國(guó)際商法第四講合同法

1、第四講商事合同法第四講商事合同法引例：國(guó)際貿(mào)易往來中的合同糾紛案例一：美國(guó)的甲公司應(yīng)中國(guó)的乙公司請(qǐng)求，發(fā)出出售某種優(yōu)質(zhì)木材10 000立方米的要約。乙公司接到要約后，立即回電，要求甲公司增加數(shù)量，降低價(jià)格，并延長(zhǎng)要約的有效期。甲公司最后將產(chǎn)品的數(shù)量增至15 000立方米，價(jià)格每立方米降低100美元，并將有效期延長(zhǎng)至6月26日。乙公司接到回電后，立即組織資金，于6月25日上午匯至甲公司的賬戶上。甲公司于6月25日下午回電話給乙公司，“貨已賣與他人”。乙公司接到電話后，立即要求甲公司繼續(xù)履行合同。經(jīng)查，甲公司尚存20 000立方米該種優(yōu)質(zhì)木材。案例二：2010年，我國(guó)甲公司與泰國(guó)乙公司簽訂購銷大米

2、的合同。合同約定：數(shù)量為4萬噸，合同總金額1 000萬美元，在我國(guó)上海港交貨。由于乙方資源緊缺，雙方約定先交付2萬噸，其余推遲至次年交貨。次年恰逢泰國(guó)發(fā)生特大洪澇災(zāi)害，于是乙公司以不可抗力為由，要求免除交貨責(zé)任。但乙的要求遭到甲的拒絕，并稱該商品市場(chǎng)價(jià)格上漲，由于乙公司未交貨已使其損失300萬美元，要求乙公司無償供應(yīng)其他種類糧食以抵償其損失，遭到乙的拒絕。對(duì)此，甲公司根據(jù)仲裁條款規(guī)定向中國(guó)的仲裁機(jī)構(gòu)提出仲裁。上述兩個(gè)案例，均發(fā)生在國(guó)際貿(mào)易實(shí)踐中，具體涉及國(guó)際貿(mào)易合同的訂立、履行、違約救濟(jì)、免責(zé)事由等一系列法律問題。眾所周知，合同是當(dāng)今社會(huì)進(jìn)行各種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所采用的基本法律形式，幾乎所有的國(guó)際商事

3、關(guān)系都通過合同來聯(lián)結(jié)。合同法則是關(guān)于國(guó)際商事主體之間交往規(guī)則的最重要的法律。想在國(guó)際貿(mào)易中爭(zhēng)取到主動(dòng)權(quán)，占據(jù)有利位置，學(xué)好合同法是當(dāng)務(wù)之急。本章將從合同的概念和特點(diǎn)入手，圍繞合同的成立、履行、讓與和消滅進(jìn)行詳細(xì)地闡述。第一節(jié)第一節(jié) 合同法概述合同法概述一、一、 合同的基本概念與特征合同的基本概念與特征 （一）基本概念（一）基本概念民法通則民法通則第第5858條：條： 是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同法合同法第第2條：條： 是平等主體的自然人法人其他組織之間設(shè)立、變更、終止是平等主體的自然人法人其他組織之間設(shè)立、變更、

4、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。各國(guó)對(duì)合同的定義不同，但意思一致是構(gòu)成合同的要素各國(guó)對(duì)合同的定義不同，但意思一致是構(gòu)成合同的要素合同又稱合同又稱契約契約各國(guó)對(duì)合同的定義各國(guó)對(duì)合同的定義德國(guó)民法典：德國(guó)民法典： 法律行為法律行為法國(guó)法：法國(guó)法： “合意合意” 一人或數(shù)人對(duì)另一人或數(shù)一人或數(shù)人對(duì)另一人或數(shù)人承擔(dān)給付某物、做或不做某事的義務(wù)的一種人承擔(dān)給付某物、做或不做某事的義務(wù)的一種“合意合意”意思表示（內(nèi)容、行為）意思表示（內(nèi)容、行為）其他合法行為其他合法行為大陸法大陸法英美法英美法合同合同= =許諾許諾（允諾）（允諾）許諾許諾合同合同認(rèn)為合同的實(shí)質(zhì)是當(dāng)事人所做出的許諾認(rèn)為合

5、同的實(shí)質(zhì)是當(dāng)事人所做出的許諾（promise),而不是當(dāng)事人之間的協(xié)議或合意，而不是當(dāng)事人之間的協(xié)議或合意，但只有法律上認(rèn)為有約束力的、在法律上能夠強(qiáng)但只有法律上認(rèn)為有約束力的、在法律上能夠強(qiáng)制執(zhí)行的許諾，才能成為合同。制執(zhí)行的許諾，才能成為合同。美國(guó)美國(guó)合同法重述合同法重述:合同是一個(gè)或一系列許諾，合同是一個(gè)或一系列許諾，對(duì)違反這種許諾法律給予救濟(jì)或者法律以某種方對(duì)違反這種許諾法律給予救濟(jì)或者法律以某種方式承認(rèn)履行這種許諾乃是一項(xiàng)義務(wù)式承認(rèn)履行這種許諾乃是一項(xiàng)義務(wù)（二）合同的基本特征（二）合同的基本特征l兩個(gè)或以上行為主體兩個(gè)或以上行為主體l合同是雙方的民事法律行為，雙方的意思一致合同是雙方

6、的民事法律行為，雙方的意思一致l訂立合同的目的是為了產(chǎn)生某種民事法律效果，包括設(shè)訂立合同的目的是為了產(chǎn)生某種民事法律效果，包括設(shè)立、變更、終止當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系。立、變更、終止當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系。l合同須是合法行為，具有法律約束力合同須是合法行為，具有法律約束力二、合同的形式二、合同的形式1、口頭形式、口頭形式(談判、電話談判、電話)，簡(jiǎn)單的經(jīng)濟(jì)往來，簡(jiǎn)單的經(jīng)濟(jì)往來 2、書面合同、書面合同(1)、合同書、合同書 (2)、電報(bào)、電傳，錄像（、電報(bào)、電傳，錄像（能證明合同主要能證明合同主要條款達(dá)成協(xié)議的其他憑證）條款達(dá)成協(xié)議的其他憑證）第二節(jié)合同的成立第二節(jié)合同的成立 合同的成立是指合

7、同當(dāng)事人意思表示一致，達(dá)成對(duì)彼此具合同的成立是指合同當(dāng)事人意思表示一致，達(dá)成對(duì)彼此具有法律約束力的協(xié)議。有法律約束力的協(xié)議。 各國(guó)合同法對(duì)合同有效成立的要件都做了具體規(guī)定，主要各國(guó)合同法對(duì)合同有效成立的要件都做了具體規(guī)定，主要包括：當(dāng)事人之間通過要約和承諾達(dá)成協(xié)議；當(dāng)事人必須具包括：當(dāng)事人之間通過要約和承諾達(dá)成協(xié)議；當(dāng)事人必須具有訂立合同的能力；合同必須要有對(duì)價(jià)或合法約因；合同必有訂立合同的能力；合同必須要有對(duì)價(jià)或合法約因；合同必須符合法律規(guī)定的形式要求；合同的標(biāo)的和內(nèi)容必須合法；須符合法律規(guī)定的形式要求；合同的標(biāo)的和內(nèi)容必須合法；當(dāng)事人的意思必須表示真實(shí)。當(dāng)事人的意思必須表示真實(shí)。一、要約與

8、承諾一、要約與承諾 合同是當(dāng)事人之間意思表示一致的產(chǎn)物。所謂的意思表示一致，就是合同雙方當(dāng)事人就同一個(gè)標(biāo)的發(fā)表各自的意見，在協(xié)商的基礎(chǔ)上接受對(duì)方的條件，從而實(shí)現(xiàn)意見一致以達(dá)成協(xié)議。 法律上把訂立合同的意思表示分別稱為要約和承諾。一般來說，一方的承諾與對(duì)方的要約相一致，即可構(gòu)成一項(xiàng)具有法律約束力的合同。因此，要約和承諾是訂立合同的兩個(gè)關(guān)鍵問題，要了解合同的成立，就必須首先了解有關(guān)要約和承諾的法律規(guī)定。（一）（一） 要約要約(offer)(offer) 1、要約的概念、要約的概念 定義：定義：是要約人向受要約人提出的愿與之訂立合同的意思是要約人向受要約人提出的愿與之訂立合同的意思表示。表示。 要約

