知識產(chǎn)權(quán)出資的風(fēng)險及規(guī)避

1、知識產(chǎn)權(quán)出資的風(fēng)險及規(guī)避          論文摘要 當(dāng)前科技、知識、信息成為生產(chǎn)的第一要素，這些生產(chǎn)要素在法律層面的變現(xiàn)形式是知識產(chǎn)權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)在公司資產(chǎn)中占據(jù)的比例逐漸增大。但是知識產(chǎn)權(quán)的無形性決定其作為出資手段比一般的實(shí)體物更具復(fù)雜性，修訂后的公司法僅僅回答了知識產(chǎn)權(quán)是否可以出資的問題，但是缺乏相關(guān)的配套制度。出于對接受知識產(chǎn)權(quán)出資的公司安全運(yùn)行的考慮，必須要有一套科學(xué)合理、嚴(yán)密安全、切實(shí)可行的機(jī)制來保障知識產(chǎn)權(quán)資本的運(yùn)行，對公司可能因接受知識產(chǎn)權(quán)投資而產(chǎn)生的危險進(jìn)行防范。本文以知識產(chǎn)權(quán)出資為出發(fā)點(diǎn)

2、，依據(jù)我國現(xiàn)行的法規(guī)，系統(tǒng)地分析了特別的投資形式知識產(chǎn)權(quán)，并提出了合理的意見。 論文關(guān)鍵詞 知識產(chǎn)權(quán)出資風(fēng)險 風(fēng)險規(guī)避 法律規(guī)制 一、知識產(chǎn)權(quán)出資的概念及特點(diǎn) “知識可以作為資本，很大程度上是由于知識既具備形成價值的自然屬性又具備生產(chǎn)增值的社會屬性，即具有資本的雙重屬性。”知識產(chǎn)權(quán)出資是知識經(jīng)濟(jì)時代重要的出資形式，從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度看，可以將知識產(chǎn)權(quán)出資當(dāng)成一種投資行為，它是資本化的知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)出資是指知識產(chǎn)權(quán)所有人根據(jù)法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，用轉(zhuǎn)讓或者許可的方式將其所擁有的知識產(chǎn)權(quán)向公司出資，由公司根據(jù)評估價值確定知識產(chǎn)權(quán)出資人的股東地位并享有股東權(quán)利。 根據(jù)以上對知識產(chǎn)權(quán)出資的概述，我們可

3、以總結(jié)它所具有的特點(diǎn)：（1）不易評估，難度較大。知識產(chǎn)權(quán)的評估與其他財(cái)產(chǎn)評估相比有很大的難度，這是由知識產(chǎn)權(quán)的無形性所決定的。同時知識產(chǎn)權(quán)的價值并非是恒量的，它受到知識產(chǎn)權(quán)時間性的制約。因此在實(shí)踐中很難進(jìn)行準(zhǔn)確的評價。（2）經(jīng)營收益較強(qiáng)。知識產(chǎn)權(quán)所有者利用擁有的知識產(chǎn)權(quán)，可以在一定時間內(nèi)把知識產(chǎn)權(quán)作為資產(chǎn)進(jìn)行投資進(jìn)而獲得收益。（3）產(chǎn)權(quán)效力不確定。這同樣是由知識產(chǎn)權(quán)自身的特性決定的，知識產(chǎn)權(quán)同其他權(quán)利有所不同，它的獲得必須通過專門法規(guī)的認(rèn)可與授予。（4）效力期限性。知識產(chǎn)權(quán)的時間性決定了知識產(chǎn)權(quán)出資的效力是有期限限制的，在以知識產(chǎn)權(quán)出資時應(yīng)特別注意知識產(chǎn)權(quán)的時間性，因?yàn)檫@涉及到該項(xiàng)權(quán)利的有效性

