企業(yè)兼并重組中的法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范

1、煤炭資源整合對于山西省煤礦企業(yè)來說并不陌生，事實(shí)上，從2003年開始，山西省就陸續(xù)出臺政策要求煤礦企業(yè)年生產(chǎn)能力應(yīng)從6萬噸提升到9萬噸，再到30萬噸。不過，這些政策要求并沒有對省內(nèi)煤炭行業(yè)產(chǎn)生質(zhì)的影響。隨著山西省人民政府于2008年9月頒布關(guān)于加快推進(jìn)煤礦企業(yè)兼并重組的實(shí)施意見(晉政發(fā)200823號 ，新一輪煤炭資源整合拉開了序幕。緊接著，山西省人民政府于2009年4月15日又下發(fā)了關(guān)于進(jìn)一步加快推進(jìn)煤礦企業(yè)兼并重組整合有關(guān)問題的通知(晉政發(fā)20091O號 ，在晉政發(fā)200823號文件基礎(chǔ)上加大了煤礦企業(yè)兼并重組力度，從控制煤礦礦井?dāng)?shù)量、煤礦企業(yè)規(guī)模、煤礦技術(shù)程度以及參與兼并重組企業(yè)資格等方面

2、進(jìn)行更加嚴(yán)格、更具有強(qiáng)制性的規(guī)定，使省內(nèi)煤礦企業(yè)深切感受到兼并重組的緊迫感。對于眾多中小煤礦企業(yè)而言，如果說晉政發(fā)200823號文件還留有兼并重組時間上的緩沖余地，那么晉政發(fā)2009l0號文件則全面壓縮了這些中小煤礦企業(yè)存續(xù)的空間。對于大中型煤礦企業(yè)而言，晉政發(fā)2009lO號文件強(qiáng)化了其兼并重組的政策優(yōu)勢，大大增強(qiáng)了其兼并中小煤礦企業(yè)的力度。顯然，在這次新一輪兼并與被兼并的煤炭資源整合中，中小型煤礦企業(yè)面臨的問題是被兼并時如何維護(hù)自身的利益，而大中型煤礦企業(yè)考慮的則是如何順利實(shí)現(xiàn)兼并整合其他煤企。毫無疑問，在這種具有巨大利益沖突的經(jīng)濟(jì)活動中，無論是大中型煤礦企業(yè)還是中小煤礦企業(yè)，都需要用法律來

3、維護(hù)自身的利益，避免兼并整合中的諸多法律風(fēng)險(xiǎn)，以實(shí)現(xiàn)雙方的互利共贏。一、煤礦企業(yè)兼并重組政策分析根據(jù)山西省關(guān)于加快推進(jìn)煤礦企業(yè)兼并重組整合的安排意見、山西省人民政府關(guān)于進(jìn)一步加快推進(jìn)煤礦企業(yè)兼并重組整合有關(guān)問題的通知(晉政發(fā)2009lO號 、關(guān)于下發(fā)的通知以及山西省煤炭產(chǎn)業(yè)調(diào)整和振興規(guī)劃等文件，煤礦企業(yè)兼并重組與一般企業(yè)兼并相比，具有以下特殊要求：1、煤礦企業(yè)作為兼并重組主體資格的要求從上述政策來看，山西省對大同煤礦集團(tuán)、山西焦煤集團(tuán)等大型煤炭生產(chǎn)企業(yè)以及山西省煤炭運(yùn)銷集團(tuán)公司、山西省煤炭進(jìn)出口集團(tuán)公司等省屬煤炭生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)作為兼并重組的主體資格并無限制。但對地方骨干煤炭企業(yè)的要求比較嚴(yán)格，

4、必須完全滿足以下條件，才具備兼并重組的主體資格：(1生產(chǎn)時間：企業(yè)所屬煤礦具有三年以上從事煤礦生產(chǎn)的經(jīng)歷。(2注冊資本：企業(yè)具有獨(dú)立法人資格，注冊資本不少于2億元人民幣，融資能力有保障。(3技術(shù)人員：主要技術(shù)負(fù)責(zé)人具有5年以上管理中型以上煤礦的經(jīng)歷，煤礦相關(guān)專業(yè)的技術(shù)管理人員占全部職工比重15以上。(4安全保障：所屬煤礦近三年未發(fā)生重大及以上事故。(5環(huán)境狀況：企業(yè)及所屬煤礦礦山環(huán)境生態(tài)良好。(6社會公益：社會責(zé)任感強(qiáng)，積極參與地方公益事業(yè)。(7生產(chǎn)規(guī)模：原則上應(yīng)有一個生產(chǎn)規(guī)模在90萬噸/年以上礦井作為支撐；具備300萬噸/年生產(chǎn)規(guī)模，且至少有一個120萬噸/年機(jī)械化開采礦井。(8兼并提名：滿