9、人（要約人（提出要約的一方提出要約的一方）offeror 受要約人（受要約人（接受要約的一方接受要約的一方）offeree 國(guó)際商事合同通則國(guó)際商事合同通則（以下簡(jiǎn)稱（以下簡(jiǎn)稱合同通則合同通則）的定）的定義是：義是：“一項(xiàng)訂立合同的建議，如果十分確定，并表明要一項(xiàng)訂立合同的建議，如果十分確定，并表明要約人在得到承諾時(shí)受其約束的意旨，即構(gòu)成要約。約人在得到承諾時(shí)受其約束的意旨，即構(gòu)成要約?！币s的法律特征：要約的法律特征：（1）要約是要約人單方的意思表示，這種意思表示）要約是要約人單方的意思表示，這種意思表示必須傳達(dá)給對(duì)方知道；必須傳達(dá)給對(duì)方知道；（2）要約是要約人對(duì)受要約人的允諾，所以，要約）

10、要約是要約人對(duì)受要約人的允諾，所以，要約對(duì)要約人具有約束力；對(duì)要約人具有約束力；（3）要約本身并不是合同，所以一般情況下可以撤）要約本身并不是合同，所以一般情況下可以撤回?；?。要約形式：要約形式： 要約可采用口頭形式，也可以采用書面或行為等其他形要約可采用口頭形式，也可以采用書面或行為等其他形式，但特定國(guó)家的特定合同除外，如我國(guó)的融資租賃合同應(yīng)式，但特定國(guó)家的特定合同除外，如我國(guó)的融資租賃合同應(yīng)采用書面形式。采用書面形式。要約的目的：要約的目的：要約人要與受要約人按所提的條件訂立合同，要約人要與受要約人按所提的條件訂立合同，因此不是以訂立合同為目的的意思表示再明確也不能稱之為因此不是以訂立合同

11、為目的的意思表示再明確也不能稱之為要約。要約。要約的特點(diǎn)：要約的特點(diǎn)：要約一經(jīng)受要約人的承諾，合同即告成立，不要約一經(jīng)受要約人的承諾，合同即告成立，不用再征求要約人的同意或確認(rèn)。用再征求要約人的同意或確認(rèn)。要約有效的條件：要約有效的條件：（1）要約應(yīng)向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人發(fā)出 要約人發(fā)出要約的目的在于訂立合同。一般來說，當(dāng)事人一方在特定的時(shí)間和地點(diǎn)只能與特定的對(duì)方當(dāng)事人訂立特定內(nèi)容的合同。這就決定了要約一般不能向廣大公眾發(fā)出。這里特定的對(duì)方當(dāng)事人就是指受要約人。要約人在發(fā)出要約時(shí)應(yīng)指明受要約人的姓名或公司名稱，如某先生或某公司等。 在個(gè)別情況下，要約可向不特定的人發(fā)出。例如，根據(jù)各國(guó)法律，懸

12、賞廣告的刊登、自動(dòng)售貨機(jī)的設(shè)置、公共汽車的運(yùn)營(yíng)等，雖然接受要約的一方并非特定的人，仍視為要約。 對(duì)于在商店標(biāo)價(jià)陳列的商品，瑞士債務(wù)法典也認(rèn)為是要約。 一般情況下，不是向特定的人發(fā)出的締約提議，如果提出建議的人沒有表示相反的意向，就不是要約，而是要約邀請(qǐng)。要約邀請(qǐng)（引誘）：要約邀請(qǐng)（引誘）：是以訂立合同為目的的，通過各種方式誘是以訂立合同為目的的，通過各種方式誘導(dǎo)或邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約導(dǎo)或邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別： 要約一經(jīng)承諾要約人就受約束，合同成立。 要約邀請(qǐng)即使對(duì)方完全同意或接受，條件的發(fā)出人仍不受約束合同仍不成立，除非發(fā)出人承諾許多國(guó)家的法律認(rèn)為，普通的商業(yè)廣告、商品

13、目錄、許多國(guó)家的法律認(rèn)為，普通的商業(yè)廣告、商品目錄、價(jià)目表等原則上不是一項(xiàng)要約，而只是要約邀請(qǐng)。價(jià)目表等原則上不是一項(xiàng)要約，而只是要約邀請(qǐng)。 例如，北歐各國(guó)的法律規(guī)定，向廣大公眾發(fā)出的商業(yè)廣告并不是要約，而只是向公眾發(fā)出的要約邀請(qǐng)，即邀請(qǐng)看到廣告的公眾向刊登廣告的人發(fā)出要約。發(fā)出邀請(qǐng)的一方原則上不受要約邀請(qǐng)的約束，也沒有義務(wù)必須與因見到邀請(qǐng)而發(fā)出要約的人訂立合同。 有些國(guó)家如英美的判例則認(rèn)為，商業(yè)廣告原則上雖然不是一項(xiàng)要約，但如果廣告的內(nèi)容十分明確、肯定，足以構(gòu)成一項(xiàng)許諾，也可以視之為要約。 商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)；但是，出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允

14、諾具體確定，并對(duì)合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約；該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。(2) (2) 要約的內(nèi)容必須明確肯定要約的內(nèi)容必須明確肯定 即包括即將簽訂的合同的主要條件，一旦受要約人表示承諾，即包括即將簽訂的合同的主要條件，一旦受要約人表示承諾，就是以成立一項(xiàng)對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力的合同。就是以成立一項(xiàng)對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力的合同。 商業(yè)買賣中有效要約的內(nèi)容商業(yè)買賣中有效要約的內(nèi)容：名稱、價(jià)格、數(shù)量、交貨付款時(shí)間名稱、價(jià)格、數(shù)量、交貨付款時(shí)間 美國(guó)統(tǒng)一商法典美國(guó)統(tǒng)一商法典只要當(dāng)事人之間有訂立合同的意思，并有合

15、理只要當(dāng)事人之間有訂立合同的意思，并有合理的依據(jù)給與相應(yīng)的補(bǔ)救則合同仍可成立，的依據(jù)給與相應(yīng)的補(bǔ)救則合同仍可成立，在貨物買賣合同中只要能在貨物買賣合同中只要能確定貨物的數(shù)量或提出確定數(shù)量的方法即可。確定貨物的數(shù)量或提出確定數(shù)量的方法即可。一旦受要約人表示承諾，就足以成立一項(xiàng)對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力一旦受要約人表示承諾，就足以成立一項(xiàng)對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力的合同，不致因?yàn)槿鄙倌稠?xiàng)重要條件影響合同的有效成立。但是，的合同，不致因?yàn)槿鄙倌稠?xiàng)重要條件影響合同的有效成立。但是，要約人不必在其要約中載明合同的全部條款，只要達(dá)到足以確定合要約人不必在其要約中載明合同的全部條款，只要達(dá)到足以確定合同內(nèi)容的程度即

16、可。缺少的條件，可待以后確定。同內(nèi)容的程度即可。缺少的條件，可待以后確定。更寬松更寬松(3)要約必須送達(dá)特定的受要約人才能生效 要約的生效是指要約發(fā)生法律效力，即對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生法律的約束力。 大陸法國(guó)家對(duì)要約的生效時(shí)間采用達(dá)到主義的觀點(diǎn)，即認(rèn)為要約必須在達(dá)到受要約人后才發(fā)生法律效力。原因是只有受要約人收到要約并得知其中的內(nèi)容后，才可能決定是否予以承諾。 英美法國(guó)家一般認(rèn)為要約原則上對(duì)要約人無約束力，要約送達(dá)受要約人時(shí)不發(fā)生法律效力，在受要約人做出承諾時(shí)，要約才產(chǎn)生約束力。 美國(guó)統(tǒng)一商法典對(duì)此已有變通規(guī)定。根據(jù)該法典，在貨物買賣合同中，商人已經(jīng)簽字發(fā)出的要約，要約人仍須受其要約的約束。聯(lián)

