《國際私法學(xué)》課件各章節(jié)內(nèi)容-第二十一章 國際民事訴訟(二)-國際民事司法管轄權(quán)

第二十一章國際民事訴訟(二)

——國際民事司法管轄權(quán)

本章重點(diǎn)

第一節(jié)國際民事管轄權(quán)概述

第二節(jié)不方便法院原則和平行訴訟

第三節(jié)關(guān)于民事管轄權(quán)的國際公約

第四節(jié)我國關(guān)于民事管轄權(quán)的立法本章重點(diǎn)：1、不方便法院原則和平行訴訟的有關(guān)規(guī)定2、《協(xié)議選擇法院公約》的有關(guān)規(guī)定3、我國有關(guān)民事管轄權(quán)的有關(guān)規(guī)定返回第一節(jié)國際民事管轄權(quán)概述一、國際民事管轄權(quán)的含義國際民事管轄權(quán)是指一國法院受理涉外民事訴訟案件的權(quán)限范圍的法律根據(jù)，就是一國法院按照本國的法律或者依本國締結(jié)和參加的國際條約的規(guī)定，對國際民商事案件行使審判的權(quán)限。國際民事管轄權(quán)的基本特點(diǎn)是：(一)國家司法主權(quán)的體現(xiàn)；(二)管轄規(guī)范淵源的雙重性，即除了國內(nèi)立法外，還有條約和協(xié)定等國際立法。二、國際民事管轄權(quán)的分類(一)對人訴訟管轄和對物訴訟管轄這類管轄權(quán)是以區(qū)分對人訴訟和對物訴訟為標(biāo)準(zhǔn)而確定的民事管轄權(quán)，是判例法國家傳統(tǒng)的分類法。(二)屬人管轄和屬地管轄這是根據(jù)國籍和地域的標(biāo)準(zhǔn)而劃分的，是羅馬法長期奉行的分類法。(三)專屬管轄和選擇管轄在國際民事訴訟領(lǐng)域，專屬管轄是指國家對特定范圍的涉外民事案件具有的獨(dú)占管轄而排除其他國家對這類案件的管轄權(quán)。也稱無條件的管轄權(quán)或強(qiáng)制管轄。至于何種民事案件歸入專屬管轄，各國規(guī)定不一。選擇管轄，是指允許當(dāng)事人對于彼此發(fā)生爭議的民事案件，可以選擇管轄法院，即對某些民事案件既可以由內(nèi)國法院管轄，也可以由外國法院管轄。有時又叫協(xié)議管轄或平行管轄。但選擇管轄不能排除專屬管轄。(四)直接民事管轄權(quán)和間接民事管轄權(quán)所謂直接民事管轄權(quán)，就是規(guī)定涉外民商事案件的審判任務(wù)在各國法院之間的分配，即根據(jù)國內(nèi)法和公約中的程序規(guī)則，就每一類涉外民商事案件規(guī)定應(yīng)該由哪個國家的哪些國內(nèi)司法機(jī)關(guān)裁判。顯然，確定國際民事案件的規(guī)則只能由每個國家以國內(nèi)法形式制定，或者國家間以公約或協(xié)定的方式訂立，并直接對國際民事案件進(jìn)行管轄。所謂間接民事管轄權(quán)，是指內(nèi)國法院在承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決時，依其國內(nèi)法的規(guī)定判定該外國法院是否具有管轄權(quán)。三、各國關(guān)于民事管轄權(quán)的立法體制(一)英美法系國家體制英美法系國家，一般將民事訴訟區(qū)分對人訴訟和對物訴訟，并根據(jù)“實(shí)際有效控制原則”分別確定內(nèi)國法院對這兩類訴訟案件的管轄權(quán)。(二)拉丁法系國家體制以法國為代表的拉丁法系國家，實(shí)行的是以國籍為標(biāo)志的管轄權(quán)原則。(三)德國法系國家體制1、住所管轄標(biāo)志。對當(dāng)事人管轄而言，其采取的是住所或所在地管轄原則。這一規(guī)定同樣適用于公司法人，并且規(guī)定公司住所為公司注冊登記地。2、標(biāo)的物管轄標(biāo)志。強(qiáng)調(diào)的是所在地法院的管轄。3、協(xié)議管轄標(biāo)志。德國法系國家除住所管轄和標(biāo)的物管轄標(biāo)志外，也都承認(rèn)當(dāng)事人間的協(xié)議管轄。返回第二節(jié)不方便法院原則和平行訴訟一、不方便法院原則國內(nèi)外學(xué)術(shù)界一般認(rèn)為，最初是蘇格蘭法院使用“不方便法院”這一術(shù)語。(一)不方便法院原則的含義(二)不方便法院原則的運(yùn)用1、英國模式。在英國稱為“更適當(dāng)法院”模式。其核心內(nèi)容是：為了所有當(dāng)事人的利益以及“正義”的目的，如果外國替代法院是審理案件更為適當(dāng)?shù)姆ㄔ海ㄔ罕憧梢愿鶕?jù)不方便法院為理由中止訴訟。2、美國模式。美國采取的是“最適當(dāng)法院模式”，與英國類似。美國卻是運(yùn)用不方便法院原則最為靈活的國家，在較多方面走在英國前面。司法實(shí)踐中，對于是否存在一個可替代法院有關(guān)當(dāng)事人必須承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，這一舉證責(zé)任應(yīng)由被告承擔(dān)。3、澳大利亞模式。