5、足上述條件的企業(yè)還應(yīng)經(jīng)市人民政府提名。2、煤礦企業(yè)兼并重組后的要求(1企業(yè)規(guī)模：兼并重組整合后煤礦企業(yè)規(guī)模原則上不低于300萬噸/年，礦井生產(chǎn)規(guī)模原則上不低于90萬噸/年。(2技術(shù)要求：煤礦企業(yè)全部實(shí)現(xiàn)以綜采為主的機(jī)械化開采。到2011年，所有煤礦實(shí)現(xiàn)采掘機(jī)械化，綜合采煤機(jī)械化程度達(dá)到75，綜合掘進(jìn)機(jī)械化程度達(dá)到60。(3生產(chǎn)系統(tǒng)：參與兼并重組的煤礦整合為一個新礦井的，只允許保留一套生產(chǎn)系統(tǒng)，其余在兼并重組整合方案中不利用的井筒須按照“六條標(biāo)準(zhǔn)”限時關(guān)閉。3、兼并重組區(qū)域的要求(1兼并原則一個礦區(qū)盡可能由一個主體開發(fā)，一個主體可以開發(fā)多個礦區(qū)。(2兼并范圍劃分大型煤炭生產(chǎn)企業(yè)：大同煤礦集團(tuán)兼并

6、的區(qū)域是大同礦區(qū)、軒崗礦區(qū)、朔南礦區(qū)、河保偏礦區(qū)；山西焦煤集團(tuán)的是西山礦區(qū)、離柳礦區(qū)、鄉(xiāng)寧礦區(qū)、汾西礦區(qū)、霍州礦區(qū)、霍東礦區(qū)、嵐縣礦區(qū)和石隰礦區(qū)；陽泉煤業(yè)集團(tuán)的是陽泉礦區(qū)、東山礦區(qū)；潞安礦業(yè)集團(tuán)的是潞安礦區(qū)、武夏礦區(qū)；晉城無煙煤集團(tuán)：晉城礦區(qū)；中煤能源平朔公司：平朔礦區(qū)。其他企業(yè)：具備一定生產(chǎn)規(guī)模的地方骨干煤礦企業(yè)在不影響大型煤礦企業(yè)兼并重組的前提下，由所在市人民政府申報(bào)，經(jīng)省人民政府批準(zhǔn)后，也可以作為主體，兼并重組相鄰中小煤礦：其他省屬企業(yè)整合地方煤礦時，根據(jù)實(shí)際情況，需進(jìn)入同煤、陽煤等五戶重點(diǎn)煤炭企業(yè)整合區(qū)域內(nèi)整合地方煤礦的，須先征得相關(guān)重點(diǎn)煤炭企業(yè)同意后上報(bào)整合方案。二個或二個以上省屬企

7、業(yè)不得在同一時間段內(nèi)對同一煤礦競價購買，避免過度競爭，損害企業(yè)利益。4、煤礦企業(yè)兼并數(shù)量的要求到201O 年底，山西省礦井?dāng)?shù)量控制目標(biāo)由1500座調(diào)整為1000座，各市保留礦井?dāng)?shù)量分別為：太原市50座，大同市71座，陽泉市50座，長治市95座，晉城市118座，朔州市65座，忻州市63座，晉中市110座，呂梁市100座，臨汾市127座，運(yùn)城市18座。國有重點(diǎn)煤炭集團(tuán)公司保留礦井133座。綜合以上分析可以看到，此次煤礦企業(yè)兼并重組具有極強(qiáng)的政策性，從兼并主體資格、兼并區(qū)域、兼并后保留煤礦礦井的數(shù)量以及兼并后的企業(yè)規(guī)模等方面都具有很多強(qiáng)制性規(guī)定。對于眾多不具備兼并主體資格但屬于保留范圍內(nèi)的煤礦來說，

8、如不參與兼并重組，到明年底就只能關(guān)閉；而對于具備資格的煤礦企業(yè)而言，選擇合適的兼并目標(biāo)企業(yè)，實(shí)現(xiàn)做大做強(qiáng)是其主要目標(biāo)。二、煤礦企業(yè)兼并重組的法律風(fēng)險(xiǎn)分析據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至2008年年底，山西省煤礦數(shù)量為2598座。而根據(jù)政策規(guī)定，到201O 年年底，全省礦井?dāng)?shù)只保留1000座。也就是說，對于1598座要被關(guān)閉的礦井，其原來開采的煤炭資源將重組給其他符合標(biāo)準(zhǔn)的煤礦企業(yè)。對于屬于保留范圍內(nèi)的礦井，但達(dá)不到政策規(guī)定的企業(yè)規(guī)模，就需要與其他具有兼并重組資格的企業(yè)進(jìn)行整合。2008年9月，盡管山西省國土資源廳出臺了關(guān)于煤礦企業(yè)兼并重組所涉及資源采礦權(quán)價款處置辦法，明確被兼并重組煤礦或獲得剩余資源量的退還款及相

9、應(yīng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，或按照資源資本化的方式折價入股，作為其在兼并重組后新組建企業(yè)的股份；但在這種煤礦企業(yè)兼并重組數(shù)量眾多的經(jīng)濟(jì)活動中，由于各個煤礦資產(chǎn)、經(jīng)營等情況各有不同，單一采礦權(quán)價款的規(guī)定無論對兼并方(實(shí)施兼并重組行為的煤礦企業(yè) 還是被兼并方(被收購的煤礦企業(yè) 都是不夠的，由此發(fā)生法律糾紛的風(fēng)險(xiǎn)非常高，下面分析此次兼并所蘊(yùn)含的主要法律風(fēng)險(xiǎn)。1、訂立兼并重組合同帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)從現(xiàn)有煤礦企業(yè)兼并重組的政策來看，眾多達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)的中小煤礦面前只有兩條路：或選擇關(guān)閉或選擇整合。在這種不整合就關(guān)閉的強(qiáng)制政策下，中小煤礦顯然更傾向于與具有兼并資格的煤礦進(jìn)行整合。但如果兼并方以此“仗勢欺人”，在訂立兼并重組合同時

10、不遵循相關(guān)收購程序，以極低價格進(jìn)行收購，那么當(dāng)以后政策壓力稍有變動，這些被兼并的中小煤礦企業(yè)有可能以顯失公平為由向法院提起訴訟，請求撤銷兼并重組合同，這無疑會給兼并方帶來損失并引發(fā)不可預(yù)料的法律風(fēng)險(xiǎn)。2、產(chǎn)權(quán)不清帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)在我國原來煤礦管理體制下，一些中小煤礦存在產(chǎn)權(quán)不清的問題，如煤礦掛靠、煤礦承包等，由于種種原因，這些煤礦并沒有理順企業(yè)產(chǎn)權(quán)，如果參與此次兼并重組，將產(chǎn)生諸多法律問題。(1產(chǎn)權(quán)不清造成煤礦企業(yè)產(chǎn)權(quán)主體不明確從現(xiàn)有煤礦狀況來看，一些煤礦的產(chǎn)權(quán)很不明確，如有的煤礦名為集體企業(yè)，實(shí)為個人所有；有的集體煤礦，其資產(chǎn)中含有國有資產(chǎn)；甚至有的煤礦名為民營企業(yè)，實(shí)為承包村集體的集體企業(yè)；

11、還有的煤礦股權(quán)結(jié)構(gòu)比較雜亂。對于這些情況，被兼并煤礦并不一定會主動說明，即使說明白，理順產(chǎn)權(quán)也是一項(xiàng)費(fèi)時費(fèi)力費(fèi)錢的工作，無疑將給煤礦企業(yè)兼并重組帶來很大障礙。(2產(chǎn)權(quán)不清會給進(jìn)行兼并重組的煤礦企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)損失及涉訴風(fēng)險(xiǎn)很多煤礦企業(yè)產(chǎn)權(quán)之所以不清，往往由于原來的煤礦管理體制造成的，理順產(chǎn)權(quán)的困難相當(dāng)大。兼并方如果事前不了解這些情況，一旦實(shí)施兼并重組，將面臨由于產(chǎn)權(quán)所有者不清，兼并合同的效力受到質(zhì)疑，并由此可能會陷入產(chǎn)權(quán)糾紛中無法脫身，從而引發(fā)涉訴風(fēng)險(xiǎn)及巨大的經(jīng)濟(jì)損失。3、被兼并方改制不完善帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)從目前煤礦企業(yè)的情況來看，不少中小煤礦企業(yè)一直無法在省工商局通過年檢注冊登記或變更企業(yè)性質(zhì)及名

12、稱，原因在于，曾經(jīng)政策允許對國有、集體小煤礦的采礦權(quán)進(jìn)行有償協(xié)議出讓，并且事實(shí)上也履行了部分手續(xù)，即采礦權(quán)人已經(jīng)變更，但由于其他手續(xù)不完備，不能滿足工商登記注冊的要求，導(dǎo)致相關(guān)煤礦企業(yè)處于采礦權(quán)與工商登記不一致的尷尬境地。據(jù)了解，在本次煤礦企業(yè)兼并重組保留礦井中，就存在此類煤礦企業(yè)。這些煤礦企業(yè)一般愿意選擇出讓企業(yè)股權(quán)的形式和其他煤礦進(jìn)行重組，但由于企業(yè)過去未走完轉(zhuǎn)讓程序，選擇股權(quán)出讓的方式兼并重組首先就需要完善程序以便完成公司制改造，只是完善被兼并企業(yè)轉(zhuǎn)讓程序的工作相當(dāng)復(fù)雜和艱難。因此，兼并重組這類煤礦企業(yè)存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。4、兼并方的企業(yè)性質(zhì)在兼并重組過程帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)(1民營煤礦企業(yè)作

13、為兼并方具有特殊要求目前，民營煤礦企業(yè)要想兼并國有小煤礦具有一些特殊性，不但要符合民事法律規(guī)定，還要符合企業(yè)國有資產(chǎn)法及相關(guān)政府規(guī)章的規(guī)定。根據(jù)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)政策規(guī)章，民營煤礦企業(yè)要兼并國有煤礦，不僅要征得國有煤礦主管部門的同意，而且國有企業(yè)整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓要進(jìn)入產(chǎn)權(quán)交易市場進(jìn)行招、拍、掛，通過公開轉(zhuǎn)讓程序，最終完成交易。否則，僅有兼并方與被兼并方的協(xié)議既不符合法律規(guī)定又不能實(shí)現(xiàn)兼并重組的目的。(2國有煤礦企業(yè)具有防止國有資產(chǎn)流失的要求對于國有煤礦企業(yè)而言，在兼并重組過程中，無論是兼并還是被兼并，都必須履行企業(yè)國有資產(chǎn)法及相關(guān)政府規(guī)章政策的要求，力求避免關(guān)于國有資產(chǎn)流失查處工作若干問題的通知所

