合伙企業(yè)的若干法律問題研究報告資料

1、合伙企業(yè)的若干法律問題研究報告目 錄.前言2、合伙企業(yè)及其類型合伙企業(yè)的概念合伙企業(yè)的類型.合伙企業(yè)的設(shè)立條件.合伙企業(yè)的特征.入伙與退伙入伙退伙.合伙企業(yè)的解散與清算解散清算.淺析合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)相關(guān)法律問題合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)的法律特征合伙企業(yè)債務(wù)與合伙人個人債務(wù)的相互關(guān)系.總結(jié).前言我國合伙企業(yè)法的修訂工作已于 2006年8月27日完成，這是繼公司法修訂 之后完善我國商事主體立法的又一個標(biāo)志性成果。 公司、合伙企業(yè)、個人獨(dú)資企 業(yè)都是適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的商事主體，它們之間沒有高低貴賤之分。從這一意義 而言，必須充分重視它對于市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展所產(chǎn)生的重要影響， 關(guān)注修訂后的合伙 企業(yè)法所閃爍的合伙企

2、業(yè)法律制度革新之光。.合伙企業(yè)及其類型合伙企業(yè)的概念合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照中華人民共和國合伙企業(yè)法 在中國境內(nèi)設(shè)立的，由兩個或兩個以上的自然人通過訂立合伙協(xié)議，共同出資經(jīng)營、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險的企業(yè)組織形式。我國合伙組織形式僅屬限于私營企業(yè)。合伙企業(yè)一般無法人資格，不繳納所得稅。其包括普通合伙企業(yè)和有限合伙 企業(yè)。合伙企業(yè)可以由部分合伙人經(jīng)營， 其他合伙人僅出資并共負(fù)盈虧，也可以 由所有合伙人共同經(jīng)營。合伙企業(yè)的類型1、普通合伙企業(yè) 普通合伙企業(yè)由2人以上普通合伙人（沒有上限規(guī)定） 組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。2 、有限合伙企業(yè) 有限合伙企業(yè)由2人以上50人以

3、下的普通合伙人和有限 合伙人組成，其中普通合伙人至少有1人，當(dāng)有限合伙企業(yè)只剩下普通合伙人時， 應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)，如果只剩下有限合伙人時，應(yīng)當(dāng)解散。普通合伙人對合 伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債 務(wù)承擔(dān)責(zé)任。.合伙企業(yè)的設(shè)立條件根據(jù)合伙企業(yè)法第14條的規(guī)定，設(shè)立普通合伙企業(yè)應(yīng)具備以下條件： （一）有符合要求的合伙人 關(guān)于合伙人，需掌握以下幾點(diǎn)：1、關(guān)于合伙人的人數(shù)。合伙人數(shù)應(yīng)不少于 2人，若出資人只有1人，則是獨(dú)資 企業(yè)而非合伙。合伙企業(yè)法未規(guī)定合伙企業(yè)的人數(shù)的上限， 即合伙企業(yè)人數(shù)沒有 上限限制，這是大陸法系合伙立法的普遍做法。當(dāng)然，由于合伙的人合

4、性質(zhì)，合 伙人相互之間的信任尤為重要，所以實(shí)踐中合伙人人數(shù)一般不會太多。2、關(guān)于合伙人的行為能力。合伙人必須具有相應(yīng)的民事行為能力即為完全民事 行為能力人且能承擔(dān)無限責(zé)任。限制行為能力人不得作為合伙人，無行為能力人 當(dāng)然更不得作為合伙人，所以只有18周歲以上的人和已滿16周歲未滿18周歲 但以自己的勞動收入作為主要生活來源的人，才能作為合伙人。但須注意的是： 其一，根據(jù)合伙企業(yè)法第48條的規(guī)定，普通合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能 力或限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人， 此時普通合伙企業(yè)轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；其二，根據(jù)合伙企業(yè)法第50條的規(guī)定，合伙人死亡或被宣告死亡