即法院只有在本地法院是明顯的不適當(dāng)審理案件之情況下，才可以中止訴訟案件，由原告重新對替代法院另行提起訴訟。與英、美兩國比較，澳大利亞的規(guī)定和做法更為嚴(yán)格。(三)我國適用不方便法院原則的問題二、平行訴訟問題(一)平行訴訟的含義平行訴訟是指作為當(dāng)事人的原告就同一訴訟請求已在此法院起訴，又到彼法院起訴；或者在兩地法院同時起訴。平行訴訟的基本特點(diǎn)是對同一標(biāo)的提出訴求。(二)外國對平行訴訟的基本做法各國對于內(nèi)國民事訴訟，一般都規(guī)定禁止平行訴訟或一事兩訴，但在做法上各有差異：1、美國。在美國，總體上允許平行訴訟，但解決此類問題的做法多種多樣。除了前述的不方便法院原則外，還采取未決訴訟命令和禁訴令。未決訴訟命令，是指一種允許本國法院針對其他國家的法院涉及相同訴因事項的當(dāng)事人爭議的訴訟，通過發(fā)布未決訴訟命令而中止本國法院訴訟的程序性手段。當(dāng)該命令發(fā)布后，外國法院便可受理訴訟并作出判決，該判決并能得到美國的承認(rèn)。命令的作出由美國法院自由裁量，類似運(yùn)用不方便法院原則的方法，僅允許中止訴訟而不是撤銷訴訟，以便當(dāng)外國法院的訴訟不再進(jìn)行時，美國法院便可恢復(fù)對該案件的管轄。禁訴令，是指美國法院為使外國法院進(jìn)行的訴訟終止而發(fā)布的命令，旨在命令受美國法院屬人管轄的一方當(dāng)事人不得在外國法院起訴或參加預(yù)期的或未決的訴訟。這不失為解決平行訴訟和其他重復(fù)訴訟較寬松的方法，但可能構(gòu)成對外國司法主權(quán)的干涉，故而，美國法院實(shí)際上較少采用這種方法。2、英國。在英國，對于平行訴訟的處理方式與美國類似。(三)我國運(yùn)用平行訴訟的問題我國學(xué)者對于這個問題一直存在很大分歧。多數(shù)學(xué)者對外國立法涉及這個問題的做法，原則上是持肯定的意見，但《民事訴訟法》卻未作明確規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》中第306條規(guī)定：人民法院和外國法院都有管轄權(quán)的案件，一方當(dāng)事人向外國法院起訴，而另一方當(dāng)事人向人民法院起訴的，人民法院可予受理。判決后，外國法院申請或者當(dāng)事人請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行外國法院對本案作出的判決、裁定的不予準(zhǔn)許；但雙方共同參加或簽訂的國際條約另有規(guī)定的除外。第15條又規(guī)定：中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的人民法院都有管轄權(quán)。如外國一方在居住地法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有管轄權(quán)。返回第三節(jié)關(guān)于民事管轄權(quán)的國際公約一、《布魯塞爾公約》、《盧加諾公約》和《海牙外國判決公約》(一)確定限制過度管轄權(quán)條款1.過度管轄權(quán)，是指一國法院不適當(dāng)?shù)剡\(yùn)用本國的管轄權(quán)規(guī)定，任意擴(kuò)大案件的管轄范圍，最終導(dǎo)致侵犯別國的司法主權(quán)。上述公約都作了列舉式的規(guī)定，被稱之為“黑色一覽表”；另外，公約也規(guī)定了“非過度管轄”，那就是符合正確行使管轄根據(jù)的規(guī)定，這些規(guī)定被列舉在另一清單上，則稱為“白色一覽表”。過度管轄主要包括：在判決作出國境內(nèi)有被告的財產(chǎn)，或者這類財產(chǎn)經(jīng)原告申請而被扣押。2、原告具有原審國國籍、住所、慣常居所或臨時居所。3、被告在原審國境內(nèi)有進(jìn)行商業(yè)活動的事實(shí)，而作為判決的標(biāo)的物與該商業(yè)活動的事實(shí)無關(guān)，除非訴訟是由該商業(yè)活動引起的。4、被告在原審國境內(nèi)暫時逗留期間被傳訊。5、原告未經(jīng)被告同意而單方面指定管轄法院的。(二)承認(rèn)有限度協(xié)議管轄條款主要有三點(diǎn)：一是承認(rèn)協(xié)議管轄，如當(dāng)事人一方或數(shù)方在一締約國有住所，以書面協(xié)議或口頭協(xié)議選擇管轄，締約國法院應(yīng)依此協(xié)議而行使管轄權(quán)；二是限制協(xié)議管轄，如協(xié)議是在爭議發(fā)生后訂立的或者違反專屬管轄條款等情況，該協(xié)議便無法律約束力；三是協(xié)議爭議事項，如協(xié)議只是為當(dāng)事人一方利益訂立的，另一方當(dāng)事人可以保留在本公約規(guī)定有管轄權(quán)的任何其他法院提起訴訟的權(quán)利。(三)慣常居所成了管轄標(biāo)志的重要因素二、《國際民事管轄權(quán)及外國判決公約(草案)》(一)公約草案的結(jié)構(gòu)和主要內(nèi)容公約草案結(jié)構(gòu)涵蓋三個方面：

1、規(guī)定直接管轄權(quán)規(guī)則及外國判決的承認(rèn)和執(zhí)行規(guī)則；

2、在管轄權(quán)規(guī)則中公約除規(guī)定允許的管轄權(quán)基礎(chǔ)(白色清單)和禁止管轄權(quán)基礎(chǔ)(黑色清單)之外，又允許國內(nèi)法管轄權(quán)基礎(chǔ)(灰色區(qū)域)的存在；

3、不同的管轄權(quán)基礎(chǔ)在判決的承認(rèn)和執(zhí)行方面各不相同：締約國法院依白色清單作出的判決在其他締約國依本公約應(yīng)得到承認(rèn)和執(zhí)行；依黑色清單為基礎(chǔ)作出的判決在其他締約國依本公約不能得到承認(rèn)和執(zhí)行；而灰色區(qū)域的判決在其他締約國是否得以承認(rèn)和執(zhí)行，由該締約國根據(jù)本國法自行決定。

公約草案在內(nèi)容方面相當(dāng)廣泛，除了第1條規(guī)定明確排除的事項外(身份能力、扶養(yǎng)、婚姻、繼承與遺囑、破產(chǎn)、社會保障、仲裁、海事或商事)，幾乎涉及民商事有關(guān)的各個主要領(lǐng)域。(二)公約草案各條款的爭議事項從該公約的談判過程來看，各國代表團(tuán)特別是美國和歐盟的分歧嚴(yán)重，幾乎對絕大部分條款，都有不同看法，統(tǒng)一意見十分艱難。爭議事項涉及方方面面，主要包括：1、國際民商事管轄權(quán)一般問題，這是公約草案涉及的較為重要的問題；2、不方便法院和平行訴訟；3、經(jīng)濟(jì)活動的管轄權(quán)問題；4、保護(hù)性管轄權(quán)問題。三、《協(xié)議選擇法院公約》（一）公約的由來和制定公約系脫胎于混合性的1999年海牙公約草案，因?qū)s草案的分歧意見太大，最后決定在大大縮減原公約草案內(nèi)容范圍的基礎(chǔ)上擬訂了一項新草案，定名《協(xié)議選擇法院公約（草案）》。2005年6月14日開始舉行海牙國際私法會議第20屆外交會議，各國代表以協(xié)商一致的原則，采取逐條表決的方式，最終在30日通過了該公約的全部條文。（二）公約的體系和內(nèi)容該公約是單一性管轄權(quán)公約，其體系為：范圍和定義（1—3）；管轄權(quán)（5—7）；承認(rèn)和執(zhí)行（8—15）；一般條款（16—26）；最后條款（27—34）。共五章34條（含較多款項），其主要內(nèi)容是：1.范圍和定義。

