合同示范文本與合同格式條款監(jiān)管-講義.doc

合同示范文本管理全國工商系統(tǒng)第二輪網(wǎng)絡(luò)培訓(xùn)合同監(jiān)管專題培訓(xùn)四川省工商局合同處楊樸一、合同示范文本的概念與形式特征（一）合同示范文本的概念。我們知道，交易關(guān)系無論商品或是服務(wù)都是合同關(guān)系。合同關(guān)系中，除即時清結(jié)的以外，都應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，以便為履行合同約定的權(quán)利和義務(wù)提供依據(jù)，以及在發(fā)生爭議時證明約定、劃分責(zé)任的憑據(jù)。所以，訂立好合同是順利履行權(quán)利義務(wù)、實現(xiàn)合同目的的基礎(chǔ)和前提。為指導(dǎo)人們訂立好合同，便出現(xiàn)了各種各樣的參考文本。廣義地講，合同示范文本也可以稱為合同范本，網(wǎng)上各種合同范本很多，除了工商部門和有關(guān)行政主管部門制定的示范文本外，各種單位和個人擬定的合同范本數(shù)不勝數(shù)。我們要講的是狹義的合同示范文本含義，即從具有中國特色的合同示范文本制度的角度來講。合同示范文本是工商行政管理部門或者工商行政管理部門與其他有關(guān)行政主管部門按照合同法和有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，根據(jù)市場交易的需要，結(jié)合交易的特點和慣例等，制定的指導(dǎo)性、規(guī)范性合同文本。合同示范文本具有內(nèi)容合法，形式規(guī)范，用語嚴(yán)謹(jǐn)，條款完備，權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任分配公平合理等特點。對于提高當(dāng)事人協(xié)商效率，避免違法、重大遺漏或誤解產(chǎn)生等具有重要的作用。（二）合同示范文本的形式特征。合同示范文本的三特征：編號、名義、制定機關(guān)。（圖示）國家工商總局合同示范文本編號為：GF（國家示范）（發(fā)布年度）（合同種類代號）（順序號）。如團隊出境旅游合同（示范文本）首頁左上角的“GF20102401”即為該示范文本的編號。國家工商總局合同示范文本的名義為合同名稱后的“（示范文本）”標(biāo)注。合同示范文本首頁下方都標(biāo)明制定機關(guān)，如國家旅游合同示范文本的制定機關(guān)為國家旅游局和國家工商行政管理總局。各省、自治區(qū)、直轄市都有自己的合同示范文本編號。如四川省合同示范文本的編號為：CH（四川合同）（發(fā)布年度）（順序號）。二、合同示范文本制度的起源和發(fā)展1、1982年經(jīng)濟合同法施行以來，工商部門在合同監(jiān)管工作中，發(fā)現(xiàn)合同訂立、履行中存在一些突出的問題，如合同不規(guī)范、條款不完備，漏洞、問題較多，給合同履行帶來很大困難，導(dǎo)致糾紛增多，解決糾紛的難度增大。工商部門認(rèn)識到，對合同文本缺乏規(guī)范的、有效的指導(dǎo)和管理，是出現(xiàn)問題的重要原因。國家工商局向國務(wù)院報送了關(guān)于在全國逐步推行經(jīng)濟合同示范文本制度的請示，提出建立合同示范文本制度的六項建議。1990年3月國務(wù)院同意并轉(zhuǎn)發(fā)了這個請示（國辦發(fā)199013號），指出推行經(jīng)濟合同示范文本制度，是提高合同履約率和規(guī)范流通秩序的重要措施。1990年8月國家工商局制定了經(jīng)濟合同示范文本管理辦法（第4號令。1998年12月第86號令修訂，2010年11月第52號令廢止），具有中國特色的合同示范文本制度由此建立。隨后國家工商局迅速單獨或與有關(guān)行政主管部門聯(lián)合制定了一批合同示范文本，如工礦產(chǎn)品購銷合同（GF-90-0101）、農(nóng)副產(chǎn)品購銷合同(GF-90-0152)、建設(shè)工程施工合同（GF-91-0201）等，在當(dāng)時發(fā)揮了巨大的作用。