5、的，其繼承人根據(jù)合伙協(xié)議的約定或經(jīng)全體合伙人同意，可取得合伙人資格；繼承人為無民事行為能力或限制民事行為能力人的，經(jīng)合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。這意味著：第一，無民事行為能力人或限制民事行為能力人不能成為合伙企業(yè)設(shè) 立時的創(chuàng)始合伙人；第二，無民事行為能力人或限制行為能力人可以且只能成為 有限合伙人，而不能成為普通合伙人。3、關(guān)于合伙人的職業(yè)禁止，法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得成 為合伙企業(yè)的合伙人，具體包括國家公務(wù)員、法官、檢察官及警察。4、關(guān)于合伙人的種類。根據(jù)新修訂的合伙企業(yè)法的規(guī)定，除自然人外，法人和 其他組織均可以成為合伙企業(yè)的合伙

6、人， 自然人之間可以設(shè)立合伙企業(yè)，法人或 其他組織之間可以設(shè)立合伙企業(yè)，自然人和法人或其他組織之間也可以設(shè)立合伙 企業(yè)。法人合伙得到立法的承認(rèn)，這是新新修訂的合伙企業(yè)法的重大修訂之一。5、普通合伙人的資格限制。合伙企業(yè)法第 3條明確規(guī)定：“國有獨(dú)資公司、國 有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。”依 此規(guī)定，這些單位不能成為普通合伙企業(yè)的合伙人， 但法律并未限制其成為有限 合伙企業(yè)的合伙人，這意味著國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司、公益性的事 業(yè)單位和社會團(tuán)體是可以成為有限合伙企業(yè)的合伙人的。（二）有書面合伙協(xié)議合伙協(xié)議是指合伙人為設(shè)立合伙企業(yè)而簽訂的合同。合伙協(xié)議

7、必須采用書面形 式，并載明以下內(nèi)容：（1）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；（2）合伙目的 和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；（3）合伙人的姓名或者名稱及其住所；（4）合伙人出資的 方式、數(shù)額和繳付出資的期限；（5）利潤分配和虧損分擔(dān)辦法；（6）合伙企業(yè)事務(wù) 的執(zhí)行；（7）人伙與退伙；（8）爭議解決辦法；（9）合伙企業(yè)的解散與清算；（10） 違約責(zé)任。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、 蓋章后生效。合伙協(xié)議的修改或補(bǔ)充應(yīng) 當(dāng)經(jīng)過全體舍伙人一致同意，但合伙協(xié)議另有約定的除外。（三）有合伙人認(rèn)繳或?qū)嶋H繳付的出資合伙人必須向合伙組織出資，合伙人出資的形式可以是貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、 知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利。經(jīng)全體

8、合伙人協(xié)商一致.合伙人也可以用勞務(wù)、技 術(shù)等出資。合伙人的出資是設(shè)立合伙企業(yè)的基本物質(zhì)條件，也是合伙人資格取得的必備條件。合伙人以貨幣以外的形式出資，一般應(yīng)進(jìn)行評估作價，即折價入伙。 評估作價由合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估， 以評估報告作為折價的依據(jù)，若以勞務(wù)出資，其評估辦法由合伙人協(xié)商確定，并 在合伙協(xié)議中載明。臺伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務(wù)。以非貨幣財產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定需要 辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，合伙人應(yīng)當(dāng)依法辦理該等手續(xù)。如果合伙人違反了出資 義務(wù)，即構(gòu)成違約，其他臺伙人可追究其違約責(zé)任。合伙人只能以

9、其實(shí)際向臺伙 繳忖的出資作為其出資份額，并據(jù)此享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。與公司不同，合伙企 業(yè)法沒有規(guī)定合伙企業(yè)的最低注冊資本， 所以合伙企業(yè)不存在法定最低注冊資本 的問題。（四）有合伙企業(yè)的名稱合伙企業(yè)作為市場主體之一，應(yīng)有自己的名稱。臺伙企業(yè)只有擁有自己的名稱， 才能以自己的名義參與民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)并參與訴訟， 成為訴訟當(dāng)事人。根據(jù)民法通則的規(guī)定，合伙企業(yè)享有名稱權(quán).即合伙企業(yè)對其 登記的名稱享有專有使用的權(quán)利，其他人未經(jīng)許可，不得使用合伙企業(yè)的名稱， 否則構(gòu)成民事侵權(quán)行為，臺伙企業(yè)有權(quán)要求行為人停止侵害， 消除影響，賠禮道 歉，并可以要求其賠償損失。合伙企業(yè)的名稱中應(yīng)當(dāng)