17、合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約（以下簡(jiǎn)稱公約）和我國(guó)的合同法均采用到達(dá)主義的標(biāo)準(zhǔn)，即規(guī)定要約必須在送達(dá)受要約人時(shí)才能生效。小思考 一方憑借以往的交易經(jīng)驗(yàn)或通過其他途徑，預(yù)先知道對(duì)方有可能向他發(fā)出要約，在收到要約前即主動(dòng)向?qū)Ψ阶龀觥俺兄Z”。如果該“承諾”的內(nèi)容與對(duì)方提出的要約的內(nèi)容剛好巧合，能否認(rèn)為雙方已達(dá)成了協(xié)議，合同已經(jīng)成立了？解析： 盡管“承諾”與要約的內(nèi)容相同，但是由于“承諾”的時(shí)間在要約送達(dá)對(duì)方之前，要約還未生效，所以不能視為要約是一項(xiàng)承諾，而只能視為“交錯(cuò)的要約”（cross-offer)。除非能得到對(duì)方的承諾，否則不能認(rèn)為雙發(fā)已經(jīng)達(dá)成了一項(xiàng)有效的合同。 被告是一種名為石炭酸煙丸的藥品的制

18、造商，被告是一種名為石炭酸煙丸的藥品的制造商，曾刊登一則廣告，聲稱任何人根據(jù)指定方法和在曾刊登一則廣告，聲稱任何人根據(jù)指定方法和在特定的的期間內(nèi)服用一顆藥丸后，如果仍染上流特定的的期間內(nèi)服用一顆藥丸后，如果仍染上流行性感冒，可獲被告賠付英鎊，被告在廣行性感冒，可獲被告賠付英鎊，被告在廣告里還聲稱已將英鎊存入銀行，以示誠(chéng)告里還聲稱已將英鎊存入銀行，以示誠(chéng)意原告看到這則廣告后，信以為真，購買被告意原告看到這則廣告后，信以為真，購買被告的藥丸，并按照說明書的指示服用，但結(jié)果仍染的藥丸，并按照說明書的指示服用，但結(jié)果仍染上流行性感冒于是向被告追討英鎊上流行性感冒于是向被告追討英鎊問：?jiǎn)枺?（）要約的構(gòu)

19、成要件有幾項(xiàng)？（）要約的構(gòu)成要件有幾項(xiàng)？ （）該廣告是否是一項(xiàng)要約？（）該廣告是否是一項(xiàng)要約？ （）原告的索賠是否成立？為什么？（）原告的索賠是否成立？為什么？（1）要約的構(gòu)成要件有以下幾項(xiàng)：要約應(yīng)向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人發(fā)出；要約的內(nèi)容必須明確、肯定；要約必須送達(dá)受要約才能生效。（2）該廣告是一種要約，其雖不向特定的人進(jìn)行意思表示，但其表明任何根據(jù)其廣告內(nèi)容進(jìn)行承諾，其便受其廣告內(nèi)容約束。（3）原告的索賠請(qǐng)求成立，因?yàn)樵尜徺I并服用藥丸的行為屬于承諾，原、被告之間存在著合法的合同關(guān)系，被告應(yīng)按其承諾履行賠付原告100英鎊的義務(wù)。2. 2. 要約的約束力要約的約束力要約的束力主要包括兩個(gè)方面：

20、要約的束力主要包括兩個(gè)方面：對(duì)要約人對(duì)要約人 對(duì)受要約人對(duì)受要約人一般而言，要約對(duì)受要一般而言，要約對(duì)受要約人是沒有約束力的。約人是沒有約束力的。取得承諾的權(quán)利，不承取得承諾的權(quán)利，不承擔(dān)必須承諾的義務(wù)。受擔(dān)必須承諾的義務(wù)。受要約人不僅沒有必須做要約人不僅沒有必須做出承諾的義務(wù)，也沒有出承諾的義務(wù)，也沒有義務(wù)就承諾與否通知要義務(wù)就承諾與否通知要約人。約人。大陸法國(guó)家的規(guī)定大陸法國(guó)家的規(guī)定 l嚴(yán)格約束力嚴(yán)格約束力不得撤銷或修改其不得撤銷或修改其要約要約 （德國(guó)、瑞士、希臘與巴（德國(guó)、瑞士、希臘與巴西等西等 ）l與損害賠償相關(guān)的約束力的規(guī)與損害賠償相關(guān)的約束力的規(guī)定定受要約人承諾以前是可以撤銷受要

21、約人承諾以前是可以撤銷要約，必須承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任要約，必須承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任 （法國(guó)）（意大利規(guī)定承諾期者，（法國(guó)）（意大利規(guī)定承諾期者，期滿前不得撤銷，沒規(guī)定期限，期滿前不得撤銷，沒規(guī)定期限，承諾前可以撤銷，對(duì)損失承擔(dān)賠承諾前可以撤銷，對(duì)損失承擔(dān)賠償責(zé)任）償責(zé)任）英美法國(guó)家規(guī)定：英美法國(guó)家規(guī)定： 要約原則上對(duì)要約要約原則上對(duì)要約人沒有約束力，要約人人沒有約束力，要約人在受要約人對(duì)要約作出在受要約人對(duì)要約作出承諾之前，隨時(shí)可以撤承諾之前，隨時(shí)可以撤銷要約或更改其內(nèi)容。銷要約或更改其內(nèi)容。但有特殊如美國(guó)但有特殊如美國(guó)美國(guó)統(tǒng)一商法典明確規(guī)定，在貨物買賣中，在一定條件下可以承認(rèn)無“對(duì)價(jià)”的“明確的

22、要約”（firm order),即要約人在要約確定的期限內(nèi)不得撤銷的要約。其條件是：一，要約人必須是商人；二，要約已經(jīng)規(guī)定了期限，或者如果沒有規(guī)定期限，則在合理的期限內(nèi)撤銷，但是無論如何不能超過3個(gè)月；三，要約必須以書面形式做出，并有要約人簽字。如果符合上述條件，即使該要約沒有對(duì)價(jià)支持，要約人仍須受要約的約束，在要約規(guī)定的期限內(nèi)或在合理的時(shí)間內(nèi)不得撤銷要約。3. 要約的消滅（失效、終止）要約的消滅（失效、終止）1 1、撤銷失效、撤銷失效撤回撤回：要約生效之前將要約收回，使其不發(fā)生效力。要約生效之前將要約收回，使其不發(fā)生效力。 按照各國(guó)的法律，要約必須達(dá)到受要約人才能發(fā)按照各國(guó)的法律，要約必須達(dá)

23、到受要約人才能發(fā)生效力，在要約人發(fā)出要約至該要約到達(dá)受要約人前生效力，在要約人發(fā)出要約至該要約到達(dá)受要約人前的這段時(shí)間里，由于要約還未生效，要約人當(dāng)然有權(quán)的這段時(shí)間里，由于要約還未生效，要約人當(dāng)然有權(quán)將其撤回或者做出變更。例如，以平郵寄出的要約，將其撤回或者做出變更。例如，以平郵寄出的要約，在其送達(dá)受要約人之前，要約人可以用更為快捷的方在其送達(dá)受要約人之前，要約人可以用更為快捷的方式將其撤回或者對(duì)其內(nèi)容做出變更。式將其撤回或者對(duì)其內(nèi)容做出變更。撤銷撤銷：要約生效后，消滅要約的行為。這個(gè)問題產(chǎn)生于要約要約生效后，消滅要約的行為。這個(gè)問題產(chǎn)生于要約到達(dá)受要約人后，受要約人做出承諾前的這段時(shí)間。到達(dá)

24、受要約人后，受要約人做出承諾前的這段時(shí)間。能否撤回撤銷要看耍約的約束力如何能否撤回撤銷要看耍約的約束力如何耍約的約束力耍約的約束力對(duì)受要約人對(duì)受要約人對(duì)要約人對(duì)要約人一般而言，要約對(duì)受要一般而言，要約對(duì)受要約人是沒有約束力的約人是沒有約束力的但但有特殊有特殊德國(guó)、日本，商人與經(jīng)德國(guó)、日本，商人與經(jīng)常往來的客戶，在收到常往來的客戶，在收到要約時(shí)，要立即發(fā)出承要約時(shí)，要立即發(fā)出承諾與否的通知，如果怠諾與否的通知，如果怠于通知，則視為承諾。于通知，則視為承諾。德國(guó)法德國(guó)法不受約束要約注明法國(guó)法法國(guó)法可撤銷，但須賠償英美法英美法原則上沒有約束力可以撤銷兩種例外中國(guó)法 合同法第18條規(guī)定，要約可以撤銷。