4、，從而決定能否出資及其獲得價值。 二、知識產(chǎn)權(quán)出資的標(biāo)的物 研究知識產(chǎn)權(quán)的出資要件首先要確定其出資的標(biāo)的范圍，即出資標(biāo)的物是否適格。在立法層面，各國均認(rèn)可知識產(chǎn)權(quán)可以出資，但是各國相關(guān)法律規(guī)定的變現(xiàn)方式不同。我國公司法第二十七條作出了規(guī)定，依照該規(guī)定，適合出資的知識產(chǎn)權(quán)，能夠作為公司的資本構(gòu)成，法律條文就此沒做任何限制條件。這是否意味著知識產(chǎn)權(quán)只要符合公司資本適格理論就能夠出資呢？這是知識產(chǎn)權(quán)出資前首先必須處理的問題。公司資本由貨幣出資和非貨幣出資兩部分組成，非貨幣出資不僅涵蓋了動產(chǎn)和不動產(chǎn)等實(shí)物，還包括了特許權(quán)、債券、知識產(chǎn)權(quán)等非現(xiàn)金的財(cái)產(chǎn)方式。所以，非貨幣出資就是股東使用現(xiàn)金以外的財(cái)產(chǎn)履行

5、出資的形式。 知識產(chǎn)權(quán)標(biāo)的物的適格性應(yīng)當(dāng)具備五個特性，即確定性、價值的現(xiàn)存性、評價的可能性、有益性和可轉(zhuǎn)讓性。 （1）確定性。確定性是指出資的標(biāo)的物必須可以特定化，即以一項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)出資必須將出資數(shù)量、種類、方式等內(nèi)容詳實(shí)記載于公司規(guī)章章程等合法文件當(dāng)中。（2）現(xiàn)存性?，F(xiàn)存性是指知識產(chǎn)權(quán)出資的標(biāo)的物必須是既有權(quán)利，是已經(jīng)獲得認(rèn)可的知識產(chǎn)權(quán)，不應(yīng)是專利申請權(quán)或正在審批的商標(biāo)權(quán)或正在研發(fā)的技術(shù)秘密等期待權(quán)利，也不能是已經(jīng)消滅的權(quán)利，出資的標(biāo)的物必須是已經(jīng)取得的價值物，并且出資者對這個價值物依法具備處分權(quán)。（3）可轉(zhuǎn)讓性?？赊D(zhuǎn)讓性是指知識產(chǎn)權(quán)出資人應(yīng)該對出資的知識產(chǎn)權(quán)享有獨(dú)立支配的權(quán)利。如果是以共有的

6、知識產(chǎn)權(quán)出資，則必須征得全體共有人一致同意才可作為出資方式。（4）評估可能性。它是指作為出資的知識產(chǎn)權(quán)既具備商業(yè)價值，又能夠通過專門的評估機(jī)構(gòu)用特定的評估形式實(shí)行評估作價。（5）有益性，是指作為出資的知識產(chǎn)權(quán)可以為公司帶來利益，即作為出資的知識產(chǎn)權(quán)能為公司所用，知識產(chǎn)權(quán)能否為公司所用取決于它和公司的經(jīng)營范圍之間的關(guān)系。 從性質(zhì)上來看，知識產(chǎn)權(quán)隸屬于私權(quán)范疇，它的權(quán)利對象具備無形性特征。倘若只從“知識產(chǎn)權(quán)”的上位概念進(jìn)行考察，它完全滿足上述非貨幣出資標(biāo)的物的5種標(biāo)準(zhǔn)，但我們不可輕率地認(rèn)為一切符合上述5項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)的知識產(chǎn)權(quán)均能夠成為出資的標(biāo)的物。類型不同的知識產(chǎn)權(quán)有著不同的特性，而且可資本化的并非是全