14、規(guī)定的造成國有資產(chǎn)流失的行為。否則，一旦在兼并重組中發(fā)生不符合法律規(guī)章要求的行為，造成國有資產(chǎn)流失，相關(guān)負(fù)責(zé)人將承擔(dān)法律責(zé)任。5、被兼并方侵害其小股東利益給兼并方帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)目前，不少中小煤礦企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)復(fù)雜，因此，在兼并重組過程中，兼并方一般與被兼并方的實(shí)際控制方進(jìn)行股權(quán)收購談判。這致使實(shí)踐中出現(xiàn)被兼并方的實(shí)際控制方(大股東 為了獲得更大利益侵害小股東利益的情況。如大股東在未進(jìn)行資產(chǎn)評估的情況，召開董事會和股東會欲以低價強(qiáng)行收購小股東的股份，小股東不同意，就以不分紅等手段進(jìn)行威脅。此時，小股東很可能以訴訟等方式來維護(hù)自己的權(quán)益。這些情況本來與兼并方并無關(guān)系，但被兼并方股東權(quán)益糾紛無疑將阻礙

15、兼并方進(jìn)行并購重組的進(jìn)度，或者迫使兼并方重新考慮對該企業(yè)是否進(jìn)行收購，從而給雙方造成不必要的經(jīng)濟(jì)損失。6、承繼債務(wù)的法律風(fēng)險(xiǎn)根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定及司法解釋，原企業(yè)的債務(wù)應(yīng)由兼并重組后的企業(yè)承擔(dān)，因此，原企業(yè)的債權(quán)人有權(quán)向重組后的企業(yè)追討債務(wù)。在兼并重組過程中，即使兼并方與被兼并方達(dá)成由被兼并方償還債務(wù)的協(xié)議，但該協(xié)議只有經(jīng)原企業(yè)債權(quán)人認(rèn)可才發(fā)生法律效力，否則，債權(quán)人仍然可以向兼并重組后的企業(yè)主張債權(quán)。另外，一些煤礦企業(yè)財(cái)務(wù)管理不規(guī)范，很多債務(wù)往往不能在企業(yè)報(bào)表和賬目上得到真實(shí)的反映，如有的煤礦在礦井建設(shè)中打的白條等。對于這種潛在債務(wù)，兼并方往往很難了解到，一旦債權(quán)人主張債權(quán)時，兼并重組后的企業(yè)可能

16、要承擔(dān)償還債務(wù)的義務(wù)。7、被兼并方對外擔(dān)保帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)在實(shí)踐中，一些煤礦企業(yè)法律意識淡薄，對外提供擔(dān)保具有隨意性，對被擔(dān)保方的情況審查不嚴(yán)謹(jǐn)，若被擔(dān)保方涉及相關(guān)訴訟，擔(dān)保方就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。而在兼并重組過程中，兼并方對被兼并企業(yè)的擔(dān)保情況僅通過書面資料往往很難了解清楚，這給兼并重組后的企業(yè)帶來擔(dān)保責(zé)任隱患和相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)。8、被兼并方涉訴帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)被兼并方是否有未結(jié)訴訟、仲裁及生效裁決、裁定的執(zhí)行等情況，決定了其資產(chǎn)數(shù)額的準(zhǔn)確性，尤其是重大訴訟會對被兼并方的資產(chǎn)總額造成較大影響，且對并購重組交易價格的確定也產(chǎn)生重要影響。如果說上述已經(jīng)發(fā)生的訴訟顯而易見，兼并方可以預(yù)見其后果，那么被

17、兼并方潛在訴訟則更需要兼并方備加留意，否則，交易完成后，發(fā)生潛在訴訟，將使兼并方遭受經(jīng)濟(jì)損失。9、職工問題存在的法律風(fēng)險(xiǎn)(1職工安置存在的法律風(fēng)險(xiǎn)煤礦企業(yè)兼并通常涉及職工工作變動，國有小煤礦的職工還可能發(fā)生身份轉(zhuǎn)換。兼并方應(yīng)當(dāng)按照勞動法、勞動合同法以及國家、山西省和各市的職工安置政策性文件妥善安置被兼并煤礦企業(yè)的職工，否則將產(chǎn)生勞動爭議，甚至導(dǎo)致職工群體上訪等事件，最終致使兼并重組工作無法順利進(jìn)行，且給兼并方造成惡劣影響。(2被兼并方勞動爭議帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)一般而言，勞動爭議分為勞動合同糾紛、工傷保險(xiǎn)糾紛、養(yǎng)老保險(xiǎn)糾紛、工資支付糾紛以及遺屬待遇糾紛等。在實(shí)踐中，有的煤礦企業(yè)忽視職工待遇及安全保障

18、，未給職工辦理法定社會保險(xiǎn)，導(dǎo)致職工的人身安全沒有保障，出現(xiàn)問題后，煤礦企業(yè)須承擔(dān)所有責(zé)任，向職工賠償相應(yīng)的損失，其中，有些經(jīng)濟(jì)賠償是后續(xù)的。兼并方很難了解到被兼并方的這些情況，在兼并重組后，后續(xù)責(zé)任通常轉(zhuǎn)移到兼并后的企業(yè)。10、土地使用不規(guī)范帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)一般來說，煤礦企業(yè)用地采用劃撥、轉(zhuǎn)讓方式居多，但在實(shí)踐中，不少中小型煤礦采用與村集體訂立土地租賃合同的方式使用村集體土地，而我國法律對集體土地的出租行為是嚴(yán)格限制的，擅自租賃集體土地的行為往往會被法院認(rèn)定為無效行為。因此，兼并方對被兼并方的土地使用情況應(yīng)當(dāng)了解清楚，妥善處理此類土地租賃合同，完善相關(guān)法律手續(xù)，否則，不僅會受到行政處罰，而且有

19、可能與村集體發(fā)生沖突，使企業(yè)遭受不必要的損失。11、財(cái)務(wù)、稅務(wù)等帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)由于兼并方與被兼并方信息不對稱，兼并方往往很難了解被兼并方的財(cái)務(wù)及稅務(wù)情況，雖然可以從被兼并方的財(cái)務(wù)報(bào)表或者賬目中了解一些情況，但實(shí)踐中，有些小煤礦的報(bào)表與賬目存在不少虛假情況，導(dǎo)致兼并方不能正確判斷被兼并方的財(cái)稅情況。尤其在被兼并方未予納稅的情況下，稅務(wù)機(jī)關(guān)一般會要求兼并重組后的企業(yè)承擔(dān)原企業(yè)納稅不足的法律責(zé)任，這無疑加大了兼并方的收購成本和法律風(fēng)險(xiǎn)。12、環(huán)保帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)隨著國家對環(huán)保的日益重視，新一輪煤礦企業(yè)兼并重組政策對環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)作出嚴(yán)格規(guī)定，既有對煤礦排污治理的要求，也有對特殊區(qū)域禁采、限采的規(guī)定。如規(guī)定位

20、于汾河流域禁采區(qū)內(nèi)的煤礦一律關(guān)閉，位于汾河流域限采區(qū)內(nèi)的煤礦一律不增層、不擴(kuò)界、不擴(kuò)能；明確到2011年，大型煤炭企業(yè)主要污染源治理應(yīng)達(dá)到國家標(biāo)準(zhǔn)，煤矸石為主的固體廢棄物處理率達(dá)到70以上，礦井水復(fù)用率達(dá)到80以上，達(dá)標(biāo)排放率為100。到20l5年，所有煤炭企業(yè)主要污染源治理達(dá)到國家標(biāo)準(zhǔn)，煤矸石為主的固體廢棄物處理率達(dá)到85，礦井水復(fù)用率達(dá)到90以上。從上述環(huán)保規(guī)定來看，收購方在本次兼并重組中應(yīng)當(dāng)充分考慮煤礦環(huán)保問題，如果兼并重組違反相關(guān)環(huán)保法律規(guī)定，將要承擔(dān)巨額罰款等懲罰的環(huán)保責(zé)任，污染嚴(yán)重的企業(yè)則有可能會被勒令停產(chǎn)或限期整頓。13、被兼并方原有社會責(zé)任承繼帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)從不少中小煤礦的經(jīng)營

21、現(xiàn)狀來看，當(dāng)?shù)卮寮w及村民往往與本地煤礦有較深的利益聯(lián)系，煤礦出于各種考慮承擔(dān)著一定的社會責(zé)任，如優(yōu)先雇用當(dāng)?shù)卮迕瘢o村集體出資辦學(xué)，給當(dāng)?shù)卮迕衩磕晏峁┮欢〝?shù)量的煤炭等。而一旦煤礦被兼并，對于以上社會責(zé)任，兼并重組后的企業(yè)是否承繼是兼并方應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)，處理不當(dāng)?shù)脑?，同樣容易引發(fā)社會矛盾，帶來一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。14、兼并重組資金短缺帶來的融資法律風(fēng)險(xiǎn)本次資源整合的并購主體面臨的難題之一是資金來源不足。對兼并方而言，不僅并購其他煤礦企業(yè)需要資金，而且建設(shè)并購后符合標(biāo)準(zhǔn)的礦井更需要資金，何況自身有些礦井也需要改擴(kuò)建以達(dá)到政策的要求。按照并購?fù)瓿珊蟮拿旱V企業(yè)要達(dá)到政策要求的最低標(biāo)準(zhǔn)，即單井年生產(chǎn)能力提

22、升到90萬噸計(jì)算，要達(dá)到此標(biāo)準(zhǔn)，據(jù)了解，每個礦井僅井下改造就需投入1.5億元左右，這意味著需要投入巨額的資金。而企業(yè)通過投融資的方式來解決資金短缺問題，具有政策和法律風(fēng)險(xiǎn)。(1政策風(fēng)險(xiǎn)對于省屬煤礦企業(yè)來說，引進(jìn)資金要嚴(yán)格遵循政策要求。根據(jù)山西省國資委出臺的關(guān)于省屬企業(yè)整合地方煤礦及引進(jìn)資金合作煤炭項(xiàng)目有關(guān)規(guī)定的通知，省屬企業(yè)引進(jìn)資金合作煤炭項(xiàng)目需要履行嚴(yán)格的決策與審批程序。否則，該引進(jìn)資金項(xiàng)目很可能被主管部門撤消，而企業(yè)會因此承擔(dān)違約責(zé)任，遭受不必要的經(jīng)濟(jì)損失。(2法律風(fēng)險(xiǎn)在進(jìn)行銀行貸款時，主要有兩個法律風(fēng)險(xiǎn)：一是互保法律風(fēng)險(xiǎn)，是指在銀行要求第三方提供擔(dān)保才發(fā)放貸款的情況下，企業(yè)獲得其他企業(yè)提

23、供擔(dān)保的條件往往是同等地為對方企業(yè)的融資提供擔(dān)保。而擔(dān)保企業(yè)如出現(xiàn)信用危機(jī)，就會把借款企業(yè)卷入其中。也就是說，企業(yè)在通過這種保證擔(dān)保獲得融資的同時，除了要承擔(dān)自身經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，還要承擔(dān)擔(dān)保企業(yè)的經(jīng)營和信用風(fēng)險(xiǎn)；二是抵押財(cái)產(chǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)。銀行為確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，總是盡可能地將更多的財(cái)產(chǎn)納入抵押范圍，并對抵押物評估值進(jìn)行打折，使得企業(yè)獲得的貸款數(shù)額往往大幅低于抵押財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價值。三、兼并重組中法律風(fēng)險(xiǎn)的防范對策綜合以上法律風(fēng)險(xiǎn)分析來看，有些風(fēng)險(xiǎn)在兼并重組過程是可以避免的，有些風(fēng)險(xiǎn)雖不可避免，但能采取措施進(jìn)行疏導(dǎo)，最終化風(fēng)險(xiǎn)為機(jī)遇，下面對如何防范法律風(fēng)險(xiǎn)提出一些應(yīng)對對策，以供參考。1、充分調(diào)查被兼并方的企業(yè)信

24、息從煤礦企業(yè)兼并實(shí)踐來看，不少法律風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生源于兼并方對被并購企業(yè)情況的不了解，兼并方往往根據(jù)一些初步信息就開始并購操作。操作過程中出現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)才想起解決，而有些風(fēng)險(xiǎn)是長期積累下來的，解決起來相當(dāng)困難；有些風(fēng)險(xiǎn)是潛在的，并購?fù)瓿珊蟛疟l(fā) 出來。因此，兼并方在進(jìn)行并購實(shí)質(zhì)操作前應(yīng)當(dāng)對被并購方進(jìn)行多方面調(diào)查，如工商登記、 稅務(wù)情況、銀行還貸情況、房產(chǎn)設(shè)備抵押情況、環(huán)保情況以及職工情況等，全面、充分了解 被兼并方的信息，作出正確的并購策略，既能有效規(guī)避一些法律風(fēng)險(xiǎn)，也能節(jié)約收購成本。 2、遵循企業(yè)并購基本程序，避免“惡意收購” 前面己經(jīng)分析過， 本次煤礦企業(yè)兼并重組的政策導(dǎo)向和強(qiáng)制性非常明顯， 對于

25、具有兼并 主體資格的煤礦企業(yè)來說， 擁有很強(qiáng)的并購優(yōu)勢， 但這并不意味著在并購過程中可以違反法 律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，如中華人民共和國合同法規(guī)定的“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定 各方的權(quán)利和義務(wù)”， 即公平原則。 否則， 兼并方將來可能面臨撤消兼并合同的訴訟。 因此， 企業(yè)并購應(yīng)當(dāng)遵循公平交易原則， 對被兼并方資產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)和資產(chǎn)評估， 以確定合理的交易 價格。從表面上看，這似乎加大了并購方的義務(wù)和收購成本，但實(shí)際上能有效防止合同被撤 消的法律風(fēng)險(xiǎn)，更有利于維護(hù)交易穩(wěn)定。 3、對產(chǎn)權(quán)不清的煤礦企業(yè)進(jìn)行產(chǎn)權(quán)界定 兼并產(chǎn)權(quán)尚未清晰的煤礦企業(yè)，首先要明晰其產(chǎn)權(quán)，進(jìn)而確定產(chǎn)權(quán)的所有者。根據(jù)國 有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定

26、和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫行辦法集體企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定暫行辦法和城 、 鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、單位清產(chǎn)核資產(chǎn)權(quán)界定工作的具體規(guī)定等文件，制定妥當(dāng)?shù)漠a(chǎn)權(quán)界定 操作辦法，最終厘清企業(yè)的產(chǎn)權(quán)歸屬，為最終成功兼并打下基礎(chǔ)。 4、完善改制程序 一些過去改制不完善的煤礦企業(yè)在本次兼并重組中屬于保留礦井， 但依然需要進(jìn)行兼并 重組以符合政策所規(guī)定的要求，其第一步是完善改制程序，徹底實(shí)現(xiàn)改制目的，最終成立有 限責(zé)任公司；在此基礎(chǔ)上，以股權(quán)出讓等形式，與其他煤礦進(jìn)行兼并重組，從而到201O 底 既符合政策的相關(guān)規(guī)定，又能更好的維護(hù)自身利益。 不過， 這些煤礦企業(yè)之前未完成的改制往往涉及企業(yè)性質(zhì)的轉(zhuǎn)變和國有、 集體資產(chǎn)的轉(zhuǎn)