2.管轄權(quán)。

3.承認(rèn)與執(zhí)行。公約第三章“承認(rèn)和執(zhí)行”，就締約國彼此承認(rèn)與執(zhí)行依排他性法院選擇的法院作出的判決的義務(wù)，除了上述的重要規(guī)定外，公約第四章“一般條款”和第五章“最后條款”，對于如何實(shí)施公約作了其他有關(guān)的規(guī)定。返回第四節(jié)我國關(guān)于民事管轄權(quán)的立法一、一般管轄(一)原告就被告管轄原則這項原則的意思，就是民事案件可依原告住所地管轄，但要傾向采用被告住所地管轄。以上提到的《民事訴訟法》第22條的規(guī)定，這主要是體現(xiàn)在國內(nèi)領(lǐng)域，至于涉外方面，第23條規(guī)定：對不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的人或?qū)ο侣洳幻骰蛘咝媸й櫟娜颂崞鸬挠嘘P(guān)身份關(guān)系的訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄，1992年“意見”第15條具體規(guī)定：中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如外國一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的受訴人民法院有權(quán)管轄。但是，如下案件應(yīng)依被告住所地人民法院管轄。即第24條及有關(guān)條款規(guī)定：因一般合同、保險合同、票據(jù)、運(yùn)輸糾紛提起的訴訟，一般由被告住所地人民法院管轄。(二)涉外民事案件管轄權(quán)限凡對一審人民法院所作的涉外民商事判決、裁定不服的，其第二審由所在地中級人民法院管轄。受理涉外民商事的案件范圍是：涉外合同和侵權(quán)糾紛案件；信用證糾紛案件；申請撤銷、承認(rèn)與強(qiáng)制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件；審查有關(guān)民商事仲裁條款效力的案件；申請承認(rèn)和強(qiáng)制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件。該司法解釋還指出，涉及香港、澳門特別行政區(qū)和我國臺灣地區(qū)當(dāng)事人的民商事糾紛案件的管轄，參照以上管轄權(quán)限的規(guī)定處理。二、特別管轄特別管轄，是指以某些不同種類的國際民事訴訟與特定國家或地區(qū)相聯(lián)系作為行使管轄權(quán)的依據(jù)。如果這類案件具有涉外因素，則屬于涉外民事案件的特別管轄。第243條專門就合同管轄規(guī)定：因合同糾紛或者其他財產(chǎn)糾紛，對在中國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中國內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)所在地人民法院管轄?！睹袷略V訟法》第24—33條規(guī)定的各類案件的管轄權(quán)規(guī)定，均屬于特別管轄之列，并確定了以下特別管轄標(biāo)志：

1．因一般合同和保險合同糾紛提起的訴訟，依被告住所地法院、合同履行地法院、保險標(biāo)的物所在地人民法院管轄；

2．因票據(jù)糾紛提起的訴訟，依票據(jù)兌付地法院或被告住所地人民法院管轄；

3．因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄；

4．因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄；

5．因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄；6．因船舶碰撞或者其他海事事故請求損害賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄；7．因海難救助費(fèi)用提起的訴訟，由救助地或者被救助船舶最先到達(dá)地人民法院管轄；8．因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地或者航程終止地的人民法院管轄。上述規(guī)定，可以根據(jù)第237條關(guān)于“本編沒有規(guī)定的，適用本法其他有關(guān)規(guī)定”的條款，將以上各項特別管轄援用于涉外民事糾紛案件。三、專屬管轄

1．因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄；

2．