有些示范文本，如建設(shè)工程施工合同，經(jīng)過不斷修訂完善，至今仍然發(fā)揮著重要作用。由此，合同示范文本制度逐漸地在全國許多部門和行業(yè)推行起來。2、1999年頒布施行的合同法第12條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。”對合同示范文本制度作用給予了充分肯定，也是合同示范文本制度在合同法上的體現(xiàn)。3、這些年來，工商行政管理部門和其他有關(guān)行政主管部門密切配合，推出了一系列涉及生產(chǎn)經(jīng)營和消費等多方面的合同示范文本，到現(xiàn)在工商總局發(fā)布各類合同示范文本約80個，各省、市、自治區(qū)結(jié)合當(dāng)?shù)貙嶋H推出了一大批合同示范文本，促進(jìn)了交易的順利進(jìn)行，改善了交易的安全性，提高了交易的效率，取得了巨大的社會效益，樹立了公平、公正、規(guī)范、完備的形象，逐漸成為工商部門開展合同指導(dǎo)與服務(wù)的重要方式。4、國外一些專業(yè)組織為了平衡合同雙方權(quán)利義務(wù)、控制經(jīng)營風(fēng)險也制定這種具有示范作用的合同文本，由于其公平、嚴(yán)謹(jǐn)、專業(yè)、完備等特點，為眾多國際組織推薦采用，具有極大的影響。這類文本中最著名的就是國際咨詢師聯(lián)合會制定的文本，也稱為菲迪克（FIDIC）條款。我們國內(nèi)在制定建設(shè)工程施工合同示范文本時，從形式和內(nèi)容都參考了菲迪克條款，如合同由協(xié)議書、通用條件和專用條件三部分構(gòu)成。這也成為我們現(xiàn)在制定工程類合同示范文本通常采用的形式，如建設(shè)項目工程總承包合同（GF-2011-0216）就是由協(xié)議書、通用條款和專用條款構(gòu)成。合同示范文本制度是一項具有中國特色的行政指導(dǎo)制度，其由政府的市場監(jiān)督與公共服務(wù)職能派生而來，因此合同示范文本的制定、推廣是行政指導(dǎo)工作。三、合同示范文本的制定主體根據(jù)國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家工商行政管理局關(guān)于在全國逐步推行經(jīng)濟合同示范文本制度請示的通知精神，工商部門是合同示范文本的歸口管理部門，按照統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、分工負(fù)責(zé)的原則，制訂各類經(jīng)濟合同示范文本。具體分工為：購銷合同、建設(shè)工程承包合同、加工承攬合同、財產(chǎn)租賃合同、倉儲保管合同的示范文本，由國家工商行政管理局商國務(wù)院有關(guān)業(yè)務(wù)主管部門制訂。 借款合同、財產(chǎn)保險合同、貨物運輸合同和供用電、水、熱、氣等合同的示范文本，由國務(wù)院各有關(guān)業(yè)務(wù)主管部門根據(jù)中華人民共和國經(jīng)濟合同法及其有關(guān)法規(guī)的規(guī)定，分別制訂，報國家工商行政管理局備案。由此可以看出，當(dāng)時合同示范文本的制定主體是國家工商局和國家相關(guān)部委。省及省以下工商部門及其他部門，主要是做合同示范文本的推廣和管理工作，沒有合同示范文本的制定權(quán)。2006年國家工商行政管理總局在關(guān)于支持發(fā)展訂單農(nóng)業(yè)積極開展涉農(nóng)合同幫扶工程工作的通知（工商市字200666號）中提出，“結(jié)合各地實際情況，制定訂單合同示范文本，促進(jìn)訂單農(nóng)業(yè)健康發(fā)展?！边@是國家工商總局第一次將合同示范文本制定權(quán)限下放地方工商部門，并且提出要求，“各縣級工商行政管理機關(guān)要根據(jù)當(dāng)?shù)剞r(nóng)產(chǎn)品的種類和特點，制定本地統(tǒng)一適用的合同文本；在條件成熟的地方，可由省級工商行政管理機關(guān)制定統(tǒng)一的合同示范文本，在本轄區(qū)范圍內(nèi)進(jìn)行推廣。”從這一規(guī)定可以看出，省級工商機關(guān)可以制定合同示范文本，省以下的工商機關(guān)可以制定合同文本，但不是合同示范文本。2008年國家工商行政管理總局關(guān)于印發(fā)關(guān)于深入開展合同幫農(nóng)工作的指導(dǎo)意見的通知（工商市字200860號）進(jìn)一步規(guī)定，“涉農(nóng)合同示范文本由省級工商行政管理機關(guān)負(fù)責(zé)制定和發(fā)布。”從此各地方工商部門開始單獨或與其他部門聯(lián)合制定發(fā)布合同示范文本，對于引導(dǎo)規(guī)范交易行為發(fā)揮了積極作用，尤其是在合同幫農(nóng)工作中，更是發(fā)揮了極其重要的作用。2009年工商總局關(guān)于推行合同示范文本有關(guān)問題的通知（工商市字2009110號）明確規(guī)定：“積極制定適合本地區(qū)特點的合同示范文本。”前兩次文件明確要求各地制定涉農(nóng)合同示范文本，2009年明確為各地制定“適合本地區(qū)特點的”合同示范文本。但是，從2006年開始，一些地方在合同示范文本制定上也出現(xiàn)了一些問題，突出的是各級都在制定合同示范文本，甚至工商所都在制定。一時間，合同示范文本滿天飛，尤其是在合同幫農(nóng)工作中這種情況更加普遍，其中相當(dāng)部分文本存在內(nèi)容粗糙，缺款漏項，嚴(yán)重影響到合同示范文本的整體形象，甚至在一些地方遭到詬病?，F(xiàn)在在一些地方立法或管理范中，對此做出了規(guī)定，明確省級工商機關(guān)有權(quán)制定合同示范文本，省以下市、縣級工商機關(guān)可以制定指導(dǎo)試行文本或者規(guī)范文本，經(jīng)試用一段時期后進(jìn)行評估，有必要的經(jīng)修改完善后上升為全省適用的合同示范文本。四、合同示范文本的結(jié)構(gòu)形式和內(nèi)容形式（一）兩個概念。合同文本都是由合同條款組成，合同示范文本條款可分為兩種類型：1、通用條款：指當(dāng)事人在訂立合同時不能或者不必協(xié)商的條款。這種條款含義明確、完整，形式固定。通用條款不能協(xié)商是由于制定這種條款的依據(jù)是國家相關(guān)的強制性規(guī)范，如法律法規(guī)中的強制性規(guī)定、國家發(fā)布的強制性質(zhì)量技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等，這些內(nèi)容是不能協(xié)商、不能改變的。如國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同（示范文本）（CF20082601）第二條：“出讓土地的所有權(quán)屬中華人民共和國，出讓人根據(jù)法律的授權(quán)出讓國有建設(shè)用地使用權(quán)，地下資源、埋藏物不屬于國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓范圍?！蓖ㄓ脳l款不必協(xié)商是指行業(yè)交易中的形成的為各方當(dāng)事人接受的公平合理的交易條件。如團隊出境旅游合同（示范文本）第十七條第一項旅游者的違約責(zé)任中是這樣表述的：1、旅游者在出發(fā)前30日內(nèi)（含第30日，下同）提出解除合同的，應(yīng)當(dāng)按下列標(biāo)準(zhǔn)向出境社支付業(yè)務(wù)損失費；出發(fā)前30日至15日，按旅游費用總額5%；出發(fā)前14日至7日，按旅游費用總額15%；出發(fā)前6日至4日，按旅游費用總額70%；出發(fā)前3日至1日，按旅游費用總額85%；出發(fā)當(dāng)日，按旅游費用總額90%。這種處理方式是旅游行業(yè)中長期處理這類爭議形成的一種相對公平的慣例。2、專用條款：指當(dāng)事人在訂立合同時應(yīng)當(dāng)或者可以協(xié)商的選擇性、填充性條款。