27、讓，要完善改制程序，并不是一件簡單的事情。一般而言，企業(yè)改制中涉及企業(yè)性質(zhì)改變的 核心問題是產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，而在過去對國有、集體資產(chǎn)存在不少采用協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式，但到現(xiàn)在 則面臨禁止性政策， 顯然， 如何協(xié)調(diào)過去的改制文件與現(xiàn)在的改制政策對接成為兼并的很大 難題。 5、非國有煤礦企業(yè)兼并國有煤礦企業(yè)應(yīng)遵循相關(guān)規(guī)定 非國有煤礦企業(yè)兼并國有煤礦企業(yè)不僅要遵守中華人民共和國物權(quán)法及中華人民 共和國合同法等法律的規(guī)定，還要遵守中央、省及各市關(guān)于國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的政策規(guī)定，如 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法(國資委、財(cái)政部令第3號、 關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有 關(guān)問題的通知(國資發(fā)產(chǎn)權(quán)2004268號和關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)

28、讓有關(guān)事項(xiàng)的通知(國 資發(fā)產(chǎn)權(quán)2006306號等文件明確了企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓程序和企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的批準(zhǔn)程 序。 一旦非國有煤礦企業(yè)在兼并國有煤礦企業(yè)過程中違反了這些政策規(guī)定， 其兼并行為有可 能被認(rèn)定無效，從而承受相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)損失。因此，嚴(yán)格遵守法律政策規(guī)定的兼并重組程序， 是此類兼并重組完成的必要條件。 6、國有煤礦企業(yè)實(shí)施兼并行為須防止國有資產(chǎn)流失 山西省人民政府關(guān)于加快推進(jìn)煤礦企業(yè)兼并重組的實(shí)施意見(晉政發(fā)200823號 強(qiáng)調(diào)了在兼并重組過程需避免國有資產(chǎn)流失。 在兼并重組操作實(shí)踐中， 國有資產(chǎn)流失的核心 問題是國有煤礦企業(yè)高價并購其他企業(yè)或國有煤礦企業(yè)低價出讓給其他企業(yè)。 對于國有煤礦

29、企業(yè)出讓給非國有企業(yè)已經(jīng)有了比較明確的政策規(guī)定， 衡量這種國有資產(chǎn)流失有了比較明確 的標(biāo)準(zhǔn)；但對于國有煤礦企業(yè)高價并購其他企業(yè)尚沒有明確的標(biāo)準(zhǔn)。兼并重組操作中，為避 免國有資產(chǎn)流失的嫌疑，首先，對兼并目標(biāo)企業(yè)應(yīng)經(jīng)上級主管部門批準(zhǔn)；其次，對被兼并的 企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)評估，并報(bào)上級主管部門審核確認(rèn)；再次，簽訂的兼并合同宜規(guī)定經(jīng)上級主管 部門批準(zhǔn)后生效。通過這些途徑，國有資產(chǎn)流失的法律風(fēng)險(xiǎn)是可以控制的。 7、及時介入被兼并方因兼并帶來的股權(quán)糾紛 由于被兼并方因兼并帶來的股權(quán)糾紛會深刻影響兼并重組進(jìn)度， 因此， 兼并方有必要介 入收購股權(quán)談判過程。 如以等額比例的方式收購各股東的股權(quán)或者建議控制被兼并企業(yè)

30、的大 股東依照法律召開股東大會，達(dá)成兼并重組以及由大股東以合理價格收購小股東股權(quán)等決 議，消除小股東的疑慮，以便順利完成企業(yè)之間并購重組。 8、對被兼并方的債務(wù)、擔(dān)保合同妥善處理，解決潛在訴訟威脅 根據(jù) l989年2月19日國家體改委、國家計(jì)委、財(cái)政部、國家國有資產(chǎn)管理局聯(lián)合發(fā)布的 關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法 以及 中華人民共和國公司法 等法律法規(guī)， 被兼并方的債務(wù)， 一般由兼并方與被兼并方作為共同債務(wù)人，承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)中華人民共和國擔(dān)保法 及其司法解釋， 被兼并方在兼并前提供的對外擔(dān)保， 在未取得被擔(dān)保人同意解除或變更擔(dān)保 的情況下，兼并后成立的新公司一般也要承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。因此，兼并方要掌握

31、被兼并方在兼 并前的債務(wù)以及對外擔(dān)保，首先要全面審查被兼并方的財(cái)務(wù)資料及合同狀況；其次，針對被 兼并方在書面資料上沒有顯示的債務(wù)或?qū)ν鈸?dān)保情況， 可以向知情人員調(diào)查或者向相關(guān)部門 查詢；再次，與被兼并方簽署債務(wù)及擔(dān)保責(zé)任承擔(dān)的協(xié)議，但該協(xié)議一般僅在兼并雙方之間 具有約束力，只有經(jīng)債權(quán)人和被擔(dān)保人同意后，才對其產(chǎn)生效力。 9、妥善進(jìn)行職工安置，解決勞動爭議 (1職工安置 目前， 職工安置的主要依據(jù)是 違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法 (勞部發(fā)1994481 號、 中華人民共和國勞動法 、 關(guān)于調(diào)整企業(yè)職工喪葬費(fèi)和遺屬生活困難補(bǔ)助費(fèi)等待遇標(biāo) 準(zhǔn)的通知(晉勞社養(yǎng)2002310號及中華人民共和國勞動合

32、同法山西省省屬國有企 、 業(yè)改制中職工安置和社會保障實(shí)施辦法 等法規(guī)。 被兼并方屬國有企業(yè)且涉及職工身份轉(zhuǎn)換， 還要適用中央、省及各市對職工安置的規(guī)定。正確適用上述法律政策，能有效取得職工對兼 并重組工作的支持。 (2職工勞動爭議的解決 被兼并方尚未解決的或雖己解決但存有后續(xù)義務(wù)的勞動爭議， 兼并方應(yīng)促使被兼并方盡 快處理，并預(yù)留相應(yīng)的解決費(fèi)用，或使其與職工達(dá)成相關(guān)協(xié)議，能有效防止勞動爭議影響企 業(yè)兼并重組的進(jìn)程。 10、土地租賃使用需按法律要求規(guī)范化 在實(shí)踐中， 中小煤礦企業(yè)由于行業(yè)屬性， 租用集體土地建造廠房且不辦理產(chǎn)權(quán)登記的情 形較為普遍。 雖然有的租賃土地合同經(jīng)過鄉(xiāng)政府的認(rèn)可， 但更多

33、的是煤礦企業(yè)直接與集體土 地所屬的村委會簽署土地租用協(xié)議。 但這些做法是不符合法律規(guī)定的， 我國法律對租賃集體 土地有嚴(yán)格的限制，擅自出租集體土地的行為會被法院認(rèn)定為無效行為，因此，按照法律程 序完善土地租賃手續(xù)， 為地上建筑物辦理產(chǎn)權(quán)手續(xù)是非常必要的。 地上建筑物缺乏相關(guān)證件， 對于煤礦資產(chǎn)的認(rèn)定是個重大瑕疵，會給企業(yè)兼并重組帶來障礙。從程序上來說，要使用集 體土地，首先，該土地須經(jīng)征用為國有土地；其次，與土地管理部門簽訂土地租賃合同；再 次，在簽定租賃合同后，向房地產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)辦理租賃土地使用權(quán)登記手續(xù)；最后，取得有關(guān) 部門頒發(fā)的注明“土地租賃”的房地產(chǎn)權(quán)證書。 11、全面調(diào)查被兼并企業(yè)財(cái)稅

34、情況，促其及時處理 盡管山西省人民政府關(guān)于加快推進(jìn)煤礦企業(yè)兼并重組的實(shí)施意見(晉政發(fā)200823 號規(guī)定了對兼并重組后新組建煤礦企業(yè)的稅收優(yōu)惠政策，如免征印花稅、契稅，但被兼并 煤礦企業(yè)以前所欠稅款則沒有優(yōu)惠政策。因此，兼并方有必要對被兼并企業(yè)欠繳、漏繳的稅 款情況進(jìn)行全面調(diào)查， 發(fā)現(xiàn)其有未繳的稅款及時溝通， 使其在兼并重組工作完成前繳清欠款； 對于未來可能需繳付的稅款與其簽定相關(guān)合同， 盡可能排除由兼并重組后企業(yè)負(fù)擔(dān)拖欠稅款 的可能性。 12、調(diào)查被兼并方環(huán)保情況 隨著社會的發(fā)展，環(huán)保問題逐漸成為政策關(guān)注的焦點(diǎn)。在本次煤炭資源整合中，環(huán)保問 題成為影響兼并重組的重要因素。 對于兼并方而言，

35、聘請中介機(jī)構(gòu)對被兼并方作環(huán)保評估是 非常必要的，其內(nèi)容包括礦井周邊生態(tài)環(huán)境狀況；地質(zhì)狀況，被兼并方過去采煤是否造成過 地面塌陷；是否處于禁采區(qū)、限采區(qū)等。掌握被兼并企業(yè)的環(huán)保狀況，不僅能有效預(yù)測環(huán)保 成本，而且能防止因環(huán)保問題引起的民事糾紛和行政處罰。 13、融資法律風(fēng)險(xiǎn)防范 山西省人民政府關(guān)于加快推進(jìn)煤礦企業(yè)兼并重組的實(shí)施意見(晉政發(fā)200823號 為解決企業(yè)兼并重組資金短缺提供了四項(xiàng)政策支持。 一是市場融資： 支持具備條件的兼并重 組企業(yè)上市融資， 己上市公司可優(yōu)先增發(fā)或配售股票， 支持兼并重組企業(yè)通過發(fā)行企業(yè)債券、 股權(quán)轉(zhuǎn)讓等融資方式籌集發(fā)展資金； 二是信貸支持： 各類金融機(jī)構(gòu)應(yīng)積極支持煤礦企業(yè)兼并