25、撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前送達(dá)受要約人。 合同法第19條規(guī)定，要約人規(guī)定了要約期限的不得撤銷邀約。2 2、拒絕失效、拒絕失效受要約人把拒絕的意思表示通知要約人的行為，要約在拒受要約人把拒絕的意思表示通知要約人的行為，要約在拒絕通知送達(dá)要約人時(shí)即告失效。絕通知送達(dá)要約人時(shí)即告失效。反要約反要約=拒絕拒絕+新要約新要約3 3、過期失效、過期失效 要約要約n規(guī)定有效期規(guī)定有效期n未規(guī)定有效期未規(guī)定有效期 a對(duì)話方式：（當(dāng)時(shí)）對(duì)話方式：（當(dāng)時(shí)） nb非對(duì)話方式：非對(duì)話方式：大陸法國(guó)家大陸法國(guó)家“不在依通常情形可期待承諾不在依通常情形可期待承諾到達(dá)的時(shí)間內(nèi)；到達(dá)的時(shí)間內(nèi)；英美法英美法承

26、諾應(yīng)在合理的時(shí)間內(nèi)作出承諾應(yīng)在合理的時(shí)間內(nèi)作出公約公約十八條接受十八條接受在合理的時(shí)間內(nèi)未到無效在合理的時(shí)間內(nèi)未到無效（二）（二） 承諾承諾 1. 概念概念指受要約人按要約指定的方式，對(duì)要約內(nèi)容表示同意的一種意指受要約人按要約指定的方式，對(duì)要約內(nèi)容表示同意的一種意思表示，要約一經(jīng)承諾合同即告成立。思表示，要約一經(jīng)承諾合同即告成立。承諾有效的條件：承諾有效的條件：（1 1）承諾必須由合法的受要約人作出）承諾必須由合法的受要約人作出合法的受要約人是指受要約人本人及其授權(quán)的代理人，其它任合法的受要約人是指受要約人本人及其授權(quán)的代理人，其它任何人即使知道要約的內(nèi)容并作出同意的表示，也不是承諾，合同不何

27、人即使知道要約的內(nèi)容并作出同意的表示，也不是承諾，合同不能成立。能成立。（2 2）承諾必須在有效期內(nèi)進(jìn)行）承諾必須在有效期內(nèi)進(jìn)行要約規(guī)定有效期要約規(guī)定有效期要約未規(guī)定有效期要約未規(guī)定有效期大陸法大陸法依通常情形可期待依通常情形可期待承諾到達(dá)的時(shí)間內(nèi)承諾到達(dá)的時(shí)間內(nèi)英美法英美法承諾應(yīng)在合理的時(shí)間承諾應(yīng)在合理的時(shí)間內(nèi)作出內(nèi)作出公約公約十八條合理的十八條合理的時(shí)間內(nèi)未到無效時(shí)間內(nèi)未到無效逾期承諾，兩種情況逾期承諾，兩種情況逾期承諾：一、因遲發(fā)而遲到的承諾。這種承諾必須要經(jīng)過要約人的確認(rèn)后才能生效，合同才能成立。如果要約人接受逾期承諾，合同的成立時(shí)間應(yīng)是該項(xiàng)逾期承諾送達(dá)要約人時(shí)，而不是要約人通知受要約

28、人確認(rèn)時(shí)。 例如，甲指定乙必須在6月3日之前作出承諾，但是甲在7月8日才收到乙的承諾通知。甲對(duì)合同仍有興趣，并立即通知乙，愿意接受該項(xiàng)逾期承諾。該確認(rèn)通知雖然7月10日才送達(dá)乙，但合同于7月8日成立。二、非因遲發(fā)而遲到的承諾。這種情況的逾期承諾，仍屬于有效的承諾，除非要約人立即表示異議。公約、合同通則以及我國(guó)的合同法對(duì)此都做了類似的規(guī)定。如此規(guī)定的理由是：要約人已經(jīng)及時(shí)對(duì)要約做了答復(fù)，只是由于自身以外的其他原因?qū)е鲁兄Z逾期，他對(duì)承諾能及時(shí)送達(dá)的信賴應(yīng)得到保護(hù)，該逾期承諾應(yīng)視為有效。在這種情況下，要約人如要拒絕承諾，必須要履行及時(shí)通知的義務(wù)，否則法律推定承諾沒有逾期。（3）承諾應(yīng)是無條件的（必須

29、與要約的內(nèi)容一致）承諾是指承諾人愿意按要約人的條件訂立合同，因此承諾應(yīng)該是無條件地接受要約的內(nèi)容。附加條件：美國(guó)統(tǒng)一商法典（除規(guī)定不得附加，重大修改拒絕外）公約十九條：實(shí)質(zhì)、非實(shí)質(zhì)凡承諾中載有關(guān)于價(jià)格、支付、貨物的質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時(shí)間、當(dāng)事人對(duì)他方的責(zé)任范圍或解決爭(zhēng)端等方面的附加條件或不同條件，均視為在實(shí)質(zhì)上變更了要約的條件。 合同法第三十條，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。（4 4）承諾的傳遞方式要正確）承諾的傳遞方

30、式要正確要約中有規(guī)定要約中有規(guī)定按規(guī)定辦按規(guī)定辦要約中無規(guī)定要約中無規(guī)定按要約的傳遞方式按要約的傳遞方式慣常做法慣常做法比應(yīng)該用的方法更快的方式比應(yīng)該用的方法更快的方式 2. 承諾的生效承諾的生效時(shí)間時(shí)間承諾的生效時(shí)間與合同成立的時(shí)間聯(lián)系密切承諾的生效時(shí)間與合同成立的時(shí)間聯(lián)系密切口頭形式：口頭形式：立即生效立即生效書面形式：書面形式：英美法：英美法：投郵主義投郵主義mail-box rule大陸法：大陸法：到達(dá)主義到達(dá)主義公約：公約：到達(dá)主義到達(dá)主義3. 承諾的撤回承諾的撤回（指承諾生效前撤回）指承諾生效前撤回）英美法英美法：投郵主義，不能撤投郵主義，不能撤回回大陸法：大陸法：到達(dá)主義，在承諾

31、發(fā)出后，到達(dá)主義，在承諾發(fā)出后，到達(dá)要約人前可以撤回到達(dá)要約人前可以撤回公約公約：22條規(guī)定，如果撤回通知于條規(guī)定，如果撤回通知于承諾生效前或同時(shí)送達(dá)要約人，承諾生效前或同時(shí)送達(dá)要約人，承諾得予撤回承諾得予撤回某年某年5 5月月1 1日，勝利家俱廠得知日，勝利家俱廠得知A A機(jī)關(guān)要建辦公樓需要購置一機(jī)關(guān)要建辦公樓需要購置一批桌椅，便于批桌椅，便于5 5月月2 2日向日向A A機(jī)關(guān)發(fā)函以優(yōu)惠價(jià)格每套桌椅機(jī)關(guān)發(fā)函以優(yōu)惠價(jià)格每套桌椅10001000元推銷其產(chǎn)品。元推銷其產(chǎn)品。A A機(jī)關(guān)認(rèn)為勝利家俱廠生產(chǎn)的家俱質(zhì)量可靠，機(jī)關(guān)認(rèn)為勝利家俱廠生產(chǎn)的家俱質(zhì)量可靠，便于便于5 5月月4 4日回函要求訂購桌椅日

32、回函要求訂購桌椅300300套，同時(shí)提出每套桌椅套，同時(shí)提出每套桌椅800800元，元，1010月底將貨一次送到月底將貨一次送到A A機(jī)關(guān)。機(jī)關(guān)。5 5月月6 6日勝利家俱廠回函表日勝利家俱廠回函表示同意示同意A A機(jī)關(guān)提出的交貨時(shí)間及方式，但同時(shí)提出每套桌椅機(jī)關(guān)提出的交貨時(shí)間及方式，但同時(shí)提出每套桌椅售價(jià)售價(jià)10001000元已屬優(yōu)惠，考慮到元已屬優(yōu)惠，考慮到A A機(jī)關(guān)訂貨數(shù)量較多，可再給機(jī)關(guān)訂貨數(shù)量較多，可再給予一些優(yōu)惠，每套桌椅按予一些優(yōu)惠，每套桌椅按900900元出售。元出售。5 5月月8 8日日A A機(jī)關(guān)發(fā)函表示機(jī)關(guān)發(fā)函表示同意。同意。5 5月月1010日勝利家俱廠電話告知日勝利家俱

