公司法自學輔導顧功耘北京大學出版社

全國高等教育自學考試公司法自學輔導出版前言：為了完善高等教育自學考試教育形式促進高等教育自學考試的發(fā)展我們組織編寫了全國高等教育自學考試自學輔導書。自學輔導書以全國考委公布的課程自學考試大綱為依據(jù)以全國統(tǒng)編自考教材為藍本旨在幫助自學者達到學習目標順利通過國家考試。自學輔導書是高等教育自學考試教育媒體的重要組成部分我們將根據(jù)專業(yè)的開考情況和考生的實際需要陸續(xù)組織編寫、出版文字、音像等多種自學媒體由此構成與大綱、教材相配套的、完整的自學媒體系統(tǒng)。全國高等教育自學考試指導委員會1999年10月目錄第一部分怎樣認識和學好《公司法》一、公司法學科的特點(1)二、《公司法》的內容、體系結構的特點(3)三、自學《公司法》的要求和方法(5)四、相關法律、法規(guī)介紹(7)第二部第一章公司法概述(13)要點提示(13)練習題(16)練習題參考答案(18)第二章公司法簡史(24)要點提示(24)練習題(27)練習題參考答案(29)第三章公司設立(33)要點提示(33)練習題(36)練習題參考答案(39)第四章公司資本(45)要點提示(45)練習題(47)練習題參考答案(48)第五章公司債(55)要點提示(55)練習題(57)1練習題參考答案(58)第六章公司的財務會計與分配(64)要點提示(64)練習題(66)練習題參考答案(67)第七章公司合并、分立與公司形式變更(75)要點提示(75)練習題(79)練習題參考答案(81)第八章公司清算(85)要點提示(85)練習題(88)練習題參考答案(91)第九章公司破產(chǎn)(96)要點提示(96)練習題（100）練習題參考答案（103）第十章有限責任公司（一）（109）要點提示（109）練習題（111）練習題參考答案（114）第十一■章有限責任公司（二）（123）要點提示（123）練習題（124）練習題參考答案（125）第十二章有限責任公司（三）（132）要點提示（132）練習題（133）練習題參考答案（135）第十三章股份有PM公司（一）（142）要點提示（142）2練習題（144）練習題參考答案（147）第十四章股份有PM公司（二）（158）要點提示（158）練習題（161）練習題參考答案（163）第十五章外國公司分支機構（168）要點提示（168）練習題（171）練習題參考答案（174）第十六章公司集團（178）要點提示（178）練習題（181）練習題參考答案（184）第三部分一、總復習的內容、方法和要求（190）二、命題范圍及答題要求（191）三、應考應注意的幾個問題（199）第四部分一、《公司法》模擬試題（200）.模擬試題（一）（200）.模擬試題（二）（208）.模擬試題（三）（215）二、《公司法》模擬試題參考答案（223）.模擬試題（一）參考答案（223）.模擬試題（二）參考答案（226）.模擬試題（三）參考答案（230）后記（235）3第一部分怎樣認識和學好《公司法》一、公司法學科的特點1.公司法是一門將公司及公司法律作為研究對象的重要學科首先公司是現(xiàn)代市場經(jīng)濟中重要的活動主體。公司是從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營的組織形式也是資本和人力資源有效利用的組織形式。在西方國家公司不僅對人們的生活方式和價值觀念產(chǎn)生著巨大的、深刻的影響而且對一國的政治、軍事、社會、經(jīng)濟的發(fā)展起著日益重要的作用。在世界上100家最大財富的組織團體中公司所占比例已超過50%換句話說相當數(shù)量的公司已與一些發(fā)達國家齊名其實力已遠遠超過了一些欠發(fā)達國家和發(fā)展中國家。公司在我國產(chǎn)生較晚重視公司在經(jīng)濟發(fā)展中的作用還是改革開放以后的事。近十年間一些迅速崛起的大公司已使人們刮目相看驚嘆不已。其次調整公司活動的法律在法律體系中占有重要地位。從公司制度產(chǎn)生的那一天起西方國家就將公司的規(guī)范列為商法之首。因為商品交易秩序的建立首先要求商事主體的規(guī)范進入。在我國1992年鄧小平同志發(fā)表南方講話提出建立市場經(jīng)濟體制的建議1993年底立法機關就推出了公司法。公司法的出臺為公司的規(guī)范設立和運作提供了法律依據(jù)也為建立與社會主義市場經(jīng)濟相適應的法律體系奠定了基礎。再其次以公司和公司法作為研究對象的學科在提升公司和公司法的質量、傳播公司和公司法的知識等方面具有十分突出的意義。公司的操作是非常嚴格的離開法制的軌道公司也會給社會經(jīng)濟生活的秩序制造混亂。公司法學科的研究成果一方面可以應用到法制工作上進一步促進法制的完善另一方面可以用于廣泛傳播培養(yǎng)懂管理、會經(jīng)營的高素質人才培養(yǎng)嚴格執(zhí)法、嚴肅護法的高素質人才。2.公司法是一門實踐性很強的學科公司是商品經(jīng)濟發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。在它產(chǎn)生和發(fā)展的歷史過程中無不與現(xiàn)實的經(jīng)濟生活相聯(lián)系。公司的每一個具體制度的建立也無不反映現(xiàn)實經(jīng)濟生活對法律的需求。舉例說明：股東承擔有限責任的規(guī)定就是基于降低個人投資風險的考慮；資本金的強制規(guī)定就是基于加強公司的信用及保護交易第三方安全的考慮；法定公積金的規(guī)定就是基于公司長遠發(fā)展和股東長期利益的考慮等等。公司法學科有一個比較完整的理論體系。從公司的過去到現(xiàn)今從公司的設立到終止從公司的一般要求到具體操作均有詳盡的理論說明。這些理論不是憑空臆造的不是不可捉摸、難以理解的而是從商品生產(chǎn)和交換之中總結出來能被我們理解和掌握的也是可以用來指導我們參與社會生產(chǎn)經(jīng)營實踐的。這是一套活的理論。3.公司法是一門年輕的學科說公司法是一門年輕的學科主要是因為我國長期以來在計劃經(jīng)濟體制下不講商品不講商品經(jīng)濟也不講商法公司法的出臺也只有幾年的時間。在西方國家公司法一直是商法中的核心內容商法學科（其中包括公司法學科）相當發(fā)達可以說是比較成熟的學科。改革開放以后我國的一些學者才逐漸開展了對西方公司法的介紹和研究取得了一些令人欣喜的成果。然而我們還不能說我們已經(jīng)透徹地掌握西方國家成熟的公司法學科更不能說我們已經(jīng)結合中國的國情建立起了一整套完善的公司法學科體系。學科體系可以超越于公司立法的現(xiàn)實向前發(fā)展但它畢竟不能脫離現(xiàn)實?，F(xiàn)實中還有相當多的問題沒有找到答案。立法上還有相當多的遺憾一時還難以得到彌補。公司法要成為一門成熟的學科仍然需要幾代人的努力。一方面要在理論研究中繼續(xù)借鑒和吸收西方國家已經(jīng)被實踐證明的成功經(jīng)驗另一方面要在實踐中積極探索通過研究改善立法，在完善立法的同時也進一步完善理論本身。二、《公司法》的內容、體系結構的特點關于公司法的教材不下幾十種體系結構安排各異內容介紹也深淺不同。《公司法》自學考試指定教材從培養(yǎng)學生創(chuàng)新能力的目標出發(fā)在學習其他教科書優(yōu)點的基礎上體系大膽創(chuàng)新內容刪繁就簡提出問題并指出認識問題解決問題的路徑體現(xiàn)了自己的鮮明特點。1.體系創(chuàng)新由于公司有不同種類有的制度適用此種公司但不適用彼種公司；有的制度適用彼種公司但不適用此種公司。這就為編寫公司法教科書增添了難度也為讀者全面準確掌握公司法的內容帶來了一定的難度?，F(xiàn)存各種教科書的體系安排有這樣幾類:（1）先簡單統(tǒng)后具體分。即先對共性的東西簡單闡述后根據(jù)不同種類的公司詳細分述。（2）先統(tǒng)、后分、再統(tǒng)。即涉及基本理論的問題先統(tǒng)各種公司隨后分述涉及公司的財務會計、合并分立等共性問題再統(tǒng)一闡述。（3）統(tǒng)分一體。即基本理論與各種具體制度混合不分類別逐一分解。這些安排各有優(yōu)點但多多少少都存在一些缺陷。《公司法》教材的安排充分考慮了基本理論與具體制度之間的邏輯關系較妥善地處理統(tǒng)與分的界限從一定的理論高度勾畫了公司法教科書的體系?！豆痉ā方滩姆挚傉摵头终搩刹糠帧？傉撽U述公司法的一般理論分論分別闡述各種公司的設立與運作規(guī)則和程序?？傉撈赜诠具\作的一般過程分論偏重于各公司形態(tài)的內部管理與特別制度?？傉摼哂锌偫?、統(tǒng)領的功能分論具有深化、應用的功能。2.內容刪繁就簡《公司法》教材無論是總論還是分論內容講究簡略、通俗易懂沒有繁瑣復雜的分析沒有從概念到概念的空泛論證一切只要能夠說明問題、讓人理解就行。舉例來說：關于公司合法性特征的論述開門見山一句話就描述了公司設立時條件合法和程序合法的要求以及公司成立后管理合法和經(jīng)營合法的要求。既概括又全面也易理解。接下來重點分析了條件合法的問題指出了公司設立的三要素。這樣安排有助于我們理解合法性的真正含義也避免了對公司設立一般性條件的專門介紹。至于各種公司的設立條件會在分論中逐個講解。關于公司法基本原則的闡述也是既簡練又抓出了要害。公司法的內容很多《中華人民共和國公司法》有11章230條如何使讀者在很短的時間內盡可能較好地掌握公司法的基本精神這就需要從理論上進行高度概括?！