10、標(biāo)明“普通合伙”字樣。至 于合伙企業(yè)能否使用“公司”字樣，我們認(rèn)為，公司法并未規(guī)定非公司企業(yè)不能 使用“公司”字樣，且使用“公司”字樣并不當(dāng)然表明企業(yè)的責(zé)任形式，而且我國事實(shí)上也存在除有限責(zé)任公司和股份有限公司以外的其他企業(yè)采用“公司”字樣的現(xiàn)象，所以，合伙企業(yè)可以在其企業(yè)名稱中使用“公司”字樣。登記，領(lǐng)取 營業(yè)執(zhí)照（五）有生產(chǎn)經(jīng)營場所經(jīng)營場所是指合伙企業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的所在地， 合伙企業(yè)一般只有一個經(jīng)營 場所，即在企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記的營業(yè)地點(diǎn)。 經(jīng)營場所的法律意義在于確定債務(wù)履 行地、訴訟管轄、法律文書送達(dá)等。從事經(jīng)營活動的必要條件是指根據(jù)合伙企業(yè) 的業(yè)務(wù)性質(zhì)、規(guī)模等因素而需具備的設(shè)施、設(shè)備

11、、人員等方面的條件。（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件法律、行政法規(guī)有其他規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)條件。合伙企業(yè)法規(guī)定，外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的管理辦法由國務(wù)院規(guī)定。.合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行一、合伙人共同執(zhí)行：.合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利；.法人、其他組織的合伙人由其委派的代表執(zhí)行合伙事務(wù)。二、委托執(zhí)行：委托部分合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)須由全體合伙人共同決定。.按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定， 可以委托一個或者數(shù)個合伙 人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。.委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的：A.其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費(fèi)用和虧損由合伙企 業(yè)承擔(dān)；B.執(zhí)

12、行事務(wù)合伙人應(yīng)當(dāng)定期向其他合伙人報告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè) 的經(jīng)營和財務(wù)狀況；C.其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)；不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事 務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料。三、分別執(zhí)行：1.異議權(quán)：A.合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。B.提出異議時，應(yīng)當(dāng)暫停該項事務(wù)的執(zhí)行。2.撤銷權(quán)：受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的 決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。.入伙與退伙入伙入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得 合伙人資格。(1)入伙的條件和程序新合伙

13、人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依 法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合 伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。(2)新合伙人的權(quán)利和責(zé)任入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。但是，入伙協(xié)議 另行約定的，從其約定。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。退伙退伙，是指合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格。退 伙一般有兩種原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。(1)自愿退伙這是指合伙人按照自己的意愿而退出合伙的。有兩種情況：第一種為協(xié)議退伙， 合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，如果有下列情形之一，合伙人可以退

14、伙， 即合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；經(jīng)全體合伙人同意退伙；發(fā)生合伙人難以繼續(xù) 參加合伙企業(yè)的事由；其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。 第二種情況為 通知退伙，合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的， 合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù) 造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。(2)當(dāng)然退伙這種退伙又稱法定退伙，合伙企業(yè)法對當(dāng)然退伙的四種情形作了規(guī)定， 即合伙人 死亡或者被依法宣告死亡；被依法宣告為無民事行為能力人；個人喪失償債能力； 被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額。（3）合伙除名合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（1）未履行出資義務(wù)；（

15、2）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；（3）執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)有不正當(dāng)行為；（4）合伙協(xié)議約定的其他事由。（4）退伙的法律后果退伙清算，合伙人退伙的，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的 財產(chǎn)狀況進(jìn)行清算，退還退伙人的財產(chǎn)份額；退伙時有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的， 待了結(jié)后進(jìn)行清算。退伙人責(zé)任，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)， 與 其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。.合伙企業(yè)的解散與清算解散合伙企業(yè)解散，是指各合伙人解除合伙協(xié)議，合伙企業(yè)終止活動，合伙企業(yè)因某 些法律事實(shí)的發(fā)生而使其民事主體資格歸于消滅的法律行為。根據(jù)我國合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)解散：1、合伙協(xié)議約定

16、的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿再繼續(xù)經(jīng)營2、合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)3、全體合伙人決定解散；4、合伙人已不具備法定人數(shù)；5、合伙 目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或無法實(shí)現(xiàn)；6、被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照的；7、出現(xiàn)法律、行政法規(guī) 規(guī)定解散的其他原因。清算合伙企業(yè)解散后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。合伙企業(yè)的清算是指合伙企業(yè)符合合伙人約定 或法律規(guī)定的終止、解散條件或者合伙企業(yè)出現(xiàn)其他客觀事實(shí)狀態(tài)時，清算人依法對合伙企業(yè)的財產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理、清償和分配的行為。1、合伙企業(yè)清算的內(nèi)容和種類合伙企業(yè)清算的內(nèi)容，包括清算人依法對合伙企業(yè)的債權(quán)進(jìn)行催討、 對資產(chǎn)進(jìn)行 臨時管理、對未了結(jié)事務(wù)進(jìn)行處理、對債務(wù)進(jìn)行清償和對剩余財產(chǎn)進(jìn)行分配等幾 個

17、方面。清算人必須盡善良管理人之責(zé)， 對合伙企業(yè)進(jìn)行合理清算：當(dāng)合伙企業(yè) 宣布終止、解散時，清算人應(yīng)查封、管理合伙企業(yè)現(xiàn)存財產(chǎn)和設(shè)備（包括廠房、 設(shè)備、物資、原料、成品、半成品等），及時清理合伙企業(yè)的債權(quán)債務(wù)并處理未 了結(jié)事宜，合理分配合伙企業(yè)剩余財產(chǎn)或確定合伙人承擔(dān)虧損、債務(wù)的比例。2、合伙企業(yè)清算的種類，根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以有不同的分類。從合伙企業(yè)清算的組織者來看，可以分為合伙人組織的清算和合伙人之外的人或 單位組織的清算。從合伙企業(yè)清算的條件來看,可以分為法定條件的清算和合伙 人約定條件的清算。從合伙企業(yè)清算的方式來看,可以分為合伙人主動清算和人 民法院強(qiáng)制清算。從合伙企業(yè)清算的程序來看，可

18、分為一般清算和特別清算。按 照合伙企業(yè)法規(guī)定的條件和程序由合伙人或合伙人確定的第三人組織的清算，為一般清算，又稱普通清算；由人民法院依法指定清算人組織的清算， 為特別清算。 3、合伙企業(yè)清算的程序合伙企業(yè)的清算程序，指合伙企業(yè)清算條件成就時，合伙企業(yè)進(jìn)行清算的途徑、 手段、方法。合伙企業(yè)的清算程序，可以分為二種清算程序，即普通清算程序和 特別清算程序。合伙人或合伙人同意的第三人對合伙企業(yè)組織清算的,為普通消 算，又稱為一般清算；合伙人不組織清算或無法組織清算時，由法定機(jī)構(gòu)指定清 算的，為特別清算，又稱強(qiáng)制清算。清算人的確定，合伙企業(yè)解散，清算人由全 體合伙人擔(dān)任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自

19、合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)制定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人擔(dān)任清算人。自合伙企業(yè)解散事 由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請人 民法院指定清算人。4、清算人的職責(zé)（1）清理合伙企業(yè)財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單（2）處理與清算有關(guān) 的合伙企業(yè)未了結(jié)的事務(wù)（3）清繳所欠稅費(fèi)（4）清理債權(quán)、債務(wù)（5）處理合 伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)（6）代表合伙企業(yè)參加訴訟活動或者仲裁活動。5、合伙企業(yè)財產(chǎn)清償順序（1）清算費(fèi)用（2）合伙企業(yè)所欠招用職工的工資、社會保險費(fèi)用和法定補(bǔ)償金（3）合伙企業(yè)所欠稅費(fèi) （4）合伙企業(yè)的債務(wù) 仍有剩余的，按合伙協(xié)議約定的 比例進(jìn)

20、行分配；合伙協(xié)議未約定或約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成 的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配。 合伙企業(yè)清算時，其全部財產(chǎn)不足以清償 其債務(wù)的，則各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任.淺析合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)相關(guān)法律問題合伙企業(yè)債務(wù)與合伙人個人債務(wù)的相互關(guān)系李某、張某、汪某各投資100萬元成立一煤礦合伙企業(yè)，因李某與張某的銷 售網(wǎng)絡(luò)廣，生意非常興隆。企業(yè)成立不到半年就盈利80萬元。后三人發(fā)生糾紛， 債權(quán)人許某訴來法院要求合伙企業(yè)償還貨款， 債權(quán)人黃某訴來法院，要求李某償 還個人借款10萬元。在處理本案時有不同處理意見。第一是許某能否直接起訴 合伙企業(yè)中的合伙人，第二是黃某能否要求李某首先用其合伙企業(yè)

21、中的財產(chǎn)償還 債務(wù)。本案中許某不能直接起訴合伙企業(yè)中的合伙人， 而應(yīng)以合伙企業(yè)為被告或把 合伙企業(yè)與合伙人作為共同被告，只有在合伙企業(yè)不能清償債務(wù)的情況下， 才要 求合伙人承擔(dān)補(bǔ)充無限連帶責(zé)任，這種情況筆者已經(jīng)予以論述。對于黃某能否要求李某首先用其合伙企業(yè)中的財產(chǎn)償還債務(wù)，直接申請法院執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)。筆者認(rèn)為不能，合伙企業(yè)法第四十二條規(guī)定“合 伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的， 該合伙人可以以其從合伙 企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人 在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償”。 由此，合伙人與合伙企業(yè)無關(guān)的債權(quán)人不 能直接要求合伙人用合伙財

22、產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。幾種特殊情況下合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)的法律適用問題及相關(guān)對策1、新入伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)問題(1)新入伙人“對外”依法應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，但其他合伙人故意隱瞞合伙企 業(yè)債務(wù)的情況下，新合伙人“對內(nèi)”則不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。合伙企業(yè)法第四十四條“新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無 限連帶責(zé)任?！?第四十三條“原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企 業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況?！庇纱丝梢钥闯?，新合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無 限連帶責(zé)任，但如果原合伙人故意隱瞞合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，引誘新合伙人入伙。則原合伙人顯然違反了法律規(guī)定的如實(shí)告知義務(wù)，按照權(quán)利義務(wù)對 等原則，新合伙人承擔(dān)其未知的義務(wù)后應(yīng)

23、獲得相應(yīng)的補(bǔ)償。這在合伙企業(yè)法 中沒有相應(yīng)規(guī)定。筆者認(rèn)為，新合伙人對外承擔(dān)補(bǔ)充無限連帶責(zé)任后， 可以向原 合伙人追償其已承擔(dān)的(在入伙時未知的)合伙企業(yè)債務(wù)。合伙企業(yè)法應(yīng)增加 這方面的規(guī)定，以免原合伙人惡意引誘第三人入伙。(2)新入伙人的普通合伙人入伙無效或不符合法律規(guī)定的情況下，“對外”應(yīng)承 擔(dān)補(bǔ)充無限連帶責(zé)任，“對內(nèi)”不承擔(dān)責(zé)任。新入伙的人入伙必須經(jīng)全體合伙人一致同意或者符合合伙協(xié)議的條件才能入伙，如果新入伙的普通合伙人不符合相關(guān)入伙規(guī)定而導(dǎo)致入伙無效，“新入伙的普通合伙人”對外仍應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)充無限連帶責(zé)任， 這是合伙企業(yè)“人合”性的性 質(zhì)決定的，因為第三人是在相信普通合伙信用的基礎(chǔ)上才與合伙

24、企業(yè)交易，合伙企業(yè)的內(nèi)部約定和內(nèi)部形式不能對抗第三人。 但入伙無效會導(dǎo)致“新入伙的普通 合伙人”不享有合伙企業(yè)的權(quán)利， 也不承擔(dān)合伙企業(yè)的債務(wù)。因此，在這種情況 下，”新入伙的普通合伙人”可以向合伙企業(yè)的原合伙人追償其已承擔(dān)的合伙企 業(yè)債務(wù)。筆者認(rèn)為，這也是新合伙企業(yè)法應(yīng)完善的地方。2、合伙人退伙應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任(1)合伙人退伙時對未到期的合伙企業(yè)債務(wù)，應(yīng)扣出相應(yīng)份額，“對外”承擔(dān)無 限責(zé)任，“對內(nèi)”不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。合伙人在退伙結(jié)算時，對已確定金額但還未到期的債務(wù)該如何承擔(dān)，法律沒有具體的規(guī)定。筆者認(rèn)為，對這種合伙債務(wù)，在結(jié)算時應(yīng)扣出相應(yīng)份額，即扣出 退伙人所應(yīng)承擔(dān)的份額，待債務(wù)到期后由合伙企業(yè)償還

25、或者協(xié)議約定償還方式。 在未約定的情況下，退伙人已被扣出相應(yīng)的還款份額， 其還款責(zé)任已盡。但如果 因為合伙企業(yè)后來經(jīng)營不善，導(dǎo)致合伙企業(yè)資不低債，該債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？雖然退伙人“對內(nèi)”已盡還款義務(wù)，但“對外”仍應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)充無限連帶責(zé)任， 退伙人 在償還合伙企業(yè)債務(wù)后，可以向其他合伙人追償其償還的所有金額而非其承擔(dān)份 額之外的金額，因為合伙人在退伙時對其應(yīng)承擔(dān)的金額已經(jīng)扣出。退伙人在退伙時因退伙前的相關(guān)業(yè)務(wù)產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。合伙企業(yè)法第五十三條“退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè) 債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！痹谶@種情況下，退伙人無疑對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)補(bǔ) 充無限連帶責(zé)任，同時對基于其退伙前

26、原因發(fā)生的合伙企業(yè)收益也應(yīng)享有權(quán)利， 但難點(diǎn)在于如何界定何為“退伙前的原因”。筆者認(rèn)為，應(yīng)以第三人是否知道退 伙人已經(jīng)退伙和退伙人的退伙是否符合相關(guān)法律要件相結(jié)合來判斷。如果第三人;如不知道退伙人退伙且退伙不符合相關(guān)法律要件，則應(yīng)視為“退伙前的原因” 果第三人不知道退伙人退伙但退伙人的退伙符合相關(guān)法律要件 (如已辦理營業(yè)執(zhí) 照變更登記)，則不能視為“退伙前的原因”。;如合伙人被除名退伙或擅自退伙，“對外”應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，“對內(nèi)”應(yīng)承擔(dān) 賠償責(zé)任。合伙人被除名或擅自退伙時，可以參照合伙企業(yè)法第五十三條的規(guī)定， 對合伙企業(yè)債務(wù)應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)充無限連帶責(zé)任。 同時由于合伙人未履行合伙義務(wù)或故 意損害合伙企

27、業(yè)的利益才導(dǎo)致被除名或擅自退伙， 參照合伙企業(yè)法第五章的 規(guī)定，退伙人除承擔(dān)補(bǔ)充連帶無限責(zé)任外，還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任或賠償債務(wù)。 (4)合伙人退伙無效或不符合相關(guān)法律要件， 對外承擔(dān)連責(zé)任，對內(nèi)不承擔(dān)責(zé)任。合伙人經(jīng)全體合伙人同意后退伙，但卻因不符合相關(guān)法律要求等原因?qū)е峦?伙無效，與合伙人入伙無效的道理一樣，退伙人“對外”應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)充無限連帶責(zé) 任，對內(nèi)不承擔(dān)責(zé)任。3、有限合伙人與普通合伙人轉(zhuǎn)換的債務(wù)承擔(dān)合伙企業(yè)法第八十三條“有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢ζ渥鳛橛?限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任”，第八十四條“普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)

28、生的債務(wù)承擔(dān) 無限連帶責(zé)任”，這兩條規(guī)定有不完善之處。如果按照上述第八十三條的規(guī)定， 新合伙人在入伙時可作為有限合伙人入伙，然后再轉(zhuǎn)為普通合伙人。則新合伙人 只對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；同時，按照上述第八十四條的規(guī)定，新合伙人入伙時為普通合伙人，然后轉(zhuǎn)為有限合伙 人，則新合伙人只對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé) 任。在以上兩種情況下，新合伙人顯然逃避了其入伙前的合伙企業(yè)債務(wù)。為避免法律規(guī)定的不足，保護(hù)合伙企業(yè)債權(quán)人的合法權(quán)益， 在審判實(shí)踐中，按照合伙企 業(yè)“人合”性的特點(diǎn)，還應(yīng)適用合伙企業(yè)法第四十四條的規(guī)定，要求新合伙 人對入伙前合伙企