33、廠電話告知A A機(jī)關(guān)機(jī)關(guān)5 5月月8 8日函件收悉。日函件收悉。 試分析試分析5 5月月2 2日勝利家俱廠發(fā)出的函件、日勝利家俱廠發(fā)出的函件、5 5月月4 4日日A A機(jī)關(guān)發(fā)出的函件、機(jī)關(guān)發(fā)出的函件、5 5月月6 6日勝利家俱日勝利家俱廠發(fā)出的函件、廠發(fā)出的函件、5 5月月8 8日日A A機(jī)關(guān)發(fā)出的函件的機(jī)關(guān)發(fā)出的函件的法律效力。是否具有法律約束力，如有法律法律效力。是否具有法律約束力，如有法律約束力，則應(yīng)回答何時(shí)生效，何時(shí)失去效力，約束力，則應(yīng)回答何時(shí)生效，何時(shí)失去效力，并請(qǐng)說明理由。并請(qǐng)說明理由。長(zhǎng)江公司于長(zhǎng)江公司于5 5月月6 6日傳真：日傳真：“本公司有馬鋼生產(chǎn)各種規(guī)格鋼本公司有馬鋼生

34、產(chǎn)各種規(guī)格鋼筋供應(yīng)，質(zhì)量可靠、交貨及時(shí)，敬請(qǐng)光顧筋供應(yīng)，質(zhì)量可靠、交貨及時(shí)，敬請(qǐng)光顧”。黃河公司于。黃河公司于5 5月月1010日上午傳真：日上午傳真：“需馬鋼產(chǎn)需馬鋼產(chǎn)6m6m鋼筋鋼筋200200噸，貨到黃河價(jià)噸，貨到黃河價(jià)格格35003500元元/T/T，貨到付款，一個(gè)月內(nèi)交貨，請(qǐng)?jiān)谝恢軆?nèi)電，貨到付款，一個(gè)月內(nèi)交貨，請(qǐng)?jiān)谝恢軆?nèi)電復(fù)復(fù)”。問：長(zhǎng)江公司行為的法律性質(zhì)問：長(zhǎng)江公司行為的法律性質(zhì)? ?黃河公司行為的法律性質(zhì)黃河公司行為的法律性質(zhì)? ? 情形情形11長(zhǎng)江公司收到黃河傳真的次日即回復(fù)長(zhǎng)江公司收到黃河傳真的次日即回復(fù): :一周內(nèi)送貨，一周內(nèi)送貨，請(qǐng)備妥貨款。問：請(qǐng)說明該買賣合同是否成立請(qǐng)

35、備妥貨款。問：請(qǐng)說明該買賣合同是否成立? ? 情形情形22黃河于黃河于5 5月月1212日發(fā)傳真日發(fā)傳真: :因情況有變，撤銷我方因情況有變，撤銷我方5 5月月1010日發(fā)價(jià)，見諒。問：黃河是否成功地撤銷了要約日發(fā)價(jià)，見諒。問：黃河是否成功地撤銷了要約? ?長(zhǎng)江公司于長(zhǎng)江公司于5 5月月6 6日傳真：日傳真：“本公司有馬鋼生產(chǎn)各種規(guī)格鋼筋本公司有馬鋼生產(chǎn)各種規(guī)格鋼筋供應(yīng)，質(zhì)量可靠、交貨及時(shí)，敬請(qǐng)光顧供應(yīng)，質(zhì)量可靠、交貨及時(shí)，敬請(qǐng)光顧”。黃河公司于。黃河公司于5 5月月1010日上午傳真：日上午傳真：“需馬鋼產(chǎn)需馬鋼產(chǎn)6m6m鋼筋鋼筋200200噸，貨到黃河價(jià)格噸，貨到黃河價(jià)格35003500元

36、元/T/T，貨到付款，一個(gè)月內(nèi)交貨，請(qǐng)?jiān)谝恢軆?nèi)電復(fù)，貨到付款，一個(gè)月內(nèi)交貨，請(qǐng)?jiān)谝恢軆?nèi)電復(fù)”。 情形情形33若黃河若黃河5 5月月1010日傳真中日傳真中“請(qǐng)一周內(nèi)復(fù)請(qǐng)一周內(nèi)復(fù)”改為改為“請(qǐng)請(qǐng)復(fù)復(fù)”，黃河，黃河5 5月月1212日傳真內(nèi)容不變。問：黃河是否成功地撤日傳真內(nèi)容不變。問：黃河是否成功地撤銷了要約銷了要約? ? 情形情形44長(zhǎng)江收到黃河長(zhǎng)江收到黃河1010日傳真的次日復(fù)日傳真的次日復(fù): :一個(gè)月內(nèi)交貨可一個(gè)月內(nèi)交貨可行，運(yùn)費(fèi)由貴方承擔(dān)，請(qǐng)備妥貨款。黃河未回電。長(zhǎng)江于行，運(yùn)費(fèi)由貴方承擔(dān)，請(qǐng)備妥貨款。黃河未回電。長(zhǎng)江于一周后送貨至黃河，黃河拒收。長(zhǎng)江表示愿承擔(dān)運(yùn)費(fèi)，黃一周后送貨至黃河，黃

37、河拒收。長(zhǎng)江表示愿承擔(dān)運(yùn)費(fèi)，黃河仍拒收。問：黃河拒收是否有理？河仍拒收。問：黃河拒收是否有理？ 長(zhǎng)江公司于長(zhǎng)江公司于5 5月月6 6日傳真：日傳真：“本公司有馬鋼生產(chǎn)各本公司有馬鋼生產(chǎn)各種規(guī)格鋼筋供應(yīng)，質(zhì)量可靠、交貨及時(shí)，敬請(qǐng)光種規(guī)格鋼筋供應(yīng)，質(zhì)量可靠、交貨及時(shí)，敬請(qǐng)光顧顧”。黃河公司于。黃河公司于5 5月月1010日上午傳真：日上午傳真：“需馬鋼產(chǎn)需馬鋼產(chǎn)6m6m鋼筋鋼筋200200噸，貨到黃河價(jià)格噸，貨到黃河價(jià)格35003500元元/T/T，貨到付，貨到付款，一個(gè)月內(nèi)交貨，請(qǐng)?jiān)谝恢軆?nèi)電復(fù)款，一個(gè)月內(nèi)交貨，請(qǐng)?jiān)谝恢軆?nèi)電復(fù)”。 情形情形55長(zhǎng)江于長(zhǎng)江于5 5月月1010日收到傳真后日收到傳真后

38、5 5月月1919日發(fā)傳日發(fā)傳真給黃河：一周內(nèi)送貨，請(qǐng)備妥貨款。黃河未回真給黃河：一周內(nèi)送貨，請(qǐng)備妥貨款。黃河未回電。問：合同是否成立電。問：合同是否成立? ?二、二、 當(dāng)事人訂立合同的能力當(dāng)事人訂立合同的能力 當(dāng)事人訂立合同的能力是指當(dāng)事人訂立合同的能力是指哪些人哪些人具有訂立合同的能力。一般具具有訂立合同的能力。一般具有訂立合同能力的人有兩種，自然人和法人。有訂立合同能力的人有兩種，自然人和法人。1. 自然人訂立合同的能力自然人訂立合同的能力 各國(guó)法律對(duì)于自然人是否有訂立合同的能力，有不同的規(guī)定，但各國(guó)法律對(duì)于自然人是否有訂立合同的能力，有不同的規(guī)定，但是基本有是基本有兩個(gè)共同點(diǎn)：兩個(gè)共同

39、點(diǎn)：正常的成年人正常的成年人具有訂立合同的能力；具有訂立合同的能力；未成年未成年人、非正常成年人，人、非正常成年人，法律賦予不同的約束或保護(hù)。法律賦予不同的約束或保護(hù)。 成年的標(biāo)準(zhǔn)各國(guó)法律規(guī)定不一：成年的標(biāo)準(zhǔn)各國(guó)法律規(guī)定不一： 20 20歲（日、瑞、）、歲（日、瑞、）、1919歲（韓）、歲（韓）、1818歲（德、英、中）歲（德、英、中）(1) (1) 中國(guó)法律規(guī)定中國(guó)法律規(guī)定民法通則民法通則把公民分為三類把公民分為三類:有完全民事行為能力的人有完全民事行為能力的人 成年人（正常）成年人（正常） 1618歲（以自己勞動(dòng)收入為主要生活來源的）歲（以自己勞動(dòng)收入為主要生活來源的） 具有完全民事行為能

40、力的人，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，包括具有完全民事行為能力的人，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，包括訂立各種合同。訂立各種合同。限制民事行為能力的人限制民事行為能力的人 10周歲以上未成年人周歲以上未成年人 不能完全不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人辯認(rèn)自己行為的精神病人 他們可進(jìn)行與其年齡、智力、精神健康狀況相當(dāng)?shù)拿袷禄顒?dòng)，他們可進(jìn)行與其年齡、智力、精神健康狀況相當(dāng)?shù)拿袷禄顒?dòng)，其他民事活動(dòng)應(yīng)由其法定代理人代理或事先征得其法定代理其他民事活動(dòng)應(yīng)由其法定代理人代理或事先征得其法定代理人同意。人同意。 無民事行為能力的人無民事行為能力的人 10周歲以下周歲以下 完全不能完全不能辯認(rèn)自己行為的精神病人辯認(rèn)自己行為的精

41、神病人 限制民事行為能力的人和無民事行為能力的人訂立的限制民事行為能力的人和無民事行為能力的人訂立的純獲益純獲益的合同有效，如的合同有效，如接受贈(zèng)與接受贈(zèng)與、獎(jiǎng)勵(lì)獎(jiǎng)勵(lì)、獲得報(bào)酬獲得報(bào)酬等。等。 合同無效合同無效 (2) (2) 德國(guó)法德國(guó)法同中國(guó)法大同小異，采取排除法，除去無民事行為能力的人、限制同中國(guó)法大同小異，采取排除法，除去無民事行為能力的人、限制民事行為能力的人均有訂立合同的能力。民事行為能力的人均有訂立合同的能力。無民事行為能力的人無民事行為能力的人7周歲以下周歲以下處于精神錯(cuò)亂處于精神錯(cuò)亂不能自由決定意志而且按其性質(zhì)該狀況非暫時(shí)者不能自由決定意志而且按其性質(zhì)該狀況非暫時(shí)者因患精神病

42、被宣告為因患精神病被宣告為禁治產(chǎn)禁治產(chǎn)者者訂立的合同無法律效力訂立的合同無法律效力限制民事行為能力的人限制民事行為能力的人7周歲以上未成年人可以訂立合同但不一定有效周歲以上未成年人可以訂立合同但不一定有效 代理人追認(rèn)代理人追認(rèn)兩種情況有效兩種情況有效 成年后自己追認(rèn)成年后自己追認(rèn) 大陸法國(guó)家的民法典普遍規(guī)定有禁治產(chǎn)制度。禁治產(chǎn)指的是因患有精神病或因有酒癖不能處理自己的事務(wù)，或因浪費(fèi)成性有敗家之虞者，經(jīng)其親屬向法院提出請(qǐng)求，由法院宣告禁止其治理財(cái)產(chǎn)。 (3) (3) 法國(guó)法法國(guó)法 法國(guó)法認(rèn)為訂約當(dāng)事人的行為能力是合同有效的必要條件，法國(guó)法認(rèn)為訂約當(dāng)事人的行為能力是合同有效的必要條件，即即有訂約能

43、力有訂約能力合同生效，合同生效，無訂約能力無訂約能力合同無效。合同無效。無訂約能力的人無訂約能力的人未解除親權(quán)的未成年人未解除親權(quán)的未成年人法律保護(hù)的成年人法律保護(hù)的成年人（官能衰退、揮霍浪費(fèi)、游手好閑以致貧困者）（官能衰退、揮霍浪費(fèi)、游手好閑以致貧困者）這兩種人訂立的合同必須取得其監(jiān)護(hù)人或管理人的同意，否則無效。這兩種人訂立的合同必須取得其監(jiān)護(hù)人或管理人的同意，否則無效。解除親權(quán)是法國(guó)法的一項(xiàng)特殊制度解除親權(quán)是法國(guó)法的一項(xiàng)特殊制度未成年人（未滿未成年人（未滿2121歲）歲）解除親權(quán)有兩種情況解除親權(quán)有兩種情況不得從事商業(yè)活動(dòng)不得從事商業(yè)活動(dòng) (4) (4)英美法英美法 英美法對(duì)訂約當(dāng)事人是否

44、有訂約能力規(guī)定的更具體，三種人有英美法對(duì)訂約當(dāng)事人是否有訂約能力規(guī)定的更具體，三種人有特殊規(guī)定，其余的人都有訂立合同的能力特殊規(guī)定，其余的人都有訂立合同的能力三種人三種人未成年人未成年人（原則上無訂約能力，對(duì)其訂立的合同，在成原則上無訂約能力，對(duì)其訂立的合同，在成年后可以追認(rèn)或撤銷。但有些合同例外，受讓的生活必需品年后可以追認(rèn)或撤銷。但有些合同例外，受讓的生活必需品合同及為其自身利益訂立的教育合同有效，成年后二年后沉合同及為其自身利益訂立的教育合同有效，成年后二年后沉默默= =確認(rèn)）確認(rèn)）精神病人精神病人（宣告后無效，前可撤銷）（宣告后無效，前可撤銷）酗酒者酗酒者（原則上有約束力，但訂立合同時(shí)

45、由于酒醉而失（原則上有約束力，但訂立合同時(shí)由于酒醉而失去行為能力的可以要求撤銷合同）去行為能力的可以要求撤銷合同）2. 法人的行為能力法人的行為能力法人：法人：是指擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能夠以自己的名義享有民事權(quán)是指擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能夠以自己的名義享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)，并且依照法定程序成立的法律實(shí)體。利和承擔(dān)民事義務(wù)，并且依照法定程序成立的法律實(shí)體。法人是通過自然人組織起來的，必須通過自然人才能進(jìn)行法人是通過自然人組織起來的，必須通過自然人才能進(jìn)行活動(dòng)?；顒?dòng)。公司是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中最常見的法人，各國(guó)法律對(duì)公司的行為也公司是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中最常見的法人，各國(guó)法律對(duì)公司的行為也都做了明確的規(guī)定。必須通過授權(quán)的

46、代理人才能訂立合同（代理都做了明確的規(guī)定。必須通過授權(quán)的代理人才能訂立合同（代理商，業(yè)務(wù)員），商，業(yè)務(wù)員），合同內(nèi)容不得超出公司章程的規(guī)定。合同內(nèi)容不得超出公司章程的規(guī)定。思考：思考：合同內(nèi)容若超過公司章程的規(guī)定，效力如何？合同內(nèi)容若超過公司章程的規(guī)定，效力如何？ 7歲的小明在暑期和鄉(xiāng)下的小紅聯(lián)誼時(shí)，覺歲的小明在暑期和鄉(xiāng)下的小紅聯(lián)誼時(shí)，覺得鄉(xiāng)下的小朋友沒有電視看很可憐，所以將自得鄉(xiāng)下的小朋友沒有電視看很可憐，所以將自己家中的電視贈(zèng)與給了小紅，這時(shí)，這個(gè)贈(zèng)與己家中的電視贈(zèng)與給了小紅，這時(shí)，這個(gè)贈(zèng)與合同是無效的。合同是無效的。三、 對(duì)價(jià)與約因 在法律上考查一項(xiàng)合同是否有效，除了要約與承諾、當(dāng)事人具

47、有行為能力外，還要看合同是否有對(duì)等條件，即一項(xiàng)合同應(yīng)該是相互給付的。這種對(duì)等條件在英美法中稱之為“對(duì)價(jià)”，在法國(guó)法中稱之為“約因”。對(duì)于對(duì)于“對(duì)價(jià)對(duì)價(jià)”理解理解甲以1000英鎊的價(jià)格向乙出售自己的房產(chǎn)。甲向乙交付房產(chǎn)和乙向甲支付1000英鎊價(jià)款就是互為給付的對(duì)價(jià)。 甲欠乙1000美元，到期無力償還，乙準(zhǔn)備起訴，甲請(qǐng)求乙不要起訴，給他3個(gè)月的寬限期，他將另外付給乙100美元。乙同意。甲方支付的100美元的對(duì)價(jià)就是3個(gè)月不起訴的寬限行為。思 考十一出去旅游時(shí)，我與運(yùn)輸公司簽訂了運(yùn)輸合同，車票80元。我與旅行社簽訂了旅游合同，費(fèi)用1800元。這其中的相應(yīng)的對(duì)價(jià)是什么？（一）（一）英美法的英美法的對(duì)價(jià)

48、對(duì)價(jià)英美法把合同分為兩類：英美法把合同分為兩類： 簽字蠟封簽字蠟封（不需對(duì)價(jià)不需對(duì)價(jià)） 這種合同是由當(dāng)事人簽字、加蓋印鑒并把它交給對(duì)方這種合同是由當(dāng)事人簽字、加蓋印鑒并把它交給對(duì)方而做成的，其有效性完全是由于它所采用的形式，不要而做成的，其有效性完全是由于它所采用的形式，不要求任何對(duì)價(jià)。求任何對(duì)價(jià)。 簡(jiǎn)式合同簡(jiǎn)式合同（必須對(duì)價(jià)必須對(duì)價(jià)）：這種合同包括口頭合同和）：這種合同包括口頭合同和非以簽字蠟封式做成的一般書面合同，這類合同必須要非以簽字蠟封式做成的一般書面合同，這類合同必須要有對(duì)價(jià)，否則沒有約束力。有對(duì)價(jià)，否則沒有約束力。英美法認(rèn)為對(duì)價(jià)須具備以下條件：（1）、對(duì)價(jià)必須是合法的 對(duì)價(jià)的內(nèi)容若

49、為法律所禁止，將是無效的。 例如，甲對(duì)乙允諾，只要將丙毒死即付給乙1萬英鎊。因?yàn)閷?duì)價(jià)的內(nèi)容是違法的，所以，這份合同是無效的。（2）、對(duì)價(jià)必須是待履行或已經(jīng)履行的對(duì)價(jià)）、對(duì)價(jià)必須是待履行或已經(jīng)履行的對(duì)價(jià) 英美普通法把對(duì)價(jià)分為三種： 待履行的對(duì)價(jià)、已履行的對(duì)價(jià)和過去的對(duì)價(jià)。 過去的對(duì)價(jià)是無效的對(duì)價(jià)。 代履行的對(duì)價(jià)是指雙方當(dāng)事人允諾在將來履行的對(duì)價(jià)。 例如，當(dāng)事人雙方于今年4月簽訂了一份合同，約定甲用一年的時(shí)間為乙建一棟房屋，交房時(shí)付款。在這份合同中，交房與付款都是待履行的對(duì)價(jià)，都是有效的對(duì)價(jià)。 已履行的對(duì)價(jià)，是指一方當(dāng)事人以其作為要約或承諾的行為，已全部完成了其根據(jù)合同所承擔(dān)的義務(wù)，只剩下對(duì)方還沒

50、有履行其義務(wù)。 一種情況是當(dāng)事人一方的行為是作為要約做出的。例如，賣方主動(dòng)向買方發(fā)貨，當(dāng)買方接受貨物時(shí)，買賣合同即告成立，由于賣方已履行了交貨的義務(wù)，買方必須支付合理的價(jià)金。 另一種是當(dāng)事人一方的行為是作為承諾做出的。最常見的例子是懸賞廣告。例如，甲在報(bào)紙上刊登一則廣告，許諾如果有人找到他丟失的物品，即給付報(bào)酬若干美元。這時(shí)，如果乙見報(bào)后找到了失物并交還給甲，合同即告成立，乙的行為就屬于已履行的對(duì)價(jià)，甲有義務(wù)付給約定的報(bào)酬。 過去的對(duì)價(jià)是指一方在對(duì)方做出允諾之前已經(jīng)全部履行完畢的對(duì)價(jià)。 例如，甲將撿到的錢包送還給乙，乙表示將付給甲一筆重金以示感謝。但是。由于過去的行為不能作為現(xiàn)在允諾的對(duì)價(jià)，所

51、以，這種允諾將因?yàn)槿狈?duì)價(jià)而沒有約束力。除非這種無償?shù)脑手Z是以簽字蠟封的形式做成的，否則是沒有約束力。 對(duì)此，英美法有一項(xiàng)原則，稱為“過去的對(duì)價(jià)不是對(duì)價(jià)”。例外： 即一方由于對(duì)方的請(qǐng)求為對(duì)方提供了某種服務(wù)，日后，對(duì)方允諾給予報(bào)酬，此時(shí)，這種過去已經(jīng)提供的服務(wù)就可以作為日后允諾給予報(bào)酬的對(duì)價(jià)，這項(xiàng)允諾具有約束力。 美國(guó)的許多州法律進(jìn)一步規(guī)定，在緊急情況下做出的某些未經(jīng)對(duì)方要求的行為，如果日后對(duì)方允諾給予報(bào)酬，那么該項(xiàng)行為可作為此項(xiàng)報(bào)酬的對(duì)價(jià)，承諾人不得反悔。（3）、對(duì)價(jià)必須具有某種價(jià)值，但不要求等價(jià)）、對(duì)價(jià)必須具有某種價(jià)值，但不要求等價(jià) 對(duì)價(jià)必須真實(shí)，且具有某種價(jià)值。這里的價(jià)值可以用對(duì)價(jià)必須真實(shí)

52、，且具有某種價(jià)值。這里的價(jià)值可以用金錢衡量，也可以是其他東西，如作為或不作為等。對(duì)金錢衡量，也可以是其他東西，如作為或不作為等。對(duì)價(jià)價(jià)不是等價(jià)不是等價(jià)，不要求必須與對(duì)方的允諾相等。，不要求必須與對(duì)方的允諾相等。 例如，甲以例如，甲以100英鎊買了乙的手表。這份買賣合同是英鎊買了乙的手表。這份買賣合同是有對(duì)價(jià)的，至于這塊手表是否值有對(duì)價(jià)的，至于這塊手表是否值100英鎊，法院一般不予英鎊，法院一般不予過問。法院認(rèn)為，對(duì)價(jià)是否充分是當(dāng)事人締約時(shí)應(yīng)考慮過問。法院認(rèn)為，對(duì)價(jià)是否充分是當(dāng)事人締約時(shí)應(yīng)考慮的問題，法官審案時(shí)，由于時(shí)間和精力的關(guān)系，不可能的問題，法官審案時(shí)，由于時(shí)間和精力的關(guān)系，不可能逐一考慮

53、對(duì)價(jià)是否充分。逐一考慮對(duì)價(jià)是否充分。 被告答應(yīng)以被告答應(yīng)以1 1英鎊的價(jià)格把房子賣給原告，但后英鎊的價(jià)格把房子賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱來被告反悔了，聲稱1 1英鎊是個(gè)不充分的對(duì)價(jià)。法院英鎊是個(gè)不充分的對(duì)價(jià)。法院認(rèn)為，對(duì)價(jià)并不要求對(duì)等或充分，合同能否執(zhí)行取決認(rèn)為，對(duì)價(jià)并不要求對(duì)等或充分，合同能否執(zhí)行取決于有沒有對(duì)價(jià)，而不是對(duì)價(jià)充分與否問題。被告敗訴。于有沒有對(duì)價(jià)，而不是對(duì)價(jià)充分與否問題。被告敗訴。 但在欺詐、誤會(huì)、不正當(dāng)影響等案件中，法院會(huì)把對(duì)價(jià)不充分作為證明欺詐、誤會(huì)、不正當(dāng)影響一種證據(jù)，當(dāng)事人可以要求解除合同。（4）、法律或職責(zé)上的義務(wù)不能作為對(duì)價(jià)）、法律或職責(zé)上的義務(wù)不能作為對(duì)價(jià)

54、凡屬于履行法律上的義務(wù)，不能作為對(duì)價(jià)。凡屬于履行法律上的義務(wù)，不能作為對(duì)價(jià)。 例如，某房屋失火，其房主對(duì)前來救火的消防員稱，例如，某房屋失火，其房主對(duì)前來救火的消防員稱，若能將火撲滅，愿給付若能將火撲滅，愿給付1萬美元。消防員將火撲滅。萬美元。消防員將火撲滅。但法院認(rèn)為，救火是消防員法律上的責(zé)任，不能作為但法院認(rèn)為，救火是消防員法律上的責(zé)任，不能作為對(duì)價(jià)接受酬金。對(duì)價(jià)接受酬金。 比如證人在法庭上作證，當(dāng)事人事先答應(yīng)給他一比如證人在法庭上作證，當(dāng)事人事先答應(yīng)給他一筆錢，后又后悔了，這筆錢是不能執(zhí)行的，因?yàn)樽C人筆錢，后又后悔了，這筆錢是不能執(zhí)行的，因?yàn)樽C人作證是履行法律上的公共義務(wù)，不能成為對(duì)價(jià)。

55、作證是履行法律上的公共義務(wù)，不能成為對(duì)價(jià)。工作上的職責(zé)行為也不能作為有效的對(duì)價(jià)。工作上的職責(zé)行為也不能作為有效的對(duì)價(jià)。 海濱浴場(chǎng)經(jīng)理允諾，只要這個(gè)月沒有意外發(fā)生，海濱浴場(chǎng)經(jīng)理允諾，只要這個(gè)月沒有意外發(fā)生，就給每位救生員加薪就給每位救生員加薪100美元。結(jié)果，當(dāng)月果真未有美元。結(jié)果，當(dāng)月果真未有意外發(fā)生。救生員要求經(jīng)理履行諾言，遭到拒絕，遂意外發(fā)生。救生員要求經(jīng)理履行諾言，遭到拒絕，遂到法院起訴。法院判決，經(jīng)理的允諾是無效的，因?yàn)榈椒ㄔ浩鹪V。法院判決，經(jīng)理的允諾是無效的，因?yàn)槿狈?duì)價(jià)。理由是，救生員救護(hù)遇險(xiǎn)的游人，是在履缺乏對(duì)價(jià)。理由是，救生員救護(hù)遇險(xiǎn)的游人，是在履行他們的工作職責(zé)，原來合同上規(guī)

56、定的義務(wù)不能作為行他們的工作職責(zé)，原來合同上規(guī)定的義務(wù)不能作為一項(xiàng)新的允諾的對(duì)價(jià)。一項(xiàng)新的允諾的對(duì)價(jià)。 船方雇傭一批海員作一次往返于倫敦與波羅船方雇傭一批海員作一次往返于倫敦與波羅的海上航行，途中的海上航行，途中兩名兩名海員開了小差，船長(zhǎng)答海員開了小差，船長(zhǎng)答應(yīng)其余船員，如果他們努力把船開回倫敦，他應(yīng)其余船員，如果他們努力把船開回倫敦，他將把那兩名海員的工資分給他們，事后船長(zhǎng)食將把那兩名海員的工資分給他們，事后船長(zhǎng)食言，船員到法院起訴。法院認(rèn)為，船長(zhǎng)的允諾言，船員到法院起訴。法院認(rèn)為，船長(zhǎng)的允諾是不能執(zhí)行的，因?yàn)槿鄙賹?duì)價(jià)。理由是，船員是不能執(zhí)行的，因?yàn)槿鄙賹?duì)價(jià)。理由是，船員在開船時(shí)，已承擔(dān)了義

57、務(wù)，答應(yīng)在航行中遇到在開船時(shí)，已承擔(dān)了義務(wù)，答應(yīng)在航行中遇到一般普通意外情況一般普通意外情況應(yīng)盡力而為，有兩名船員開應(yīng)盡力而為，有兩名船員開小差，余下的船員依據(jù)其原來簽訂的雇傭合同小差，余下的船員依據(jù)其原來簽訂的雇傭合同有義務(wù)盡力把船安全開回目的港有義務(wù)盡力把船安全開回目的港。 三分之一三分之一的船員開小差，船長(zhǎng)答應(yīng)分他的船員開小差，船長(zhǎng)答應(yīng)分他們的工資給別的剩下船員，到了目的港，船們的工資給別的剩下船員，到了目的港，船長(zhǎng)反悔了。法院認(rèn)為，這種情況與斯蒂克訴長(zhǎng)反悔了。法院認(rèn)為，這種情況與斯蒂克訴馬立克案中的情況不一樣，本案船員走了三馬立克案中的情況不一樣，本案船員走了三分之一已分之一已非普通意

58、外事件非普通意外事件，這時(shí)船員繼續(xù)開，這時(shí)船員繼續(xù)開船屬履行了合同義務(wù)以外的義務(wù)，應(yīng)視為對(duì)船屬履行了合同義務(wù)以外的義務(wù)，應(yīng)視為對(duì)價(jià)，應(yīng)得到額外工資，被告敗訴。價(jià)，應(yīng)得到額外工資，被告敗訴。（5）、對(duì)價(jià)必須來自受允諾人）、對(duì)價(jià)必須來自受允諾人 只有對(duì)某項(xiàng)允諾付出了對(duì)價(jià)的人，才能要求強(qiáng)制只有對(duì)某項(xiàng)允諾付出了對(duì)價(jià)的人，才能要求強(qiáng)制執(zhí)行此項(xiàng)允諾。執(zhí)行此項(xiàng)允諾。 例如，甲向乙許諾，只要乙?guī)退u掉這批貨，例如，甲向乙許諾，只要乙?guī)退u掉這批貨，就付給丙就付給丙5000塊錢。如果乙完成了工作而甲拒絕付塊錢。如果乙完成了工作而甲拒絕付錢給丙，則丙不能請(qǐng)求法院強(qiáng)制履行甲對(duì)其付錢的許錢給丙，則丙不能請(qǐng)求法院強(qiáng)制履

59、行甲對(duì)其付錢的許諾。因?yàn)榧自S諾的對(duì)價(jià)來在于乙，丙并沒有提供任何諾。因?yàn)榧自S諾的對(duì)價(jià)來在于乙，丙并沒有提供任何對(duì)價(jià)。對(duì)價(jià)。 顯然，上述有關(guān)對(duì)價(jià)原則的規(guī)定已經(jīng)不能適應(yīng)當(dāng)代商業(yè)發(fā)展的需要。因此，英美兩國(guó)都已制定了一些新的規(guī)則，使得某些合同即使缺少對(duì)價(jià)，也具有法律效力。例：甲答應(yīng)乙只需償還300美元就可以免除欠自己的500美元的債務(wù)，但由于少收200美元缺少對(duì)價(jià)，所以甲的允諾是沒有約束力的。為此，英美法規(guī)定，如果甲向乙提出，免去其200美元債務(wù)的前提是乙能在規(guī)定期限前還款，乙對(duì)此表示同意，則這項(xiàng)新的允諾就是有約束力的。分析提示： 按照英美法的規(guī)定，當(dāng)事人雙方在簽訂合同之后，若要更改原合同，會(huì)因?yàn)槿鄙賹?duì)

60、價(jià)而不能進(jìn)行。即便是債權(quán)人想要免除債務(wù)人的債務(wù)，也不可行（如上案例）。新允諾之所以具有約束力，因?yàn)樗且蕴崆案犊顬閷?duì)價(jià)的。這種對(duì)條件的改變雖然非常細(xì)微，但收效不小。（二）法國(guó)法關(guān)于約因的規(guī)定（二）法國(guó)法關(guān)于約因的規(guī)定法國(guó)法無對(duì)價(jià)而使用約因（沿用了羅馬法中約因的概念）法國(guó)法無對(duì)價(jià)而使用約因（沿用了羅馬法中約因的概念） 法國(guó)法認(rèn)為債的約因是指當(dāng)事人產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)所追求的法國(guó)法認(rèn)為債的約因是指當(dāng)事人產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)所追求的最最接近和最直接的目的接近和最直接的目的例如甲向乙購買汽車：甲為了取得汽車?yán)缂紫蛞屹徺I汽車：甲為了取得汽車 乙為了取得車款乙為了取得車款 法國(guó)民法典規(guī)定法國(guó)民法典規(guī)定“凡無約因的債，基