豆痉ā方滩膶⒐痉ǖ幕驹瓌t概括為責任有限、股權保護、管理科學、交易安全和利益分享等五項原則并分別作了精要的詮釋。道理講得透讀者讀來不僅知其然而且知其所以然。把握了五項基本原則實際上是把握了公司法學科入門的鑰匙。3.結構新穎合理《公司法》教材總論9章分論7章?？傉摰谝徽率强傉撝械摹翱傉摗鄙婕盎靖拍?、基本原理是全書的重中之重。第二章是公司法的歷史寫這一章主要是為了讓讀者了解公司及公司法律產(chǎn)生與發(fā)展的過程加深讀者對公司基本概念、基本原理的理解。從第三章開始到第八章分別闡述公司設立、公司資本與債、公司財會與分配、公司變更、公司清算等基本制度。每一章均對這些制度的基本含義、規(guī)范要求、具體設計、操作過程與方法等作了分析與介紹。第九章是公司破產(chǎn)的內容。由于自學考試未設置破產(chǎn)法課程將破產(chǎn)法內容納入《公司法》照顧了考生知識結構上的完整。公司解散的一個原因又是破產(chǎn)所以理論上也是順理成章的。分論部分的內容也很有特色。一般教科書只介紹股份有限公司、有限責任公司和外國公司的分支機構依據(jù)是《中華人民共和國公司法》也有的教科書加上無限公司、兩合公司的內容。無論是前者還是后者都有一定的局限。前者囿于現(xiàn)存法律的范圍是狹義上的公司法；后者受大陸法國家立法的影響與我國的現(xiàn)實大相徑庭。《公司法》教材從廣義公司法出發(fā)大膽構思將中外合資的有限責任公司與有限責任公司、國有獨資公司并列將中外合資的股份有限公司與股份有限公司并列再加上外國公司的分支機構顯得全面而富有合理性。最后一章闡述公司集團(多法人的聯(lián)合經(jīng)濟組織)的概念、設立以及管理、關聯(lián)公司等問題。這樣的結構安排內在的聯(lián)系緊密從內資到合資從中資到外資從單體企業(yè)到群體企業(yè)循序漸進步步深入。各章既敘述各種公司特有的制度也介紹各種公司的具體操作規(guī)程等。4.啟發(fā)讀者思考《公司法》教材在系統(tǒng)介紹公司及公司法理論知識的同時還將一些疑難問題、不同的理論爭論以及立法的缺陷作了概要的分析以啟發(fā)讀者思考。書中關于公司聯(lián)合性、有限責任的例外、職工分享、公司資本制度、特別清算、國有獨資公司制度的完善、中外合資有限責任公司制度的改進、關聯(lián)公司等內容無不出于開拓讀者思路的考慮。在教科書中列入這些內容也是立法現(xiàn)狀所決定的。如果沒有這些內容讀者在學習過程中也會提出一系列疑問從而無法找到答案。與其如此不如先作交代指明方向使讀者所學知識具有很大的靈活性和適應性。這樣做有利于培養(yǎng)考生的綜合素質提高考生的創(chuàng)新能力。三、自學《公司法》的要求和方法1.自學本課程的目的和要求自學《公司法》的目的和要求可以從以下四個方面概括：(1)了解和掌握基本概念、基本知識、基本理論掌握公司組織的規(guī)律熟悉有關公司的法律、法規(guī)。(2)學會運用公司法指導國有企業(yè)白^公司制改建；增強市場經(jīng)濟的法制觀念自覺運用公司法等參與經(jīng)濟活動嚴格依法辦事。(3)學會對公司依法進行管理訓練自己應用公司法知識解決現(xiàn)實問題的能力讓公司組織最大限度地在國民經(jīng)濟中發(fā)揮應有的作用。(4)通過公司法課程的考試取得規(guī)定的學分和單科合格證書。2.自學本課程的方法自學不同于課堂學習主要是依靠學員利用教材及輔導用書發(fā)揮主觀能動性循序漸進地認真學習和領會。自學的方法主要有：(1)通讀《公司法》教材在閱讀《公司法》教材之前先要大體了解教材的體系、結構、內容等方面的概況和特點。閱讀過程中應根據(jù)考試大綱中每章“學習目的和要求”以及“考核目標與具體要求”逐章逐節(jié)進行。(2)劃出重點凡是考試大綱中要求識記的知識點需領會和應用的重點、難點問題都應在教材的相應章節(jié)中劃出。識記的知識點基本上屬于教材中定義性的概念如“公司”、“股份有限公司”、“清償不能”等等。領會和應用的重點和難點問題基本上屬于教材中有關理論論述與操作性規(guī)程如有限責任公司的特點、公司上市的條件及程序、我國公司資本制度的特點等。在劃出重點的空白處分別標上“識記”、“領會”、“應用”等字樣。(3)逐一理解對根據(jù)考試大綱劃出的需要識記、領會、應用的內容逐一閱讀、思考。涉及到有關的法律法規(guī)要對照法律法規(guī)中的相關內容進行比較、理解。涉及有關的理論問題要前后文對照起來看不能只見樹木不見森林。不懂的問題請教有關輔導的老師或有關法律專業(yè)人員。(4)認真閱讀輔導書做習題輔導書對教材的每章要點均作了提示同時配以練習題?？忌陂喿x輔導書的同時還要認真作好每一道習題。通過做習題可以自測自己掌握的程度加深對教材內容的記憶和理解。(5)強化記憶在理解教材內容的基礎上熟記基本概念的定義；熟記需領會及應用問題的要點。凡需熟記的內容要反復回顧不能一背了6之。在考試前也能夠爭取集中一段時間再突擊強化記憶。(6)聯(lián)系實際在學習和理解書本知識的同時還應特別注意理論聯(lián)系實際尤其是聯(lián)系國有企業(yè)改革的實際。例如：國有企業(yè)改建為股份有限公司、有限責任公司要考慮如何符合公司法規(guī)定的公司設立條件和程序；控股公司控股要考慮如何防止控股股東濫用控股權等。四、相關法律、法規(guī)介紹公司法在我國法律體系中占有極其重要的地位它是屬于奠定市場經(jīng)濟體制基礎的部門法律之一。在公司法出臺以前就已經(jīng)存在著大量的有關法人企業(yè)的法律、法規(guī)。這些法律、法規(guī)雖然沒有以“公司法”名稱命名但實際上在一定范圍內、一定程度上起著公司法的作用。他們是公司法的重要組成部分是我們學習公司法時必須認真研讀的。公司法出臺后有關部門都在為實施這部法律作出各自的努力。有的準備制定實施細則或特別法有的已經(jīng)制定了公司法的某些專門規(guī)定。這些規(guī)定是公司法的具體化或公司法的特別規(guī)定考生也必須認真閱讀和理解?！豆痉ā方滩牡木帉懯且杂嘘P公司的法律、法規(guī)作為主要依據(jù)的教材的內容大多是法律的理論化。有的是對法律條文的解釋有的是對法律條文的評價有的還分析了立法的發(fā)展趨向。教材并不是簡單地搬用法條需要說明的是教材編寫考慮教學的規(guī)律由淺入深由易到難有選擇地引用法律條文。教材所涉及到的法律、法規(guī)中的內容僅是主要的、基本的教材不可能囊括法律、法規(guī)的所有內容。考生在自學教材的時候還要系統(tǒng)閱讀相關的法律、法規(guī)條文。這一方面可以幫助考生全面理解掌握公司法的理論另一方面也有利于考生熟悉法律實務為參與法律實踐準備條件。為便于考生自學好《公司法》了解公司法課程所涉及的主要法律、法規(guī)特將這些法律、法規(guī)羅列如下并加以適當介紹：.《中華人民共和國公司法》(1993年12月29日第八屆全國人大常委會第五次會議通過1994年7月1日起施行)共11章230條。它是我國經(jīng)濟體制改革的一項重要成果是新中國第一部公司法典在我國公司立法史上具有劃時代的意義。其內容涉及有限責任公司、股份有限公司從設立到終止過程的各種規(guī)范。.《中華人民共和國公司登記管理條例》（1994年6月24日中華人民共和國國務院發(fā)布1994年7月1日起施行）共12章76條。它是有關公司法的第一個行政性法規(guī)是我國工商行政管理機關對各類公司進行核準登記和監(jiān)督管理的重要依據(jù)。其主要內容包括：登記管轄、登記事項、設立登記、變更登記、注銷登記、分公司的登記、登記程序、年檢報告、證照和檔案管理等。.《中華人民共和國證券法》（1998年12月29日第九屆全國人大常委會第六次會議通過1999年7月1日起施行）共12章214條。它體現(xiàn)了從我國實際情況出發(fā)與借鑒國際先進經(jīng)驗吸取教訓相結合、階段性與前瞻性相結合的原則。制定證券法的目的在于規(guī)范證券市場的發(fā)行和交易行為保護投資者的合法權益維護社會經(jīng)濟秩序和公共利益以促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展?！蹲C券法》與《公司法》是姊妹法的關系。《證券法》中關于股票發(fā)行、上市公司收購、證券公司等在一定程度上也可以說是公司法律規(guī)范。.《企業(yè)債券管理條例》（1993年8月2日國務院發(fā)布）共5章39條。它是在1987年3月27日國務院發(fā)布的《企業(yè)債券管理暫行條例》基礎上進一步修訂而成的。制定《企業(yè)債券管理條例》的主要宗旨是加強對企業(yè)債券的管理引導資金的合理流向有效利用社會閑散資本保護投資者的合法權益。.《可轉換公司債券管理暫行辦法》（1997年3月8日國務院批準1997年3月25日國務院證券委員會發(fā)布）共6章41條。制定《可轉換公司債券管理暫行辦法》的主要宗旨是：加強對可轉換公司債券的管理規(guī)范可轉換公司債券的發(fā)行、上市、轉換股份及其相關活動保護當事人合法權益。.《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（1979年7月1日第五屆全國人大第二次會議通過1990年4月4日第七屆全國人大第三次會議修訂）共15條。它是中外合資舉辦企業(yè)的法律依據(jù)。.《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》（1983年9月20日國務院發(fā)布）共14章108條。