29、業(yè)的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充無限連帶責(zé)任。由此，在審判實(shí)踐中，對于以上兩種情況，應(yīng)區(qū)分不同的階段適用不同的法律條文。 對于新合伙人入伙前的 債務(wù)，如果合伙人入伙后又轉(zhuǎn)變其合伙性質(zhì)的，適用合伙企業(yè)法第四十四條 的規(guī)定，新合伙人應(yīng)承擔(dān)其入伙前合伙企業(yè)債務(wù)的補(bǔ)充無限連帶責(zé)任。對于其入 伙后合伙企業(yè)的債務(wù)，則適用合伙企業(yè)法第八十三條、條八十四條的規(guī)定 總之，新入伙的有限合伙人轉(zhuǎn)為普通合伙人， 應(yīng)承擔(dān)其知道的變更之前所有合伙 企業(yè)債務(wù)及之后的所有合伙企業(yè)債務(wù)；新入伙的普通合伙人轉(zhuǎn)為有限合伙人，應(yīng) 承擔(dān)其變更之前的所有合伙企業(yè)債務(wù)。4、合伙企業(yè)對合伙人的債務(wù)與第三人的債務(wù)如何承擔(dān)。在實(shí)踐中，合伙企業(yè)可能與合伙人進(jìn)行交

30、易而產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，這種交易不能直接視為合伙人對合伙企業(yè)的投資，而應(yīng)根據(jù)具體情況判斷是屬投資還是交 易關(guān)系。如果合伙企業(yè)與合伙人之間因交易而產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，同時合伙企業(yè)又與第三人有債權(quán)債務(wù)關(guān)系。合伙企業(yè)如何處理合伙人及第三人的債權(quán)債務(wù)關(guān) 系，法律沒有具體規(guī)定，這在審判實(shí)踐中也操作不一。特別是在合伙企業(yè)清算時， 合伙人對合伙企業(yè)的債權(quán)能否作為破產(chǎn)債權(quán)更是說法不一。筆者認(rèn)為，債的關(guān)系具有平等性，只要一方?jīng)]有擔(dān)?；蚱渌厥饧s定， 債權(quán)人都應(yīng)得到平等受償，而 不能因為是合伙企業(yè)的合伙人而剝奪其平等受償權(quán)。因此不能將合伙人的補(bǔ)充無 限連帶責(zé)任與合伙人受償權(quán)混為一談。筆者認(rèn)為，首先應(yīng)保護(hù)合伙人的平等受

31、償 權(quán)，如果合伙企業(yè)資不抵債，該合伙人再依法承擔(dān)補(bǔ)充無限連帶責(zé)任。5、隱名合伙人的債務(wù)承擔(dān)形式。王某、李某、謝某共同投資成立一化工合伙企業(yè)，趙某與王某、李某、謝某 簽定協(xié)議后投資100萬元參加合伙，但未進(jìn)行登記，也未參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管 理。后企業(yè)因經(jīng)營不善而資不抵債。合伙企業(yè)債權(quán)人胡某以合伙企業(yè)為被告提起 訴訟，同時要求王某、李某、謝某、趙某承擔(dān)連帶責(zé)任。在處理本案的過程中， 對趙某承擔(dān)何種責(zé)任產(chǎn)生一定分歧。 一種觀點(diǎn)認(rèn)為要承擔(dān)有限責(zé)任，另一種觀點(diǎn) 認(rèn)為應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)法沒有規(guī)定隱名合伙的相關(guān)法律問題，但隱名合伙關(guān)系及其責(zé) 任承擔(dān)形式在實(shí)踐中是非常普遍的，也是經(jīng)常困擾審判實(shí)踐的問題。按照相關(guān)法 理，對于隱名合伙人，是承擔(dān)有限責(zé)任還是無限連帶責(zé)任， 應(yīng)根據(jù)隱名合伙人在 合伙企業(yè)中所起的作用區(qū)別對待。參照中華人民共和國公司法“實(shí)際探制人” 的理論，“實(shí)際控制人”應(yīng)對其影響公司的行為承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。合伙企業(yè)的隱名合伙人如果參與合伙企業(yè)經(jīng)營管理， 對合伙企業(yè)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的影響，應(yīng)對 合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充無限連帶責(zé)任，這有利于保護(hù)合伙企業(yè)債權(quán)人的合法權(quán) 益，同時也符合合伙企業(yè)法“人合性”的要求；如果隱名合伙人未參