這種條款的含義待定。選擇性條款文本中給出了可選項，填充性條款則為部分協(xié)商或者完全協(xié)商。如關(guān)于爭議的解決方式，“本合同履行過程中發(fā)生爭議，由雙方協(xié)商解決；亦可向合同簽訂地的旅游質(zhì)監(jiān)執(zhí)法機構(gòu)、消費者協(xié)會等有關(guān)部門或者機構(gòu)申請調(diào)解。協(xié)商或者調(diào)解不成的，按下列第 種方式解決：1、提交仲裁委員會仲裁；2、依法向人民法院起訴?！奔扔羞x擇也有填充方式。（二）結(jié)構(gòu)形式。從對通用條款與專用條款不同排列方式上看，我國已發(fā)布的合同示范文本的結(jié)構(gòu)可分為兩種類型：1、混合式：指在合同文本中通用條款與專用條款混合排列的形式。特點是內(nèi)容漸次遞進(jìn)，文本簡明清晰。2、板塊式：指地合同文本中將交易的基礎(chǔ)信息、通用條款、專用條款分板塊排列的形式。特點是規(guī)范周密、邏輯嚴(yán)謹(jǐn)。如建設(shè)工程施工合同（示范文本）。另外，從文本的結(jié)構(gòu)形式上還可分為條款式和項目式。條款式在我國是法律法規(guī)及規(guī)范性文件通常采用的結(jié)構(gòu)形式，即文本結(jié)構(gòu)為章、節(jié)、條、款、項等。目前合同示范文本多采用條款式結(jié)構(gòu)。特點是簡明規(guī)范。項目式為采用多級項目符號的結(jié)構(gòu)形式，如1、11、11a等。這種結(jié)構(gòu)形式在一般貿(mào)易類合同文本中比較常見。特點是方便靈活。我們可以將建設(shè)工程施工合同（示范文本）的結(jié)構(gòu)形式稱為板塊條款式結(jié)構(gòu)。（二）內(nèi)容形式。合同都具有一定的內(nèi)容，合同法第十二條第一款將合同的一般內(nèi)容概括為：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、地點和方式、違約責(zé)任、解決爭議的方法等九項。我們通常將合同的這種內(nèi)容形式表述為合同的必備條款。當(dāng)然根據(jù)當(dāng)事人協(xié)商的具體情況，合同的條款是可以調(diào)整的。五、合同示范（指導(dǎo)）文本的制定原則和程序（一）制定原則。制定合同示范文本應(yīng)當(dāng)遵循三個原則：1、合法性原則。是指合同示范文本應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章以及監(jiān)督管理規(guī)范的規(guī)定。首先，合同示范文本在涉及當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任等方面應(yīng)當(dāng)符合合同法和相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，其次應(yīng)當(dāng)符合國家和相關(guān)部門的行政監(jiān)管、技術(shù)規(guī)范等的強制性規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)。2、規(guī)范性原則。是指合同示范文本應(yīng)當(dāng)在概念、結(jié)構(gòu)和內(nèi)容、文字表述等方面準(zhǔn)確、完整、規(guī)范。（1）概念規(guī)范：有名合同的合同名稱、當(dāng)事人簡稱和相關(guān)法律概念應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律明文和本意規(guī)范運用。無名合同則參照與之最為相近的有名合同的規(guī)范。如“買賣合同”不應(yīng)稱為“購銷合同”，“買受人”、“出賣人”不應(yīng)稱為“甲方”、“乙方”，“違約金”不應(yīng)稱為“罰金”，合同“訂立”不應(yīng)表述為“簽訂”等。