7、部的知識產(chǎn)權(quán)，有些知識產(chǎn)權(quán)因其自身的特性，作為公司資本會在一定程度上遭受制約。由上可見，使用知識產(chǎn)權(quán)出資的時候，應(yīng)該充分考慮出資的知識產(chǎn)權(quán)的類別，不是全部的知識產(chǎn)權(quán)均適合出資或者由擁有者自由支配，出資標(biāo)的物的范圍也是有所限制有所選擇的。 三、知識產(chǎn)權(quán)出資過程中存在的風(fēng)險 針對知識產(chǎn)權(quán)出資過程中可能出現(xiàn)的風(fēng)險，本文從知識產(chǎn)權(quán)資本本身固有的風(fēng)險和知識產(chǎn)權(quán)資本在公司運(yùn)作上的風(fēng)險兩個方面進(jìn)行了分析。首先從知識產(chǎn)權(quán)資本本身固有的風(fēng)險進(jìn)行了分析，主要包括以下四個方面： （一）用作出資的知識產(chǎn)權(quán)的合法性問題 知識產(chǎn)權(quán)的合法性即用于出資的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利是否存在瑕疵，出資者用知識產(chǎn)權(quán)出資獲取股權(quán)即可成為公司的股東

8、，換句話說，出資者必須是知識產(chǎn)權(quán)合法的所有者，他將該項(xiàng)權(quán)利出資具有合乎法律的依據(jù)。知識產(chǎn)權(quán)是否合法是知識產(chǎn)權(quán)出資的首要條件，如果以不合法的知識產(chǎn)權(quán)出資必然導(dǎo)致出資因非法而無效。 （二）用作出資的知識產(chǎn)權(quán)的時間性問題 知識產(chǎn)權(quán)為了促進(jìn)科學(xué)文化的發(fā)展、鼓勵智力成果公開，在保護(hù)時間上有著期限性。這是一類特殊的社會契約，是以國家姿態(tài)出現(xiàn)的社會和知識產(chǎn)權(quán)持有人簽署的契約。商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)均有法定的保護(hù)期限，對于限期保護(hù)的知識產(chǎn)權(quán)，只能在限期內(nèi)作為出資取得股東權(quán)利。          （三）用于出資的知識產(chǎn)權(quán)地域性的問題

9、 知識產(chǎn)權(quán)的地域性，決定了知識產(chǎn)權(quán)的效力僅限于該國范圍之內(nèi)。任何國家對于其他國家的知識產(chǎn)權(quán)沒有保護(hù)的義務(wù)，知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人若想在其他國家獲得保護(hù)就應(yīng)遵循該國法律登記注冊或者審查批準(zhǔn)。 其次是知識產(chǎn)權(quán)資本在公司運(yùn)作上的風(fēng)險，主要包括用作出資的知識產(chǎn)權(quán)機(jī)制不穩(wěn)定帶來的風(fēng)險和價值評估中的法律風(fēng)險這兩個方面。 （一）用作出資的知識產(chǎn)權(quán)機(jī)制不穩(wěn)定帶來的風(fēng)險 當(dāng)代企業(yè)在本質(zhì)上就是資本的合成體，它的責(zé)任財(cái)產(chǎn)的真實(shí)性以及穩(wěn)定性決定了它的信用，所以大陸法規(guī)定了公司的“資本三原則”，盡管在我國公司法中沒有明確地把資本的三個原則寫入法條，但卻把這種精神貫徹到了公司法中。然而知識產(chǎn)權(quán)價值并不穩(wěn)定，專利技術(shù)同新技術(shù)的開

10、發(fā)及市場的變化有著密切的關(guān)系。倘若公司接納專利技術(shù)以及計(jì)算機(jī)軟件的出資，這一專利技術(shù)以及計(jì)算機(jī)軟件在保護(hù)期限屆滿之后，知識產(chǎn)權(quán)的價值肯定會大幅度地降低直至為零，這個時候就要補(bǔ)充公司的資本，不然就會違背公司資本的維持原則。針對這種情況，企業(yè)在接納知識產(chǎn)權(quán)投資的時候，要事先對這種情況進(jìn)行約定，以免發(fā)生不必要的風(fēng)險。 （二）知識產(chǎn)權(quán)價值評估中的法律風(fēng)險 較之于實(shí)物出資，知識產(chǎn)權(quán)的價值十分難確定。我國現(xiàn)階段的立法只是籠統(tǒng)地確定了股東或創(chuàng)始人投資的非貨幣財(cái)產(chǎn)理應(yīng)由具備評估資格的那些資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估，合計(jì)出價值后通過驗(yàn)資機(jī)構(gòu)來驗(yàn)資。而對怎樣評估作價？能否完全由評估機(jī)構(gòu)來評估？亦或是準(zhǔn)許當(dāng)事人自行進(jìn)行評