內容涉及中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立與登記組織形式與注冊資本出資方式董事會與經(jīng)營管理機構引進技術場地使用權及其費用計劃、購買與銷售稅務外匯管理財務與會計職工工會期限、解散與清算爭議的解決等。.《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（1988年4月13日第七屆全國人大第一次會議通過）共28條。它是中外合作舉辦企業(yè)的法律依據(jù)。.《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》（1995年8月7日國務院批準1995年9月4日對外貿易經(jīng)濟合作部發(fā)布）共10章58條。它是根據(jù)《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》制定的內容涉及合作企業(yè)的設立組織形式與注冊資本投資、合作條件組織機構購買物資和銷售產(chǎn)品分配收益與回收投資期限和解散關于不具有法人資格的合作企業(yè)的特別規(guī)定等。.《中華人民共和國外資企業(yè)法》（1986年4月12日第六屆全國人大第四次會議通過）共24條。它是外國投資者在中國境內獨立投資設立企業(yè)的法律依據(jù)。.《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》（1990年10月28日國務院批準1990年12月12日對外經(jīng)濟貿易部發(fā)布施行）共13章88條。內容涉及外資企業(yè)設立程序組織形式與注冊資本出資方式與期限用地及其費用購買與銷售稅務外匯管理財務會計職工工會期限、終止與清算等。.《關于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》（1994年8月4日國務院發(fā)布）共30條。它是股份有限公司到境外募集股份及上市的法規(guī)依據(jù)。.《關于股份有限公司境內上市外資股的規(guī)定》（1995年12月25日國務院發(fā)布）共28條。制定這一規(guī)定的指導思想是為了規(guī)范股份有限公司境內上市外資股的發(fā)行及交易保護投資人的合法權益。.《股份有限公司境內上市外資股規(guī)定的實施細則》（1996年5月3日國務院證券委員會發(fā)布）共7章48條。內容涉及境內上市外資股的發(fā)行與上市交易、登記與結算證券經(jīng)營機構信息披露會計、審計等。.《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（1995年1月10日對外經(jīng)濟貿易合作部發(fā)布）共28條。該規(guī)定制定的指導思想是為了進一步擴大國際經(jīng)濟技術合作和交流引進外資促進社會主義商品經(jīng)濟的發(fā)展。.《到境外上市公司章程必備條款》（1994年8月27日國務院證券委員會、國家體改委員會發(fā)布）共21章166條。這是為境外募集股份及上市的股份有限公司提供的一個章程范本。.《上市公司章程指引》（1997年12月16日中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布）共12章194條。其內容由正文和注釋兩部分組成。正文是為上市公司提供的一個章程范本；注釋是關于正文的解釋和說明。.《中華人民共和國會計法》（1985年1月21日第六屆全國人大常委會第九次會議通過1993年12月29日第八屆全國人大常委會第五次會議修訂）共6章30條。該法是為規(guī)范和加強會計工作保障會計人員依法行使職權發(fā)揮會計工作在維護社會主義市場經(jīng)濟秩序、加強經(jīng)濟管理、提高經(jīng)濟效益中的作用而制定的。內容涉及會計核算、會計監(jiān)督、會計機構和會計人員、法律責任等。.《企業(yè)會計準則》（1992年11月30日財政部發(fā)布）共10章66條。該準則是為了適應我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的需要依統(tǒng)一會計核算標準保證會計信息質量根據(jù)《中華人民共和國會計法》制定的。內容包括會計的一般原則資產(chǎn)負債所有者收益收入費用利潤財務報告等。.《企業(yè)財務通則》（1992年11月30日財政部發(fā)布）共12章46條。該通則是為了適應我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的需要規(guī)范企業(yè)財務行為有利于企業(yè)間開展公平競爭加強財務管理和經(jīng)濟核算而制定的。內容包括資金籌集流動資產(chǎn)固定資產(chǎn)無形資產(chǎn)遞延資產(chǎn)和其他資產(chǎn)對外投資成本和費用營業(yè)收入、利潤及其分配外幣業(yè)務企業(yè)清算財務報告與財務評價等。.《股份有限公司會計制度》（1998年1月27日財政部發(fā)布）。該制度是為規(guī)范股份有限公司的會計核算工作維護投資者和債權人的合法權益根據(jù)《中華人民共和國公司法》和《企業(yè)會計準則》的要求制定的。內容包括總則、會計科目名稱和編號、會計科目使用說明、會計報表格式、會計報表編制說明。另有若干附件。.《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》（1986年12月2日第六屆全國人大常委會第十八次會議通過）共6章43條。其立法的指導思想是適應經(jīng)濟體制改革的需要促進全民所有制企業(yè)自主經(jīng)營加強經(jīng)濟責任制和民主管理改善經(jīng)營狀況提高經(jīng)濟效益保護債權人、債務人的合法權益。主要內容包括：破產(chǎn)申請的提出和受理債權人會議和解和整頓破產(chǎn)宣告和破產(chǎn)清算等。.《國有企業(yè)財產(chǎn)監(jiān)督管理條例》（1994年7月24日國務院發(fā)布）共5章45條。該條例是為了加強國有企業(yè)財產(chǎn)的監(jiān)督管理鞏固和發(fā)展國有經(jīng)濟促進社會主義市場經(jīng)濟體制的建立而制定的。內容涉及國有企業(yè)財產(chǎn)分級管理和分工監(jiān)督監(jiān)事會企業(yè)法人財產(chǎn)權法律責任等。.《國務院稽查特派員條例》（1998年7月3日國務院發(fā)布）共29條。該條例是為加強對國有重點大型企業(yè)主要負責人員的經(jīng)營管理監(jiān)督保證稽查特派員公正、廉潔、高效地開展工作而制定的。.?公開發(fā)行股票公司信息披露實施細則（試行）〉〉（1993年6月12日中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布）共8章31條。它為公開發(fā)行股票公司披露信息提供操作依據(jù)。內容涉及招股說明書與上市公告書定期報告臨時報告重大事件公告臨時報告公司收購公告信息事務管理等。.《企業(yè)集團登記暫行規(guī)定》（1998年4月6日國家工商行11政管理局發(fā)布）共31條。該規(guī)定是為加強對企業(yè)集團的登記管理規(guī)范企業(yè)集團的組織和行為而制定的。公司法方面的規(guī)范內容很多自學者可以在一般了解的基礎上結合教材的相關內容有重點地深入學習和理解。第二部第一章公司法概述要點提示本章是公司法學的基礎理論部分是理解和掌握公司法各項具體制度的基礎和前提。因此本章是全書的重點章之一。雖然整章分設六節(jié)彳!要點可歸納為二條即：一是公司法的定義、性質及基本原則；二是公司的定義、特征及種類。抓住這兩條主線也就抓住了本章的重點。本章共分為六節(jié)。第一節(jié)公司法的定義與性質。本節(jié)包括二大問題一是公司法的定義；二是公司法的性質。一、關于公司法的定義問題。“公司法”一詞有廣義與狹義之分。作為本節(jié)一大研究對象的“公司法”是指廣義上的公司法而并不僅僅是指《中華人民共和國公司法》這一個法律文件這從本節(jié)第一句話“所謂公司法是規(guī)定各種公司的設立、組織活動和解散以及其他與公司組織有關的對內對外關系的法律規(guī)范的總稱”的表述中可得到印證。二、關于公司法的性質問題。公司法的性質具有多重性它主要取決于看問題的出發(fā)點。從公司法的內容上看它兼具組織法和活動法的雙重性質但以調整公司的組織關系為其主要內容以調整與公司組織特點密切相關的公司部分經(jīng)營活動為其從屬內容。從公司法的體例上看它兼具實體法和程序法的雙重性質但以實體法為主。從公司法各類具體的規(guī)范性質上看它兼具強制法和任意法的雙重性質但以強制法為主。從公司法所確認的各種規(guī)則來看它兼具國內法和涉外法的雙重性質但以國內法為主。第二節(jié)公司的定義與法律特征。由于我國現(xiàn)行《公司法》未對“公司”下法定定義故此節(jié)所謂公司定義是學理上之定義。即便如此西方與我國學術界對“公司”一詞的理解也并非完全相同。西方國家的公司是指依法定程序設立以營利為目的的社團法人。而在我國公司是依照公司法律規(guī)定組織、成立和從事活動的以營利為目的且兼顧社會利益的具有法人資格的企業(yè)。公司的法律特征應從兩方面去把握：一是從公司本身看它具有合法性、營利性及獨立性三大特征；二是從公司與自然人企業(yè)及合伙企業(yè)的區(qū)別來看其不同于其他企業(yè)的特征。只有這樣才能全面把握公司的本質特點。第三節(jié)公司的分類。公司依不同的標準可作不同的分類。本節(jié)按現(xiàn)行《公司法》的有關規(guī)定作了五種分類介紹同時又對《公司法》未涉及的而在公司法理論上較常見的三種分類法作了介紹。準確掌握公司的分類標準及分類意義有助于理解公司法的各項具體制度。第四節(jié)公司法的基本原則。公司法的基本原則是指貫穿于現(xiàn)行公司法律規(guī)范中的最一般準則。本節(jié)依我國現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定歸納總結了五項重要原則：一、責任有限原則；二、股權保護原則；三、管理科學原則；四、交易安全原則；五、利益分享原則。不僅如此本節(jié)還對各項原則的內涵及其在我國《公司法》中的體現(xiàn)作了闡述并就如何更全面地在《公司法》中體現(xiàn)這些原則提出了建設性意見。因此掌握各項原則的內涵及其在我國《公司法》中的具體體現(xiàn)和如何完善這些原則是本節(jié)的要點。第五節(jié)公司法的體例與結構。各國公司法有各不相同的體例。我國公司法以單行法規(guī)為基本形式以《公司法》為基本法再對特種類型的公司制定特別法。我國《公司法》的具體結構為：整部法律分為11章共230條圍繞有限責任公司(包括國有力資公司)和股份有限公司的法律問題作了全面系統(tǒng)的規(guī)定。與此同時41本節(jié)還就公司法與相關部門法的關系作了闡述其中公司法與證券法的關系及公司法與企業(yè)法的關系尤為重要。第六節(jié)中國現(xiàn)行公司法的特色。本節(jié)從七個方面闡述了我國現(xiàn)行公司法的特色。這就是：一、確立了一系列社會主義的法律原則；二、選擇兩種公司形態(tài)；三、嚴格控制股份有限公司的設立、股票的發(fā)行及上市；四、從資產(chǎn)規(guī)模和公司性質上限制債券發(fā)行主體；五、有自愿清算、強制清算之別而無任意清算、法定清算之分；六、專章規(guī)定法律責任；七、明顯帶有轉軌時期的烙印。本章的基本概念有：1.公司法；2.公司;3.合伙企業(yè)；4.股份有限公司；5.有限責任公司；6.獨資公司；7.母公司；8.子公司。本章的基本理論有:1.公司法的性質；2.公司法的基本原則。本章的基礎知識有:1.公司法的調整對象；2.公司的種類與特征；3.公司法與民法、證券法、破產(chǎn)法及企業(yè)法的聯(lián)系與區(qū)別；4.公司法各項原則的基本內容。本章的重點問題有：公司法的定義、性質及基本原則；公司的定義、特征及種類。在學習過程中應準確把握各基本定義掌握基礎知識并運用基本理論分析解決一些具體問題。本章涉及的法律主要有：1.《中華人民共和國公司法》。該法第一章的內容包含18個法律條文幾乎每一條對我們本書第一章“公司法概述”的學習和掌握都有重要的參考價值。如第2、3、5、13、18等條文對理解公司的定義及種類有重大價值第3、4、6、11、14等條文對掌握公司法的原則有很大幫助。因此《公司法》第一章總則是學習“公司法概述”時最重要的法律依據(jù)。2.《中華人民共和國公司登記管理條例》。該條例是國務院1994年6月24日發(fā)布1994年7月1日起施行的一部重要的行政法規(guī)。它是廣義上公司法的一個組成部分在學習公司法的定義時可作參考。3.《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》。該法也是廣義上公司法的一個組成部分專門調整有外商投資的有限責任公司。在學習公司法的定義、公司的種類時可作參考。4.《中華人民共和國商業(yè)銀行法》。該法中有關商業(yè)銀行的組織形式的規(guī)定是廣義上公司法的一個組成部分。如該法第2條、第4條、第17條的規(guī)定可在學習公司的定義及種類時參考。5.《中華人民共和國保險法》。該法是1995年6月30日八屆人大常委會第十四次會議通過、1995年10月1日起生效的。該法第三章“保險公司”中的全部條文可在學習公司的定義、種類及公司法與其他法的關系時用作參考。6.《中華人民共和國合伙企業(yè)法》。該法于1997年2月23日由八屆人大常委會第二十四次會議通過并于1997年8月1日起生效。在學習公司與合伙企業(yè)的區(qū)別時可作參考。7.《中華人民共和國民法通則》。該法中的許多原則在《公司法》中都有具體體現(xiàn)故學習公司法不能不了解《民法通則》。如該法第一章中的第2、3、4、5、6、7條第二章中的第五節(jié)、第三章中的第一節(jié)、第二節(jié)、第四節(jié)等內容都可作為學習公司的定義、特征及公司法的基本原則時的參考文件。8.《中華人民共和國證券法》。該法于1998年12月29日由九屆人大常委會第六次會議通過自1999年7月1日起施行。在學習公司法與證券法的關系時可作參考。本章的考核點主要集中在公司法的定義與特征、公司的定義與特征、公司法的基本原則等內容中。本章的題型可以是多種多樣的特別是論述題和案例分析題都有可能從本章的內容中選擇出題。練習題一、單項選擇題1.《中華人民共和國公司法》的生效時間是:()。A?.1993年7月1日C?.1994年7月1日B?.1993年12月29日D?.1994年12月29日2.廣義的公司法是指:()。A.冠以“公司法”之名的一部法律中的全部條款61B.c一切有關公司的法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及最高司法機關的司法解釋等C.《公司法》和《企業(yè)法》D.《公司法》和《合伙企業(yè)法》3.國有獨資公司是:()。A.獨資企業(yè)的一種特殊形式B.合伙企業(yè)的一種特殊形式C.股份有限公司的一種特殊形式D.有限責任公司的一種特殊形式二、多項選擇題1.下列各類機構中屬于“公司機關”的有:()°A?.股東大會D?.職工代表大會B?.董事會E?.清算組C—.監(jiān)事會2.公司構成的基本要素是:()。A?.公司資本D?.職工守則B"銀行貸款Eb.公司機關CU.公司章程三、名詞解釋1?.公司法3?.子公司2?.公司4?.公司章程四、簡答題1.公司法與企業(yè)法的關系如何？2.公司法與證券法的關系如何？3.公司與合伙企業(yè)有何不同？4.公司權利能力有何特征？5,中外合資經(jīng)營企業(yè)是否適用公司法？五、論述題1.論股權保護原則。2.論有限責任原則。3.論公司法的性質。六、案例分析題某有限責任公司由A、B、C三股東共同投資設立注冊資本71為50萬元人民幣。其中法人股東A以經(jīng)營場地和設備作價出資30萬元人民幣B、C兩個自然人股東各出資10萬元人民幣。公司由B、C負責經(jīng)營。公司成立后不久因市場疲軟及經(jīng)營管理不善等諸原因導致公司欠下60多萬元的巨額債務并在實際上陷入停產(chǎn)狀態(tài)。債權人因此而紛紛登門討債。B、C兩個自然人股東因躲債而不明去向于是所有債權人都盯住法人股東A索債。而A則聲稱公司主要由RC二股東負責經(jīng)營自己也是受害者目前并無償債能力。在索債不成的情況下所有債權人聯(lián)名將A推上被告席訴請法院判決A償還公司所欠的債權人的全部債務。問：此案該如何處理？練習題參考答案一、單項選擇題1.C2.B3.D二、多項選擇題1.BCE2.ACE三、名詞解釋1.公司法一詞有廣義和狹義之分。狹義的公司法僅指冠以“公司法”之名的一部法律而廣義上的公司法包括一切有關公司的法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及最高司法機關的司法解釋等。故所謂公司法是規(guī)定各種公司的設立、組織活動和解散以及其他與公司組織有關的對內對外關系的法律規(guī)范的總稱。2.中外各國對公司的理解各不相同。在我國公司是指依照公司法律規(guī)定組織、成立和從事活動的以營利為目的且兼顧社會利益的具有法人資格的企業(yè)。3.子公司有時也被稱作“附屬公司”是指被母公司控制了多數(shù)股權或投票權的公司。公司可以設立子公司子公司具有企業(yè)法人資格依法獨立承擔民事責任。4.公司章程是記載公司組織及行動的基本規(guī)則的文件。它向社會公眾公開申明公司的宗旨、資本數(shù)額、權利以及一系列為公眾81了解公司所必須的內容。這種內容從根本上決定了公司組織的基本原則、業(yè)務活動的范圍和方式以及公司發(fā)展的方向。設立公司必須依法制定公司章程。章程一經(jīng)制定和批準不僅對制定人有約束力對以后參加公司的人也有約束力在一定條件下對第三人也產(chǎn)生效力。四、簡答題1.公司法與企業(yè)法的關系存在著理論上的關系與現(xiàn)實中的關系兩個不同的概念。從理論上講企業(yè)包括自然人企業(yè)、合伙企業(yè)、公司企業(yè)與集團企業(yè)等諸多類型故企業(yè)法應指包括獨資企業(yè)法、合伙企業(yè)法、公司法……等在內的調整各類企業(yè)的法律規(guī)范的總稱。因此公司法僅是企業(yè)法的一種兩者的關系是種屬關系。然而我國現(xiàn)實中的企業(yè)法由于受傳統(tǒng)體制及觀念的影響形成了部門林立、錯綜復雜的局面。企業(yè)法與公司法之間并不存在著上述包容或從屬關系而是一種并行關系?！捌髽I(yè)法”泛指計劃經(jīng)濟體制下按所有制性質不同而分門別類制定的一系列單行企業(yè)法律群體如“全民所有制工業(yè)企業(yè)法”、“中外合資經(jīng)營企業(yè)法”等。因此“企業(yè)法”和“公司法”分別是適用不同類型企業(yè)的法律兩者之間關系的理順有待立法的進一步完善和體制的進一步理順。2.公司法是規(guī)定各種公司的設立、組織活動和解散以及其他與公司組織有關的對內對外關系的法律規(guī)范的總稱。而證券法是關于資本證券的募集、發(fā)行、交易、服務及對證券市場進行管理監(jiān)督的法律規(guī)范的總和。資本證券發(fā)行的主體除政府外主要是公司企業(yè)。證券法中有關證券發(fā)行的規(guī)范與公司法中有關股票、債券的發(fā)行的規(guī)范形成交叉關系。然而兩者的側重點不同。公司法中的有關規(guī)定重心在股票、債券的發(fā)行市場的關系的調整而證券法的重心則在股票、債券等證券的交易市場的關系的調整。故兩者有姊妹法之譽。3.公司與合伙企業(yè)是企業(yè)的兩種不同的法律形態(tài)。合伙企業(yè)是由若干個自然人聯(lián)合出資建立、合伙經(jīng)營的組織體。它與公司的主要區(qū)別是:（1）公司企業(yè)是法人有永久延續(xù)性；而合伙企業(yè)不是法人易隨合伙人的喪亡而解散。（2）公司企業(yè)活動的依據(jù)是章91程而合伙企業(yè)活動的依據(jù)是合伙合同或協(xié)議。（3）公司企業(yè)與股東各自獨立兩者權利義務不同；而合伙企業(yè)與合伙人唇齒相依權利義務相連。（4）公司企業(yè)的股東一般無直接參與公司日常業(yè)務的權利；而合伙企業(yè)的合伙人都有直接參與企業(yè)日常業(yè)務的權利。（5）公司企業(yè)的財產(chǎn)屬于法人財產(chǎn)以公司名義持有；而合伙企業(yè)的財產(chǎn)由合伙人全體或部分持有。（6）公司企業(yè)的股東僅對公司承擔其出資范圍內的責任不對公司的債務直接承擔責任；而合伙企業(yè)的合伙人對合伙企業(yè)的債務不僅直接承擔責任而且所承擔的是無限連帶責任。4.公司的權利能力是指公司具有充任民事法律關系主體并享有民事權利和承擔民事義務的資格。其特征主要表現(xiàn)在兩大方面：一是受其自身性質的限制一些基于自然屬性而專屬于自然人的權利公司不享有而與自然屬性無關的一般的“人”的權利如名稱權、名譽權等公司是享有的。二是公司的權利能力還要受到法律的嚴格限制這些限制主要有:（1）經(jīng)營范圍的限制；（2）轉投資的限制；（3）發(fā)行債券的限制；（4）做保證人的限制。公司只有依法行使權利其后果才受法律保護否則公司將承擔相應的法律責任。5.中外合資經(jīng)營企業(yè)屬于特別法上的公司既受《公司法》調整又受《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的管轄。對此《公司法》第18條規(guī)定得很明確：“外商投資的有限責任公司適用本法有關中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的適用其規(guī)定。”這就是說有關外資企業(yè)法沒有規(guī)定的問題中外合資經(jīng)營企業(yè)應適用《公司法》的規(guī)定外資企業(yè)法就有關問題作了規(guī)定的且該規(guī)定與《公司法》的規(guī)定不一致時中外合資經(jīng)營企業(yè)優(yōu)先適用外資法的規(guī)定。五、論述題1.股權是股東權的簡稱按《公司法》第4條第1款的規(guī)定來看它的具體內容包括股東的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權利。股權保護的標志是股權平等亦即：股東所持的每一股份在法律上所享有的權利是平等的。概括地說就是同股同權同利。02如果要說股東的平等那就是無論股東大小、身份如何他們的權利均受到法律的平等保護。然而股權平等的前提是同股。所謂同股意即股權性質相同而不論持股者的身份如何。現(xiàn)實中的“國家股”、“法人股”與“個人股”是依持股者（即股東）的身份的不同而劃分的它們之間是否擁有同樣的權利應取決于其持有的股權的性質而非其本身的身份或地位。當然目前客觀上存在著的“國家股”、“法人股”和“個人股”地位上的差異是由多方面原因造成的除了立法的進一步完善外體制的進一步改革也是不能忽視的。在股權性質相同的情況下股權平等的另一個條件是持股量相等否則就無所謂股權平等了。如果持有10股普通股的股東與僅持1股普通股的股東享有完全一樣的表決權和收益分配權那對前者就是一種不公平。然而這一符合常理的規(guī)則在特殊情況下其合理性已受到質疑。如當某個股東控制了公司70%或更多比例的股份時公司小股東的權益實際上就失去了獨立性他們的表決權可能會因大股東的大權獨攬而不起任何作用。此時為防止大股東侵犯小股東權益的事發(fā)生立法上的進一步完善就顯得非常必要。從國外有關的立法經(jīng)驗來看為真正體現(xiàn)股權保護原則不外乎在立法上從兩個方面來作出保障：一是限制大股東的表決權；二是引TOC\o"1-5"\h\z入對小股東的特別（包括實體法上和程序法上的）保護措施。（注：答題者可根據(jù)自己掌握的有關知識或信息來詳細闡述該問題。）2.有限責任原則的本意是指公司股東均以其出資或持有的股份為限對公司承擔責任而不是指公司在其注冊資本范圍內承擔有限責任。按照有限責任的原則股東對公司的債務不負直接責任公司以其全部法人財產(chǎn)對其債務承擔責任。然而公司的獨立人格及股東的有限責任正越來越經(jīng)常地被不法分子所利用以達到其逃避法律責任的目的。在確立了公司的獨立人格及股東的有限責任的同時西方不少國家又引入了“揭開公司面紗”理論作為適用股東有限責任原則的例外。當然這種例外情況的適用并非隨意的而是由判例法或成文法明確規(guī)定的。12（答題者可根據(jù)自己掌握的相關知識或信息進一步詳細闡述此問題。）我國現(xiàn)行《公司法》雖確立了公司的獨立人格及股東的有限責任原則但沒有就公司的獨立人格及股東的有限責任遭濫用時的法律補救措施作出明確規(guī)定。故答題者可就如何完善有關立法以使有限責任原則得到更好的體現(xiàn)作一些詳細闡述。3.關于公司法的性質可從以下幾方面來認識：（1）公司法兼具組織法和活動法的雙重性質但以組織法為主。公司法的調整對象首先是公司內外部的組織關系。作為組織法公司法不僅規(guī)定了可供投資者選擇的公司形式并明確了其法律地位還具體規(guī)定了各類公司的設立條件、公司章程、公司權利能力的范圍、公司組織機構的設置及其權利義務、股東的權利義務等實體內容及公司設立、變更、清算等程序方面的規(guī)則從而使得公司法具有鮮明的組織法的特性。然而公司畢竟是以營利為目的的經(jīng)濟組織其所進行的各類經(jīng)濟活動中有一部分是與其組織特點密切相關的經(jīng)營活動如股票、債券的發(fā)行與交易活動這也是公司法的調整對象。但因其在公司法中所占的比例小于組織法的內容從而使得公司法在客觀上具有組織法和活動法的雙重性質但以組織法為主。（2）公司法兼具實體法和程序法的雙重性質但以實體法為主。公司法調整公司的組織活動就必須對參與公司活動的各種主體作出規(guī)定。這些主體不僅包括公司的股東、債權人、公司的發(fā)起人、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等還包括由股東、董事、監(jiān)事組成的各種機構。公司法不但要規(guī)定各類主體的資格條件、權利義務及法律責任等實體法方面的內容還要就保障相關主體權利的實現(xiàn)及追究相關主體法律責任的程序等問題作出明確規(guī)定。因此實體法和程序法的內容都不可避免地出現(xiàn)于公司法中使公司法具有雙重性質但因實體法方面的內容占公司法中的比例大于程序法方面的規(guī)則故總體上講公司法還是以實體法為主的法律。（3）公司法兼具強制法和任意法的雙重性質但以強制法為主。公司法中的各類規(guī)則既有強制性的也有任意性的強制性22規(guī)范占大多數(shù)。公司法中的大部分規(guī)范之所以是強制性的這除了是由法律的一般特征所決定的以外還與公司本身在社會經(jīng)濟生活中的地位有關。在現(xiàn)代社會公司在社會經(jīng)濟生活中的地位越來越重要對社會生活各方面的影響也越來越大。為防止公司對社會的不負責任為保障社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定及社會交易的安全國家必須通過立法來干預公司的經(jīng)營活動否則勢必造成社會經(jīng)濟秩序的混亂。公司畢竟屬于社會經(jīng)濟細胞傳統(tǒng)意義上的公司法屬于私法的范疇。私法以自由和自治為其重要內容這在公司法上就表現(xiàn)為任意性規(guī)則。如公司可以任意設立、任意解散經(jīng)營范圍可由公司任意選擇部分章程內容也可由公司自由確定等。（4）公司法兼具國內法和涉外法的雙重性質但以國內法為主。公司法是一國發(fā)展經(jīng)濟的重要法律之一它當然是國內法。但公司法又是國際經(jīng)濟貿易交往中涉及到的重要法律之一。尤其對我國來講要加快對外開放的步伐要使我國的各類公司更多地進入國際市場公司法中采納一些國際經(jīng)濟交往中逐步發(fā)展起來的被各國普遍承認和接受的規(guī)則和慣例無疑會促進我國國際經(jīng)濟貿易的發(fā)展從而帶動整個國民經(jīng)濟的發(fā)展。六、案例分析題（要點）1.公司和股東是兩個獨立的法律主體。本案中的公司在經(jīng)營過程中欠了債權人的大量債務應由公司而非其股東對此承擔直接責任。故債權人不應把股東A推上被告席而是應該起訴該有限責任公司。2.至于債權人的債權如何實現(xiàn)問題應視具體情況而定?？傮w上說如果公司經(jīng)過改善經(jīng)營有望恢復元氣的可與各債權人達成延遲履行債務的協(xié)議但若公司已出現(xiàn)嚴重的資不抵債現(xiàn)象并確已不能清償?shù)狡趥鶆盏膫鶛嗳艘膊煌馄溲舆t履行債務的可按破產(chǎn)程序處理。實際上各股東是以其對公司的原有出資承擔責任。32第二章公司法簡史要點提示本章從歷史發(fā)展的角度闡述了英美法系、大陸法系主要國家及我國公司立法的產(chǎn)生、發(fā)展和演變過程。公司法作為調整公司制度的主要規(guī)范是商品經(jīng)濟發(fā)展的必然結果其發(fā)展變化尤與公司制度的演進息息相關。世界各國由于歷史傳統(tǒng)、政情國情各異經(jīng)濟發(fā)展水平在不同程度上也存在差距故而公司制度的孕育和萌芽其情形在各國亦各不相同這決定了各國的公司法不可能同步產(chǎn)生、齊頭并進其間必定充滿曲折與反復。只有全面地了解公司法的歷史沿革才能在比較中借鑒、在借鑒中發(fā)展。本章的內容以歷史唯物主義為基礎運用歷史分析的方法對世界主要國家的公司立法沿革進行了縱向的梳理同時還進行了適當?shù)臋M向對比最后還對我國的公司立法進程分四個階段進行了介紹揭示了公司法產(chǎn)生發(fā)展的客觀規(guī)律有利于我們更加深刻地理解公司法的本質、現(xiàn)狀和發(fā)展趨勢掌握公司法發(fā)展的規(guī)律。本章共分為三節(jié)。第一節(jié)英美法系公司法的產(chǎn)生與發(fā)展簡略概述了英國和美國公司法的產(chǎn)生發(fā)展過程。在英國最早被稱之為“公司”的商業(yè)組織是由從事海外冒險的商人組建的殖民公司。從14世紀起皇室就通過令狀形式賦予這些公司特權包括從事貿易的獨占權和代為行使屬于本國政府的統(tǒng)治權力。這一類型的公司雖僅具“公司”之名而不具“公司”之實但卻開創(chuàng)了公司制度和公司立法的早期發(fā)展時期。現(xiàn)代公司起源于17世紀初的荷蘭和北歐國家其代表是成立于1600年的東印度公司、1602年的荷蘭東印度公司?！澳虾Ｅ菽笔录怯⒚繲OC\o"1-5"\h\z早期公司立法史的重要分水嶺。泡沫法令在打擊證券過度投機的同時嚴重阻礙了公司的發(fā)展。為消除“泡沫法42令”這一密布于股份有限公司頭上的烏云英國議會于1834年通過了《貿易公司法》1844年通過了《合股公司法》1855年制定了《有限責任法》逐漸放松了在設立公司方面的限制。1844年合股公司法確立了三大原則:(1)劃清了個人合伙與合股公司的界限；(2)公司只需登記即可成立;(3)公示主義。20世紀初英國才進入股份公司的黃金時期。1948年以來的英國公司法凸現(xiàn)兩個特點:(1)政府“有形之手”對公司監(jiān)管力度加強；(2)公司立法由“個人本位”轉向“社會本位”。美國的早期公司立法初創(chuàng)時期沿襲了英國立法例。18世紀末19世紀初各州紛紛制定了各自的公司法。在公司成立上采取準則主義后美國公司立法還發(fā)生了如下變化:(1)公司法律地位的確立；(2)加強公司債權人的保護;(3)各州競相制定含有優(yōu)惠政策的公司法。1929年至1933年的經(jīng)濟大蕭條使人們開始反思市場競爭和投資者對自身利益的關切并不能制止公司權力的濫用。美國開始以競爭法規(guī)制約公司行為。美國全國律師協(xié)會公司法委員會制定的《標準公司法》為半數(shù)以上的州所采用或以其為藍本制定本州公司法。第二節(jié)大陸法系的公司法發(fā)展史簡要介紹了法國和德國公司法的立法沿革以及歐洲聯(lián)盟公司法的主要淵源。在法國大革命以前盡管法蘭西國王維持著政治上的統(tǒng)一但在法律上卻很不統(tǒng)一。法蘭西國王路易十四于1673年頒布《商事條例》開創(chuàng)了公司立法的先河。商事條例規(guī)定了普通公司和兩合公司兩種形式而未規(guī)定貿易股份公司。法國封建王朝被粉碎后確立了資產(chǎn)階級“法治國”方略法國民法、商法的發(fā)展進入“黃金時代”。1807年制定的《法國商法典》首次對股份有限公司作了規(guī)定。1867年制定《商業(yè)公司法》以彌補商法典之不足。這時期法國公司法顯示出如下特色:(1)公司設立原則不斷演進；(2)公司資本確定原則率先提出；(3)對公司財務制度的創(chuàng)造性規(guī)定。法國現(xiàn)行的1966年公司法是戴高樂時期法典化復興的成果之一。1966年公司法以歐洲共同體歐洲統(tǒng)一公司法草案為藍本采取了許多創(chuàng)新的立法技術:(1)采取普遍適用原則；(2)內容翔實；(3)嚴格規(guī)范。52在德國1850年以前股份公司還相當少見但此后發(fā)展迅速。1851年頒布《聯(lián)合所有制法》卡特爾、辛迪加、康采恩聯(lián)合組織相繼出現(xiàn)。德國只用了60年時間便走完了英國延續(xù)數(shù)百年之久的公司發(fā)展之路。德國對于世界公司法發(fā)展所作的第一個重要貢獻便是1892年率先制定的《有限責任公司法》。1896年德國通過《民法典》確立了法人制度。1897年通過《商法典》明確了無限公司、兩合公司、股份兩合公司和股份有限公司四種形式。20世紀的德國公司立法思想是以個人本位為主導逐漸向以社會為本位過渡。二戰(zhàn)后德國政府著手對1931年的股份公司法進行修改直至1965年才獲得通過。這部法律與以往不同之處在于第三編以聯(lián)合企業(yè)為主題對康采恩作了詳細規(guī)定。德國公司法在發(fā)展過程中呈現(xiàn)了如下特點:(1)高度學理性和獨創(chuàng)性；(2)勞動參與制；(3)對有限責任公司的股東人數(shù)沒有最高限制。第三節(jié)我國公司法發(fā)展史分為四部分內容：一是舊中國早期公司法；二是民國時期立法；三是改革開放前新中國的公司立法；四是改革開放后的公司立法。本節(jié)概括了上述四個不同時期我國公司立法的狀況特別強調了改革開放后的公司立法進程并對其間出現(xiàn)的公司立法的缺位和錯失原因進行了剖析進而闡述了《中華人民共和國公司法》出臺的背景這表明了我國公司立法是一個曲折反復、不斷積極探索、不斷調整磨合的過程。本章的基本概念有：1.合股公司；2.“泡沫法令”；3.《標準公司法》；4.《商事條例》；5.《中華人民共和國公司法》。本章的基本理論有:1.英美法系公司法的產(chǎn)生與發(fā)展；2.大陸法系公司法的發(fā)展歷史；3.我國公司法的發(fā)展經(jīng)歷了哪幾個過程；4.我國20世紀80年代“公司熱”產(chǎn)生的原因。本章的重點問題有：1.英美法系公司法的產(chǎn)生與發(fā)展尤其要注意“泡沫法令”的內容、意義及其后公司與公司法的發(fā)展變化1844年英國合股公司法確立的英國公司法的三大原則；2.大陸法系公司法的發(fā)展歷史其中德國公司法的特點是一重點;3.我國公司法的發(fā)展經(jīng)歷了哪幾個過程改革開放前后我國公司立法的探索與開創(chuàng)歷經(jīng)了哪些重大的變革。在學習中要注意運用歷史62唯物主義的觀點和分析方法來分析和解決問題理解公司法與公司制度的發(fā)展演進休戚相關其他國家公司法律制度的發(fā)展經(jīng)驗對于我國的借鑒意義我國社會主義市場經(jīng)濟的建立為什么迫切地需要建立完善的公司法律制度等。本章所涉及的法律、法規(guī)較多。由于本章重點在于對于世界主要國家的公司法律制度的發(fā)展歷程進行縱向的梳理并予以適當?shù)臋M向對比因此不可避免地會涉及到各國公司法律制度發(fā)展過程頒布的各種重要的法律、法規(guī)。如“泡沫法令”一向被認為是英美早期公司立法的重要分水嶺對于其內容、積極意義和消極影響應當有清楚的了解其后1844年英國的合股公司法為現(xiàn)代英國公司法確立了三大原則這些均屬于重點內容。另外我國的公司法歷經(jīng)四個過程不同時期所頒布的不同的法律、法規(guī)亦屬于必須了解的內容?？傊畬Ρ菊碌膶W習可結合公司法律基本原則或基本制度的確立所涉及到的主要法律法規(guī)來進行。本章的考核點集中在世界主要國家公司法的產(chǎn)生和發(fā)展以及《中華人民共和國公司法》頒布的歷史背景上。根據(jù)這些內容本章容易出現(xiàn)的題型是選擇題、名詞解釋、簡答題和論述題。尤其是論述題更是本章的重點內容。練習題一、單項選擇題1.在英國最早被稱之為“公司”的商業(yè)組織是由從事海外冒險的商人組建的()°A?.股份公司C?.商業(yè)公司B?.有限公司D?.殖民公司2.按英美學者的通說一般認為其()是現(xiàn)代股份公司的鼻祖。A.成立于1600年的英國東印度公司B.成立于1602年的荷蘭東印度公司C.成立于1606年的弗吉尼亞公司72D.成立于1588年的幾內亞公司3.促生了具有跨時代意義的1844年英國合股公司法(theJointStockCompanyActof1844)被譽為“毫無疑問是現(xiàn)代公司法之父”的是()。A?.漢密爾頓C?.格蘭斯頓B?.高維爾D?格老秀斯4.1807年()首先從法律上規(guī)定了股份有限公司規(guī)定股東僅以自己的出資額為限對公司債務承擔責任。A?.英國《有限責任法》C?.德國《有限責任公司法》B?.法國《商法典》D?.美國《標準公司法》5.《中華人民共和國公司法》是()通過的。A?.1992年12月29日C?.1994年12月29日Bz,1993年12月29日D?.1995年12月29日二、多項選擇題1.1844年英國合股公司法為現(xiàn)代英國公司法確立的三大原則是:()。A.有限責任原則B.劃清了個人合伙與合股公司的界限C.公司只需登記便可成立D.公司資本確定原則E.公示原則2.下列我國的法律、法規(guī)或條例中允許相應的企業(yè)采取有限責任公司形式的有:()0A.1951年通過的《私營企業(yè)暫行條例施行辦法》B.1986年頒布的《私營企業(yè)暫行條例》C.1979年《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》D.E.3,以下關于對美國《標準公司法》的闡述正確的有:()。A.美國《標準公司法》是國家立法具有約束力B.f美國《標準公司法》是美國全國律師協(xié)會公司法委員會82制定的C.1美國《標準公司法》不是國家立法對聯(lián)邦、各州不具有約束力D.美國《標準公司法》最后一次修訂是在1984年E.h美國《標準公司法》目前已被許多州所采用或作為藍本以制定各州的公司法三、名詞解釋1.合股公司2.“南海泡沫”3.公司資本確定原則(法國公司法率先提出的)四、簡答題1.簡述泡沫法令的內容及其影響。2.1844年英國合股公司法為現(xiàn)代英國公司法確立的三大原則是什么？3.德國公司法與其他國家的公司法相比其獨到之處是什么？五、論述題1.在以《法國民法典》、《法國商法典》為標志的法國民法、商法發(fā)展的“黃金時代”里法國公司法在內容上的主要特色是什么？2.試述改革開放后的中國公司立法。練習題參考答案一、單項選擇題1.D2.A3.C4.B5.B二、多項選擇題1.BCE2.ABCDE3.BCDE三、名詞解釋1.合股公司從規(guī)約公司中的“聯(lián)合存貨”(jointstock)制度衍生而來。最初是一種臨時性組織每次貿易航海前合股公司在內部進行集資認股航行結束后按認購股份的多少分配利潤。合股公92司以公司參加人入股的資金作為共同資本由公司董事會統(tǒng)一經(jīng)營運作股東以其所持有的股份分享利潤承擔風險股東對其所持有的股份可以自由轉讓。2.“南海泡沫"(SouthSeaBubble)事件是英美早期公司立法史的重要分水嶺。1720年南海公司采取拉攏賄賂政府高官的手段獲得了除英格蘭銀行和印度公司的國債以外價值3100萬英鎊英國所有國債的包銷權。南海公司為了進一步搜羅資金大量發(fā)行股票并許下種種誘人的諾言繼而在英倫三島引發(fā)了搶購南海公司股票熱潮股價節(jié)節(jié)攀升。但不久泡沫破裂了股票價格一瀉千里許多人因此而破產(chǎn)當時人們諷刺地稱這次事件為“南海公司的招搖撞騙像泡沫一樣不切實際”。3.法國公司法率先提出了資本確定原則即要求公司設立資本總額必須在公司章程中確定并且要認足或募足它有利于防止發(fā)行人的欺詐防止濫設公司而侵害股東和債權人的利益。四、簡答題1.由于“南海泡沫”造成了嚴重的社會混亂和人們的心理恐慌輝格派領導人羅勃特？沃波爾(RobertWalpole)受命于危難之際擔任財政大臣并在他的倡導下議會通過了泡沫法令(BubbleAct)。其主要內容有二:(1)任何未經(jīng)合法授權而組建的公司及擅自發(fā)行股票均屬非法合股公司一般不具有法人資格;(2)嚴懲非法的證券交易。從現(xiàn)在來看這部法律出臺略嫌倉促起到了“矯枉過正”的作用即在打擊證券過度投機的同時嚴重阻礙了公司的發(fā)展。該法使合股公司很難具有法人形式即使已具有了法人形式應如何經(jīng)營也未作規(guī)定。正如英國法制史專家霍茲沃斯(Holdsworth)所指出的：“當時形勢所真正需要的立法是使合股公司更易取得法人資格。并且防止公司設立及管理人員的欺詐行為從而保護股東及社會利益而實際通過的法案卻故意使法人形式難以采用并對合股公司的行為如何規(guī)范只字未提。”2.1843年格蘭斯屯^(Gladstone)成為英國皇家貿易委員會(theboardoftrade)主席促成了具有跨時代意義的1844年英國合03股公司法(theJointStockCompanyActof1844)。這部公司法為現(xiàn)代英國公司法確立了三大原則:(1)劃清了個人合伙與合股公司的界限。法律規(guī)定合股公司必須具有25個以上股東(1856年公司法將人數(shù)調低至20人)。合股公司的股份可以在股東間自由轉讓而無需像個人合伙必須征得其他成員同意。(2)公司只需登記便可成立。該法大大簡化了設立公司的程序發(fā)起人不必費盡心機去尋得議會特別立法或特許令只要注冊登記便可成立公司。(3)公示主義。將公司注冊登記情況向社會公開。立法者認為徹底的公示主義是防止公司欺詐保護社會公眾及債權人的最佳方案。這三大原則解決了公司設立組成問題。3.德國公司法與其他國家公司法相比其獨到之處在于:(1)高度學理性和獨創(chuàng)性。德國公司立法起步較晚但德國仍創(chuàng)制了一套深具民族特色、符合本國實際的比較完善的公司法制度。德國法學家對于法律現(xiàn)象研究沒有停留在對法的一般原理的探討上而是致力于對具體法律規(guī)范、結構和體系的深入思考結出了豐碩的成果。(2)勞動參與制德國建立的職工參與公司管理的制度成為現(xiàn)代企業(yè)制度的重要內容德國公司法規(guī)定監(jiān)事會成員中必須有一定的職工代表。(3)德國對有限責任公司的股東人數(shù)沒有最高限制而其他國家一般以不超過50人為限這就造成了今日德國有些巨型甚至超巨型公司仍為有限責任公司。五、論述題1.在這TOC\o"1-5"\h\z一時期法國公司法在內容上的特色主要有：(1)公司設立原則不斷演進。(2)公司資本確定原則率先提出。(3)對公司財務制度的創(chuàng)造性規(guī)定。具體內容見教材第二節(jié)有關內容。2.(1)公司立法的探索與初創(chuàng)1978年黨的十一屆三中全會以后黨中央開始推行的改革開放政策極大地促進了生產(chǎn)力的進步。作為現(xiàn)代經(jīng)濟活動的主體公司亦得到較快發(fā)展?？梢哉f我國公司制度是改革開放的產(chǎn)物此階段公司立法呈現(xiàn)以下三個特點：13①公司實踐的興旺與公司立法的失范。②非公有制企業(yè)公司立法的探索。③地方性公司立法之突破。(2)《公司法》出臺參見教材第三節(jié)的有關內容。23第三章公司設立要點提示公司的設立是公司運作的前提和基礎。本章運用理論結合實踐的方法對公司設立的性質、原則、公司設立與成立的不同等基本理論問題進行了探討同時對公司設立的方式、條件、程序及公司設立登記等實務問題作了詳盡的介紹。本章的內容具有一定的理論深度同時大量的定義和相關概念的比較在一定程度上又增加了學習的難度。針對本章的這一特點在學習時應理解與記憶并重在理解的基礎上記憶在記憶的過程中再次加深理解。如果有可能的話還應對公司的設立過程進行一次模擬實踐在實際操作中體會公司設立中的一些基本問題這樣往往會取得意想不到的理解與記憶效果。本章共分為四節(jié)。第一節(jié)公司設立的概述內容著眼于對公司設立有關的理論問題作出探討包括公司設立的定義與性質、公司設立的原則、公司設立的方式、公司設立與成立的不同、設立中的公司的法律性質等等。公司設立是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格依照法律規(guī)定的條件和程序所必須完成的一系列法律行為的總＞稱?；緝热莅ǎ汗景l(fā)起人為籌建公司而達成的合意選擇公司類型確定公司名稱、經(jīng)營范圍、注冊資本額制定公司章程申請登記等。對設立行為性質的認識有不同觀點主要原因是設立行為本身涉及內容十分廣泛。但從制定章程這一最為重要的行為來講具有共同行為性質。公司設立原則是指一個國家在法律上對公司設立所采取的基本態(tài)度。從歷史上看大致有:(1)自由設立主義；(2)特許主義;(3)核準主義;(4)準則主義。我國公司法采取的是準則主義與核準主義相結合的原則。公司設立的方式是指設立33公司采取何種方法和程序。公司設立方式有兩種：發(fā)起設立與募集設立。發(fā)起設立是指由發(fā)起人共同出資認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司的一種方式。募集設立是指發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分其余部分按法律規(guī)定程序向社會公眾募集而設立公司的方式。公司設立與成立不同公司成立是指設立中的公司經(jīng)發(fā)起人依法定條件和程序完成了所有設立行為并得到政府許可取得法人資格可以依法經(jīng)營的特定狀態(tài)。公司設立與公司成立的區(qū)別主要是:(1)行為性質不同;(2)行為效力不同;(3)行為主體不同。設立中的公司是屬于無權利能力的社團其本身不能獨立承擔責任。公司成立應承擔的義務和責任由公司承受或由有過錯的發(fā)起人承擔。公司不能成立由發(fā)起人承受。第二節(jié)公司設立的條件和程序簡要介紹了公司設立應當具備的條件和經(jīng)過的基本程序。一般來說設立公司必須具備下列條件：(1)符合公司組織體的要求;(2)股東符合法定人數(shù);(3)股東出資符合法定最低額;(4)發(fā)起人提出設立申請。設立公司的程序就是指設立公司必須完成的一系列具體設立行為的步驟與過程。一般要經(jīng)過各股東之間制定發(fā)起人協(xié)議、制定公司章程、繳納出資、驗資、向登記機關提出設立申請等程序。采取募集方式設立的公司還必須向政府機關提出募資申請、制定招股說明書與證券機構簽訂證券承銷協(xié)議等。第三節(jié)公司發(fā)起人對公司發(fā)起人進行了界定并對其資格、人數(shù)、權利、權限和責任以及發(fā)起人制定公司章程等相關問題作了介紹。公司發(fā)起人是指籌劃、實施公司設立在公司章程上簽名并承擔設立責任的人。發(fā)起人資格一般有以下幾方面的限制:(1)無行為能力和限制行為能力的人不能成為公司發(fā)起人;(2)法人充當發(fā)起人時應當受到法人宗旨的限制;(3)發(fā)起人的國籍和住所地限制。發(fā)起人的法定人數(shù)是指法律規(guī)定的最低人數(shù)。發(fā)起人的權利是指發(fā)起人因實施設立行為而享有公司其他股東不具有的特別利益的權利。發(fā)起人的權限是指發(fā)起人設立行為的職權范圍。發(fā)起人的責任是指發(fā)起人在設立行為過程中應履行的各項設立事項的義務卻沒有履行而產(chǎn)生的責任。公司章程是關于公司組織處理內外關系43和經(jīng)營活動的基本規(guī)則。公司章程的記載事項依是否具有法律強制性規(guī)定可分為：絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意記載事項。第四節(jié)公司設立登記首先對公司設立登記的法律意義作出分析指出公司設立登記具有創(chuàng)設公司、規(guī)范公司行為、便于國家有關主管部門實現(xiàn)國家宏觀經(jīng)濟調控等功用。公司設立登記包括兩項主要內容：一是提出設立登記申請二是登記主管部門對設立登記申請的審查核準。工商行政管理機關是公司設立登記機關依法從程序和實體兩方面對公司設立登記進行審查。第五節(jié)公司設立的法律責任明確了什么是公司設立的法律責任并根據(jù)責任主體的不同分為發(fā)起人的設立責任、中介服務機構的設立責任和政府機構及其工作人員的設立責任。本章的基本概念有:1.公司設立；2.公司成立;3.特許主義;4.核準主義;5.準則主義;6.公司發(fā)起人；7.發(fā)起設立;8.募集設立。本章的基本理論有:1.公司設立的性質;2.公司設立的原則；3.公司設立的方式;4.公司設立與成立的區(qū)別;5.發(fā)起人的定義及其資格要件;6.公司設立登記的意義。本章的重點問題比較多主要有:1.公司設立的定義和性質其中要注意對于設立行為性質的三種不同的觀點理解這些觀點產(chǎn)生的出發(fā)點原本并不相同故其結論各異;2.公司設立的原則掌握歷史上曾經(jīng)有過的四種不同的公司設立原則其利弊所在我國目前采用白^是什么原則;3.公司設立與成立的區(qū)別及設立中的公司的法律性質如何;4.公司發(fā)起人的地位、權利、權限和法律責任;5.公司章程及其三種不同的記載事項等等。本章所涉及的法律、法規(guī)相對較少主要有《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》。其中關于公司設立的內容均為重要部分如我國《公司法》規(guī)定的股份有限公司的發(fā)起人購買公司的股份必須達到的法定比例、關于發(fā)起設立和募集設立公司的相關規(guī)定、申請設立股份公司應提交的文件等等均要求熟悉其內容。鑒于本章理論與實際相結合白程度較深考核點集中53在對公司設立一些基本理論問題的理解和運用及對相關公司設立程序問題的熟練程度上。根據(jù)這些內容本章容易出現(xiàn)的題型是選擇題、名詞解釋、簡答題、論述題和案例分析題尤其是簡答題和案例分析題更是本章的重點內容。練習題一、單項選擇題1.《中華人民共和國公司法》頒布后我國對公司的設立采取的是()原則。A.自由主義與特許主義相結合B.核準主義與準則主義相結合C.特許主義與核準主義相結合D.準則主義與自由主義相結合2.按我國《公司法》規(guī)定設立股份公司發(fā)起人不得少于()人。A?.2C?.5B?.50D?.193.我國《公司法》規(guī)定設立股份公司發(fā)起人必須()以上在中國境內有住所。A?.1/3C?.1/4B?.1/2D?.1/54.以下關于公司章程的表述錯誤的有()。A.制定公司章程是設立公司的必經(jīng)程序B.制定公司章程是一種不要式彳T為C.公司章程是公司最基本的法律文件D.1公司章程記載事項依是否具有法律強制性可分為：絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意記載事項5.我國《公司法》規(guī)定的兩種公司類型是:()。A.無限責任公司和有限責任公司B.股份兩合公司和股份有限公司63C.有限責任公司和股份有限公司D.有限責任公司和股份兩合公司二、多項選擇題1.公司設立原則是指一個國家在法律上對公司設立所采取的基本態(tài)度從歷史上看公司設立原則大致有以下幾種:()°A?.自由設立主義C?.核準主義E?.登記主義B?.特許主義D?.準則主義2.以下關于發(fā)起設立和募集設立的比較正確的有:()。A.p在發(fā)起設立中發(fā)起人必須認購公司所發(fā)行的全部股份而在募集設立中發(fā)起人只須認購部分股份B.e在發(fā)起設立中發(fā)起人必須認購公司所發(fā)行絕大多數(shù)股份而在募集設立中發(fā)起人只須認購部分股份C.f在發(fā)起設立中發(fā)起人是未來公司的全部股東而在募集設立中發(fā)起人只是未來公司的部分股東D.1發(fā)起設立方式對社會公眾利益影響相對較小而募集設立則直接影響公眾利益E.1法律對發(fā)起設立規(guī)定的程序比較復雜而對募集設立所規(guī)定的程序則相對簡單3.以下關于公司設立與公司成立的比較不正確的有:()。A.。公司設立是發(fā)起人欲促成公司成立并取得法人資格的一系列行為的過程其性質屬于民事行為而公司成立則是公司設立的結果是一種法律狀態(tài)B.e公司設立是公司成立的前提但公司設立并不必然導致公司成立C.1公司設立行為的主體是發(fā)起人而公司成立行為的主體則是政府主管機關和發(fā)起人D.1沒有發(fā)起人的設立公司行為仍然能夠存在公司的成立行為E.公司設立行為完畢后公司即告成立73三、名詞解釋1?.公司設立3?.募集設立5?.公司章程2s.發(fā)起設立4s.公司發(fā)起人6s.資本填補責任四、簡答題1.簡述學術界對公司設立行為性質的三種不同觀點。2.在歷史上各國對于公司設立所采取的原則主要有哪些？.確認公司發(fā)起人一般應具備哪些要件？.簡述我國《公司法》頒布前后公司設立原則的變化。五、論述題1.論述公司設立與公司成立的區(qū)別。2.試述公司章程絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意必要記載事項的含義及其相應的法律效力。3.論述公司成立時的發(fā)起人的設立責任。六、案例分析題1994年3月4日甲、乙、丙、丁、戊五人商量在我國籌建一股份有限公司其中甲、乙兩人為中國人且其住所在國內丙為美籍華人在中國境內有住所丁、戊則是從外國來華作短暫停留在中國境內無住所。五人擬采取募集設立的方式成立公司在他們完成擬定公司章程、招股說明書并募集相應股份后召開創(chuàng)立大會但在創(chuàng)立大會上大會卻決議公司不成立結果導致公司未能成立。后經(jīng)核算在公司設立過程中共發(fā)生各項費用7000元另還欠某銀行借款4000元同時該公司在設立過程中共向社會募集股款2000萬元。問：@1.該公司發(fā)起人的狀況是否符合我國公司法的規(guī)定？2.該公司未能成立后對于相應的費用和債務以及已經(jīng)募得的股款應當如何處理？83練習題參考答案一、單項選擇題1.B2.C3.B4.B5.C二、多項選擇題1.ABCD2.ACD3.DE三、名詞解釋1.公司設立是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格依照法律規(guī)定的條件和程序所必須完成的一系列法律行為的總稱。公司設立包括公司發(fā)起、籌建到成立的全過程。2.發(fā)起設立是指由發(fā)起人共同出資認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司的一種方式。發(fā)起設立的主要特征是公司發(fā)行的股份不向社會公開募集在全體發(fā)起人范圍內認購全部股份。3.募集設立是指發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分其余部分按法律規(guī)定程序向社會公眾募集而設立公司的方式。4.公司發(fā)起人也稱公司創(chuàng)辦人是指籌劃、實施公司設立在公司章程上簽名并承擔設立責任的人。5.公司章程是公司最基本的法律文件。它是關于公司組織處理內外關系和經(jīng)營活動的基本規(guī)則。公司章程對公司而言是公司設立、生存和開展各種經(jīng)營活動的基礎也是公司自律性行為規(guī)范。6.資本填補責任是指