（2）文字表述規(guī)范：包括兩個方面，一是文字表述應(yīng)當(dāng)含義確定，語句工整。避免口語化而產(chǎn)生歧義；二是文字表述應(yīng)當(dāng)正確反映雙方平等協(xié)商而達(dá)成的合意。避免使用“應(yīng)當(dāng)”、“不得”、“嚴(yán)禁”等強制性規(guī)范用語。“支付”不應(yīng)表述為“繳納”等。從用語上始終體現(xiàn)合同雙方互相平等、互相尊重的民事關(guān)系。這在我們制定合同示范文本時避免行政色彩，顯得尤其重要。比如，我們講合法性，是指合同文本中相關(guān)約定要以法律為依據(jù)，并不是講在文本中直接引用法律、法規(guī)、規(guī)章中的規(guī)定，特別是直接表述為“按照XX法第XX條的規(guī)定執(zhí)行”，而是將法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，用當(dāng)事人協(xié)商一致的約定形式表達(dá)出來。（3）結(jié)構(gòu)和內(nèi)容規(guī)范：應(yīng)當(dāng)按照合同法第十二條第一款的規(guī)定，根據(jù)具體種類和需要增加相應(yīng)的內(nèi)容，如定金、擔(dān)保、免責(zé)、變更與解除、生效與終止等。3、適用性原則。是指合同示范文本應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)行業(yè)、品種交易的特點和慣例，適合當(dāng)事人使用需要。履行方式等方面提供多種選擇，控制文本篇幅，文字簡明易懂，使當(dāng)事人易于接受、樂于使用。商業(yè)慣例是指在長期的商業(yè)交易談判中形成和固定下來的各類商業(yè)交易條件的結(jié)晶。商業(yè)慣例雖然無強制力，但實際上對交易有重大或決定性影響，是商業(yè)談判的基礎(chǔ)。慣例是在合法、公平的條件下形成的，而行業(yè)中流行的某些“潛規(guī)則”則是在一方當(dāng)事人的主導(dǎo)下形成的。所以商業(yè)慣例與“潛規(guī)則”有著質(zhì)的區(qū)別。（二）制定程序。制定合同示范（指導(dǎo)）文本應(yīng)當(dāng)遵循一定程序，以確保其合法、規(guī)范、完備和適用。1、選擇合同種類。擬制定的合同示范（指導(dǎo)）文本種類主要通過三種方式確定，一是其他行政主管部門提出具體種類；二是合同指導(dǎo)服務(wù)中發(fā)現(xiàn)有需要。如在合同幫農(nóng)工作中針對農(nóng)民具體的生產(chǎn)品種和交易方式制定某種文本；三是當(dāng)?shù)厣婕懊娲?、社會關(guān)注度高的種類。如預(yù)付費、婚慶服務(wù)等。2、調(diào)研、論證。合同種類確定后，制定機關(guān)應(yīng)當(dāng)就合同示范（指導(dǎo)）文本的形式和內(nèi)容向相關(guān)當(dāng)事人、專家學(xué)者、行業(yè)組織和監(jiān)管部門征求意見，必要時組織專題論證。3、公示。文本初稿完成后，及時上網(wǎng)公示，通過互聯(lián)網(wǎng)公開征求社會各界的意見。尤其是消費類合同示范文本，應(yīng)當(dāng)廣泛征求消費者的意見。4、發(fā)布。文本定稿后，制定機關(guān)應(yīng)通過文件審批程序或會簽程序及時發(fā)布該合同示范（指導(dǎo)）文本，并通過互聯(lián)網(wǎng)向社會公布。制訂合同示范（指導(dǎo)）文本的目的是使全社會知曉、接受并且使用，因此合同示范文本一旦制定，應(yīng)當(dāng)通過發(fā)布機關(guān)的門戶網(wǎng)站及時向社會公布，并提供互聯(lián)網(wǎng)免費下載服務(wù)，方便當(dāng)事人使用。省以下機關(guān)制訂的合同指導(dǎo)（規(guī)范）文本的編號形式上應(yīng)與示范文本有所區(qū)別，以便于當(dāng)事人辨識。如四川省規(guī)定合同指導(dǎo)試行文本編號為：CH（川合）XXXXXX（市州行政區(qū)劃編碼）XX（年度號）XX（順序號）。