11、估等問題沒有作出明確的規(guī)定。目前我國知識產(chǎn)權(quán)的資本化程度普遍較低，在進(jìn)行審查或核準(zhǔn)時，存在評價難度大、效力不確定等問題，并且在時間上難以完全符合知識產(chǎn)權(quán)的效力期限要求。 四、知識產(chǎn)權(quán)出資的法律規(guī)制 目前我國應(yīng)建立相關(guān)的法律對知識產(chǎn)權(quán)出資等方面進(jìn)行明確規(guī)定，從而降低知識產(chǎn)權(quán)資本化過程中所面臨的風(fēng)險。 （一）對知識產(chǎn)權(quán)出資基本條件的建議 1確立知識產(chǎn)權(quán)出資相適應(yīng)原則。出資知識產(chǎn)權(quán)首先應(yīng)該與企業(yè)的經(jīng)營范圍相關(guān)。出資人出資，公司接受該出資時必須保證該項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)屬于公司經(jīng)營所需，這是公司正常經(jīng)營的需求。其次，該項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)必須與公司的規(guī)模相適應(yīng)。擁有某項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)的企業(yè)必須具有足以實(shí)施該知識產(chǎn)權(quán)的條件和能力

12、。 2明確知識產(chǎn)權(quán)出資客體適格性內(nèi)容的規(guī)定。雖然公司法將知識產(chǎn)權(quán)列為可以出資的范圍，但是在公司登記管理?xiàng)l例和公司注冊資本登記管理規(guī)定中，沒有明確界定知識產(chǎn)權(quán)出資標(biāo)的的范圍。 （二）知識產(chǎn)權(quán)出資的基本程序的建議 通過對國內(nèi)外和出資規(guī)制相關(guān)經(jīng)驗(yàn)的有效借鑒，應(yīng)該在出資之前要重視知識產(chǎn)權(quán)出資規(guī)定的設(shè)立。實(shí)踐研究表明，在事情發(fā)生之前采取適宜的措施能夠預(yù)防潛在風(fēng)險的發(fā)生，與事后采取補(bǔ)救措施所產(chǎn)生的效果進(jìn)行對比，我們可明顯發(fā)現(xiàn)前者效果更佳，所以規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)出資法定程序是非常重要的。 1完善知識產(chǎn)權(quán)出資公示制度。所謂公示制度是指在知識產(chǎn)權(quán)出資之前應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)方式將有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)出資的情況向社會公開，接受公司相對

13、人及大眾投資者的監(jiān)督。該項(xiàng)制度設(shè)立的宗旨是消減由于技術(shù)無形性、難以評估等因素所帶來的不良影響，例如信息失真、作價不合理等，從而保證公司真實(shí)性。采取此項(xiàng)制度能夠謹(jǐn)防暗箱操作等行為的發(fā)生，是對民眾知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)的有效行使的保障。 2事前監(jiān)督制度。事前監(jiān)督其實(shí)也就是審查與監(jiān)督知識產(chǎn)權(quán)出資各個環(huán)節(jié)，之所以要施行事前公示制度，其最終目的就是讓廣大民眾清楚認(rèn)識到知識產(chǎn)權(quán)出資信息，加大監(jiān)督力度的同時合理構(gòu)建交流平臺。而事前監(jiān)督則是通過國家設(shè)立特別機(jī)構(gòu)全面審查與認(rèn)可知識產(chǎn)權(quán)出資行為，從而給廣大民眾提供真實(shí)客觀的判斷標(biāo)準(zhǔn)、評價準(zhǔn)則?，F(xiàn)階段看來國內(nèi)現(xiàn)行出資審查承認(rèn)制度還不夠成熟，需要不斷修整與完善。 知識產(chǎn)權(quán)的出資入股在我國被視為科技創(chuàng)新企業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵和