離婚股權(quán)分割難點(diǎn)研究

1、離婚股權(quán)分割難點(diǎn)研究摘 要：夫妻財(cái)產(chǎn)分割是夫妻財(cái)產(chǎn)制度的重要組成部分，尤其是其屮 的夫妻股權(quán)分割，不僅關(guān)系到雙方的股東身份和財(cái)產(chǎn)利益，而且會(huì)影響公 司和其他股東的合法權(quán)益。我國婚姻法、公司法及其相關(guān)司法解釋對(duì)夫妻 股權(quán)分割規(guī)定并不明確，導(dǎo)致其在司法實(shí)踐中遭遇困難重重。本文通過對(duì) 離婚股權(quán)分割的難點(diǎn)進(jìn)行研究，以期對(duì)問題的解決提供一些思路。關(guān)鍵詞：離婚；共同財(cái)產(chǎn)；股權(quán)分割1股權(quán)的特性股權(quán)是股東基于其身份狀態(tài)對(duì)公司享有的權(quán)利。在針對(duì)股東自身特有 的權(quán)利方面，公司法對(duì)其有明確的規(guī)定，包括股東大會(huì)的召開、股東 利益分配、股東選舉和被選舉權(quán)利、股東請(qǐng)求的權(quán)利、股東對(duì)公司的經(jīng)營 管理權(quán)、股東散伙分割財(cái)產(chǎn)權(quán)利

2、及優(yōu)先購買權(quán)利。股權(quán)是相互獨(dú)立開來的, 它是山人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)兩部分構(gòu)成，股權(quán)也會(huì)同時(shí)具備二者的特征。表現(xiàn) 為股權(quán)的權(quán)能內(nèi)容具有一定的綜合性；股權(quán)具有一定的盈利性和風(fēng)險(xiǎn)性； 股權(quán)的取得具有一定的法定性；股權(quán)的財(cái)產(chǎn)性；股權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性1。2離婚股權(quán)分割的難點(diǎn)與夫妻離婚兩人之間固定財(cái)產(chǎn)，如房子，車子，以及一些其它的財(cái)物 進(jìn)行的分割相比，離婚股權(quán)分割確實(shí)有難度。因?yàn)楣蓹?quán)分割不僅牽涉到夫 妻之間的財(cái)產(chǎn)分配，更會(huì)影響到公司其他股東的合法權(quán)益。在夫妻婚姻關(guān)系破裂時(shí)，配偶要分割財(cái)產(chǎn)時(shí)，主要有以下幾個(gè)難點(diǎn)：第一：隱名股東的 股權(quán)確認(rèn)和分割問題；第二：配偶一方出資行為的法律定性問題；第三： 配偶一方股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力

3、及股權(quán)質(zhì)押效力的認(rèn)定問題，只有搞清楚了這些 問題才能對(duì)離婚股權(quán)進(jìn)行正確的分割。2.1隱名股東的股權(quán)確認(rèn)和分割問題關(guān)于“隱名股東”許多學(xué)者認(rèn)為是，一些出資人為了獲収更多的利益, 規(guī)避法律漏洞，借用別人的名義來對(duì)公司進(jìn)行出資認(rèn)繳，成為股東，擁有 股東的特殊權(quán)利，實(shí)質(zhì)在背后參與的真正出資人。當(dāng)然，在工商登記處登 記的股東名字，則是真正出資人假借的名義股東，也可以稱作是“顯名股 東”。在實(shí)際操作中涉及股權(quán)分割或股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛中，人多數(shù)情況不是實(shí) 際出資人為名義出資人主張其名下的股權(quán)利益，而是實(shí)際出資人的配偶一 方去積極主張股權(quán)利益2。由于法律無明確規(guī)定，在實(shí)踐中有兩種觀點(diǎn):第一：配偶中一方是“隱名股東”

4、，法院一般會(huì)把這種情況按照離婚 案件處理，一般也不會(huì)涉及第三方實(shí)體義務(wù)。第二類：配偶一方是“隱名 股東”并且符合股東身份確認(rèn)的實(shí)體條件，對(duì)于“配偶一方不主動(dòng)對(duì)其股 權(quán)權(quán)益的確權(quán)，而配偶另一方則主動(dòng)要求配偶一方的股東身份”法律沒有 明確的規(guī)定。因此，在司法界有兩種爭議的觀點(diǎn)。一，根據(jù)“合同相對(duì)性” 的原則，只會(huì)波及到當(dāng)人事雙方，由于配偶其中的一方并不是股東，無法 擁冇股東的權(quán)利義務(wù)，無權(quán)要求公司對(duì)身份關(guān)系的確認(rèn)。二，對(duì)于婚姻屮 雙方的財(cái)產(chǎn)共有的，夫妻二人有共同的處決權(quán)，即配偶一方要求配偶另一 方在公司亨有股東權(quán)利時(shí)，公司不得拒絕3。筆者贊同第二種觀點(diǎn)，本 著公平正義的司法精神，配偶一方的訴求在不

5、影響公司運(yùn)行與管理方面 時(shí)，應(yīng)該支持配偶一方対配偶另一方的股權(quán)身份進(jìn)行的確認(rèn)4。2.2配偶一方出資行為的法律定性fi前隨著公司融資和理財(cái)手段的多樣化，在離婚案件中還出現(xiàn)一種配 偶一方對(duì)公司出資的現(xiàn)象，對(duì)這樣的出資行為該怎樣認(rèn)定，以下給出了兩 種討論：一種認(rèn)定為“借款”，即配偶單方向公司認(rèn)繳，公司收款后并沒有出 具出資證明書，也沒有記載于股東名冊(cè)中、沒有變更工商登記、其沒有參 與修改公司章程、也沒有實(shí)際參與管理公司。因此，如果配偶的一方給付 了錢款，就會(huì)被認(rèn)定為“借款”行為而不是“出資”行為。根據(jù)現(xiàn)有的證 據(jù)，確認(rèn)配偶單方向公司提供錢款是“借款”性質(zhì)后，由于該款項(xiàng)屬丁夫 妻關(guān)系存續(xù)中的共同財(cái)產(chǎn)，

6、則配偶的任何一方都可以主張公司還款。如果 配偶的一方不積極行使權(quán)利，配偶的另一方則可以自己為原告，公司為被 告和配偶另一方為第三人向法院提起訴訟，主張自己的訴訟請(qǐng)求。在法院 受理本案時(shí)，法院首先會(huì)根據(jù)原告提供的現(xiàn)冇證據(jù)判斷該行為是“出資” 還是“借款”，然后再據(jù)以判決結(jié)果。這樣才更對(duì)離婚股權(quán)進(jìn)行正確的分 割。一種認(rèn)定為“出資”，配偶一方出資后，參加了股東會(huì)、參與公司的 管理與決策，并取得利潤的分配等作為股東身份的實(shí)體行為，則可以被認(rèn) 定該錢款為“出資”，不一定要求公司注冊(cè)資本和工商變更登記以及股東 的變更登記。配偶一方構(gòu)成“出資”行為，具有股東實(shí)質(zhì)身份，該“出資” 則可以成為公司的財(cái)產(chǎn)，因此，

7、配偶一方則可以配偶另一方的股東實(shí)質(zhì)身 份主張分割股東的權(quán)益。2.3配偶一方股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力及股權(quán)質(zhì)押效力的認(rèn)定關(guān)于配偶一方股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力法律中并沒有明確規(guī)定，司法實(shí)踐中對(duì) 單方股權(quán)的轉(zhuǎn)訃有兩種處理意見。一些持相對(duì)有效論者認(rèn)為，只要配偶一 方對(duì)股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，不考慮受讓人主體身份，英股權(quán)轉(zhuǎn)讓都是有效的。根 據(jù)“合同自由”的原則，對(duì)股權(quán)的價(jià)格、交易時(shí)間、具體的其它交易事項(xiàng), 都由當(dāng)事人自己來協(xié)商。這樣使配偶轉(zhuǎn)讓股權(quán)具有一定的彈性，彌補(bǔ)了許 多法律上的限制，從而使股權(quán)轉(zhuǎn)讓相對(duì)容易。一些持相對(duì)無效論者認(rèn)為， 處于保護(hù)善意第三人，對(duì)于配偶單方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同應(yīng)該是有效的。法律 遵循“意思自治原則”，只要雙方二

8、人基于達(dá)成的共同意思，在不違背法 律的情況下都是冇效的。相反配偶的另一方如果能舉出證據(jù)證明合同是無 效的，法院認(rèn)定配偶另一方主張成立，合同會(huì)被認(rèn)定無效。筆者贊成第二 種觀點(diǎn)。笫二種觀點(diǎn)更符合法律保護(hù)交易安全和交易自由的價(jià)值精神。股權(quán)出質(zhì)的形式有兩種：一是，為第三人擔(dān)保。配偶一方為逃避共同 財(cái)產(chǎn)的分割，與他人合伙串通，唆使“惡意”的第三人簽訂“借款協(xié)議”, 以自己在公司名下的股權(quán)質(zhì)押作為擔(dān)保，并且辦理工商股權(quán)質(zhì)押登記手 續(xù)。在配偶一方不能如期償還債務(wù)時(shí)，第三人就會(huì)按照質(zhì)押協(xié)議，將配偶 的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人或者以一定的價(jià)格賣給笫三人，簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓拚議，將 使原本屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)消失。二是，為自己的借款

9、擔(dān)保。配偶一方與“第三人”串通好，以自己的 名義向個(gè)人或者公司借款，并且以自己名下公司的股權(quán)作為擔(dān)保，進(jìn)行工 商質(zhì)押登記。在夫妻關(guān)系存續(xù)期間大量開支，配合銀行的轉(zhuǎn)賬來證明借款 i辦議的履行，從而將原本屬于配偶另一方的股權(quán)利益因配偶一方的惡意質(zhì) 押而受損，剝奪配偶另一方分割股權(quán)的權(quán)利5。實(shí)踐中不論是為自己擔(dān) 保還是為第三人擔(dān)保，股權(quán)質(zhì)押合同生效就是讓配偶雙方的共同股權(quán)處于 一種“擔(dān)?！睜顟B(tài)，導(dǎo)致股權(quán)利益分配的不確定性。在離婚分割財(cái)產(chǎn)中， 股權(quán)的大小不能對(duì)價(jià)股權(quán)木身的價(jià)值，最主要依據(jù)是主債務(wù)的履行情況。 如果主債務(wù)惡意不履行，將難以實(shí)現(xiàn)股權(quán)的實(shí)質(zhì)分割。3結(jié)論山于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們的財(cái)產(chǎn)也呈多樣化形式，不僅僅局限于房車， 述有各種股票，基金，債券等財(cái)產(chǎn)，因此這也使得離婚財(cái)產(chǎn)分割難度加大。 特別是離婚股權(quán)分割，在實(shí)踐中還有許多難點(diǎn)需要探究和思考。這需要立 法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和學(xué)者的共同努力，我相信社會(huì)主義國家的法律會(huì)越來 越完善。參考文獻(xiàn)1 陣葦、謝京杰：“論離婚案件中夫妻共同股權(quán)分割”，載于“廣東 社會(huì)科學(xué)” 20