（三）合同示范文本的評估與修訂。合同示范（指導(dǎo)）文本發(fā)布后，制定機關(guān)應(yīng)當(dāng)持續(xù)跟蹤文本使用情況，收集意見反饋，做好文本使用效果評估以及修訂的準(zhǔn)備工作。這項工作非常重要，示范文本的示范作用主要在于它能及時、全面地反映交易規(guī)范、交易方式的狀況及變化，適應(yīng)交易的需要。而相關(guān)交易規(guī)范、交易方式總是發(fā)展變化的，示范文本不及時適應(yīng)這種變化，就會失去其示范意義，甚至?xí)恋K到交易效率。工商總局2000年修訂發(fā)布了工業(yè)品買賣合同（示范文本）等9個示范文本。（四）合同示范文本的廢止。合同示范文本需要廢止的，由原制定機關(guān)廢止。不過至今尚未見正式廢止的情形。如總局2000年發(fā)布的9個文本都是在1990年示范文本基礎(chǔ)修訂的，使用了新的示范文本編號，原來的文本應(yīng)當(dāng)是作廢了，但文件中并未明確廢止。一般情況下，如果沒有新的文本替代，也沒必要廢止示范文本。六、合同示范文本的監(jiān)督合同示范文本由行政機關(guān)制定、發(fā)布，對于促進(jìn)當(dāng)事人提高合同訂立、履行的效率和質(zhì)量發(fā)揮了積極作用，具有良好的政府公信力和社會影響力。但在合同示范文本使用中，我們發(fā)現(xiàn)也存在一些問題，主要有：1、使用合同示范文本（編號、名義或制定機關(guān)），卻擅自修改文本內(nèi)容；2、使用合同示范文本又訂立補充協(xié)議，補充協(xié)議與示范文本內(nèi)容抵觸；3、使用合同示范文本，提供方不與對方協(xié)商預(yù)先選定選擇性條款或預(yù)先擬定填充性條款；4、偽造合同示范文本。針對上述問題，目前我們?nèi)狈θ珖缘谋O(jiān)督規(guī)范，因此我們結(jié)合部分地方規(guī)范作介紹。當(dāng)事人依法可以選擇使用或者參照使用合同示范文本，除法律、法規(guī)等規(guī)定使用的情形外，有關(guān)監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的選擇權(quán)。參照合同示范文本訂立合同，對合同示范文本的形式或者內(nèi)容進(jìn)行修改，繼續(xù)使用合同示范文本的名義或者編號，極易導(dǎo)致相對人誤認(rèn)為對方提供的是合同示范文本而放松注意、警惕，導(dǎo)致疏忽大意，蒙受損失，甚至上當(dāng)受騙。當(dāng)事人選擇使用合同示范文本，又訂立補充協(xié)議，補充協(xié)議的內(nèi)容不應(yīng)與示范文本中有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章以及監(jiān)督管理、質(zhì)量與技術(shù)規(guī)范等的強制性規(guī)定相抵觸。否則，也極易導(dǎo)致相對人的誤解，以為是示范文本而放松注意、警惕，導(dǎo)致疏忽大意，蒙受損失，甚至上當(dāng)受騙。當(dāng)事人使用示范文本，不經(jīng)協(xié)商，預(yù)先選定或填充文本中的選擇性、填充性條款，應(yīng)視為格式條款。制定機關(guān)本意是當(dāng)事雙方在訂立合同時應(yīng)當(dāng)就如何選擇、怎樣填充協(xié)商一致，一方預(yù)先選擇或填充，可能損害對方的利益。所謂偽造合同示范文本是指當(dāng)事人在自己制定的合同文本上偽造合同示范文本的名義、編號或者其使用的合同示范文本的名稱、編號與已經(jīng)發(fā)布的合同示范文本的名稱、編號不相符合的行為。合同示范文本具有行政指導(dǎo)性和公文嚴(yán)肅性，其行政指導(dǎo)的公信力和行政公文的嚴(yán)肅性不容人為破壞，目的是最大限度地保護當(dāng)事人的利益和維護行政機關(guān)的權(quán)威。當(dāng)事人一方偽造合同示范文本，具有主觀故意，目的是損害對方的利益，必須予以制止。