承諾在票據(jù)到期日支付匯票金額的票據(jù)行為。承兌僅發(fā)生于匯票關系中，為附屬票據(jù)行為。保證。即保證人對特定的票據(jù)的票債務人的票據(jù)債務承擔擔保責任的票據(jù)行為。

39、保證為附屬票據(jù)行為。44.票據(jù)簽章的獨立性主要體現(xiàn)在哪些方面？答：票據(jù)簽章的獨立性產(chǎn)要表現(xiàn)在：（1）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的無效簽章不影響其他真實簽章的效力；（2）偽造的簽章不影響其他真實簽章的效力；（3）變造的簽章不影響其他真實簽章的效力。45.簡述票據(jù)關系與票據(jù)法上非票據(jù)關系的區(qū)別？答：票據(jù)關系，是基于票據(jù)行為而在當事人之間發(fā)生的債權債務關系。票據(jù)法上的非票據(jù)關系主要有三類：票據(jù)返還關系、利益返還關系、損害賠償關系等。票據(jù)關系于票據(jù)法上的非票據(jù)關系既有密切聯(lián)系，有又本質區(qū)別。主要相同點：（1）都屬票據(jù)法上規(guī)定的或者與票據(jù)法規(guī)定的債權債務關系的關系。（2）都發(fā)生在票據(jù)當事人之

40、間。主要不同點：（1）權利產(chǎn)生的原因不同。票據(jù)關系中的權利產(chǎn)生于票據(jù)行為；非票據(jù)關系中的權利直接產(chǎn)生于法律規(guī)定。（2）權利內(nèi)容不同，一為票據(jù)上所記載的票據(jù)金額；另一為票據(jù)作為物或者權利財產(chǎn)的返還者或者交換利益的返還，以及因違反義務的賠償。（3）權利行使的依據(jù)不同。一為以持有票據(jù)未依據(jù)；另一為一其他原因為依據(jù)（4）兩者均適用的法律規(guī)則以及相關原理明顯不同。46.我國票據(jù)法規(guī)定的票據(jù)權利相對消滅的主要情形有哪些？答：票據(jù)權利因一定情形僅使部分債務人不再承擔票據(jù)任務時，為相對消滅。主要情形有：（1）清償追索后還存在再追索權的情形；（2）票據(jù)保全手續(xù)欠缺；（3）除權判決；（4）因他人善意取得。47試述

41、票據(jù)權利的二重性。答：票據(jù)權利的二重性，是指票據(jù)權利包括支付請求權和追索權的二重權利性質。支付請求權，是指持票人對票據(jù)主債務人或票據(jù)關系輔助人等請示支付票據(jù)金額的權利，由于在權利先例順序上應先予行使，所以為每重請求權。追索權，是指持票人不能實現(xiàn)支付請求權，向票據(jù)債務人行使的請求支付票據(jù)金額和有關費用的權利，由于一般應在支付請求權之后才能行使，所以為第二重請示權。追趕索權和支付請示權的內(nèi)容表明票據(jù)權利是一種具有二重性的權利。票據(jù)權利的二重性的主要法律意義在于：以支付請示權，保障票據(jù)流通的正常結束，以追趕索權補救票據(jù)流通結束后不能實現(xiàn)支付請求權的利益損失。48.票據(jù)記載事項有哪幾種？ 答：（1）票

42、據(jù)必要記載事項。票據(jù)法規(guī)定進行各種票據(jù)行為時應該記載于票據(jù)上的事項，為必要記載事項（2）任意記載事項。票據(jù)法允許票據(jù)行為人自行決定是否記載，一經(jīng)記載于票據(jù)上，可以產(chǎn)生票據(jù)效力的記載事項，為任意記載事項（3）不得不記載事項。票據(jù)法規(guī)定不得在票據(jù)上記載，一經(jīng)記載，將使票據(jù)或票據(jù)行為無效的記載事項，為不得記載事項，或稱有害記載事項（4）不具有票據(jù)效力的記載事項。依據(jù)票據(jù)法規(guī)定，記載和不記載于票據(jù)上均不影響票據(jù)或者票據(jù)行為在事項，為不具有票據(jù)效力的記載事項。亦稱無害記載事項。（5）不具有任何效力的記載事項。依據(jù)票據(jù)法規(guī)定，票據(jù)上雖然記載，但其實際再不影響票據(jù)或者票據(jù)行為的效力，而其本身也應視為無記載或

43、記載無效的記載事項，為補具有任何效力的記載事項，也稱無益記載事項。49.論述票據(jù)變造的票據(jù)責任效力答：票據(jù)責任效力：票據(jù)變造如果對不可更改事項的變造并能顯示痕跡的，票據(jù)應無效。票據(jù)變造如果不能顯示痕跡的，或者是對可以更改事項的變造，其票據(jù)責任效力為：在變造之前簽章的人，對原記載事項負責；在變造之后簽章的人，對變造后的記載事項負責；不能辨別是在變造之前還是變造之后簽章的，視為在變造之前簽章。50票據(jù)變造對票據(jù)效力有何影響？答：票據(jù)變造對票據(jù)本身的效力影響應當分兩種情形來考察：（1）對票據(jù)不可更改的事項的變造。如果票據(jù)變造在外觀上顯露了經(jīng)一般注意即可發(fā)現(xiàn)的痕跡，則該變造如同更改票據(jù)的不可更改事項，

44、將導致票據(jù)的無效；如果票據(jù)變造在外觀上難以辨認其變造痕跡，則應當依據(jù)其外觀來判斷票據(jù)效力，所變造的記載事項應當適用我國票據(jù)法有關變造效力的規(guī)定。（2）對其他事項的變造，除了簽章和不可更改事項的變造，不影響票據(jù)的效力。51.禁止轉讓背書票據(jù)與禁止轉讓票據(jù)有何不同？答：出票人在票據(jù)正面記載“不得轉讓”字樣的，該票據(jù)即失去流通性，即使該票據(jù)轉讓，也不發(fā)生票據(jù)法律上的效力，受讓人不享有票據(jù)權利。背書人在背書欄記載“不得轉讓”字樣的，并不會使票據(jù)喪失流通性。它的效力僅在于背書人只對其直接的被背書人承擔責任，而對此后的一切當事人，包括以后的被背書人、背書人、最后持票人等不負擔保責任。出票人記載“不得轉讓”字樣的商業(yè)匯票，銀行不能貼現(xiàn)，持票人也不能作質押背書和向銀行申請質押貸款。最高人民法院關于審理票據(jù)糾紛案件若干問題的規(guī)定第53條、第54條作了類似規(guī)定。出票人記載“不得轉讓”字樣的商業(yè)匯票，貼現(xiàn)或質押后的持票人不享有票據(jù)權利;背書人記載“不得轉讓”字樣的商業(yè)匯票，貼現(xiàn)或質押后的持票人不得對此背書人行使票據(jù)權利。52.論述追索權行使的要件。答：1、形式要件。匯票追索權的行使一般要求具備三項