四川省合同監(jiān)督條例將上述1、2、4項行為納入合同示范文本監(jiān)督，違反相關(guān)規(guī)定的，由工商部門責(zé)令限期改正，并可處5000元以上1萬元以下的罰款。而將第3項行為納入格式條款監(jiān)督。七、合同示范文本在合同格式條款監(jiān)督中的作用（一）合同格式條款的概念。合同法對格式條款的定義為，格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。制定格式條款的目的是重復(fù)使用。格式條款的基本特征有兩個：一是由一方預(yù)先擬定，二是訂立合同時不與對方協(xié)商。格式合同：是指由格式條款構(gòu)成的合同文本。（二）合同格式條款的產(chǎn)生與發(fā)展。十九世紀(jì)以來，工業(yè)革命推動了企業(yè)的發(fā)展，特別是郵政、通信、供電、交通等公用企業(yè)的發(fā)展。隨著生產(chǎn)和交易的快速發(fā)展，形成了產(chǎn)品生產(chǎn)體系和交易條件的標(biāo)準(zhǔn)化，而交易條件具有重復(fù)性、頻繁性和一致性的格式條款在這種背景下應(yīng)運而生。因此，格式條款是規(guī)模經(jīng)濟的產(chǎn)物。由于格式條款具有統(tǒng)一交易條件、減少磋商時間、節(jié)約交易成本、預(yù)測和控制風(fēng)險、增進(jìn)交易安全的優(yōu)點，得以迅速在眾多行業(yè)和領(lǐng)域內(nèi)得到推廣使用，尤其在公共服務(wù)行業(yè)被廣泛使用。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，格式條款幾乎已經(jīng)滲入企業(yè)、個人生產(chǎn)經(jīng)營和人民群眾生活的各個方面，從使用的頻度和廣度可以看出，其與格式條款產(chǎn)生初期環(huán)境和條件出現(xiàn)了很大的不同。（三）合同格式條款的形式。格式條款的表現(xiàn)形式各異，有的與合同結(jié)合在一起，有的則成為單獨的文件；有的則制成通知、聲明、告示等懸掛于營業(yè)場所；有的意思明確、完整，有的含意待定。因此，格式條款的形式可以分為兩類：1、合同、協(xié)議中內(nèi)容固定、不能協(xié)商的條款；2、商業(yè)廣告、說明、須知、憑證、單據(jù)以及店堂告示、通知、聲明等書面、視聽資料或者計算機數(shù)據(jù)的內(nèi)容涉及交易內(nèi)容（標(biāo)的、價款、質(zhì)量、履行方式等）或者雙方權(quán)利義務(wù)并符合格式條款規(guī)定的，均為格式條款。按照合同法對書面形式的規(guī)定，結(jié)合工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定對行政處罰案件證據(jù)的規(guī)定，我們可以將有形地表現(xiàn)格式條款所載內(nèi)容的形式確定為書面、視聽資料或者計算機數(shù)據(jù)。（四）合同示范文本與格式條款與區(qū)別。合同示范文本與合同格式條款都是在合同訂立前預(yù)先制定的文本，形式上具有相似性，但它們又存在本質(zhì)的區(qū)別。對照一下，我們可以看出：1、制定的主體不同。示范文本是由政府有關(guān)部門制定，而格式條款由一方當(dāng)事人制定；2、制定的原則不同。合同示范文本堅持平等、公平的合同原則，而格式條款往往只注重提供方自身的利益； 3、形式及內(nèi)容不同。示范文本注重雙方權(quán)利義務(wù)的對等，注重合同的規(guī)范、完備，除依法不能協(xié)商或不必協(xié)商的內(nèi)容外，其他條款原則上提供一個協(xié)商引導(dǎo)或基礎(chǔ)，具體條款內(nèi)容由雙方協(xié)商約定。格式條款基本上由固定條款構(gòu)成，沒有協(xié)商的余地；4、制定的程序不同。制定合同示范文本，制定機關(guān)要進(jìn)行廣泛的調(diào)研、論證和公示，深入總結(jié)交易中的經(jīng)驗、研究交易中存在的問題，征求各方面的意見，最后依法