合同法,第七章

1、合同法, 第七章篇一：合同法釋義 - 第七章 違約責(zé)任合同法釋義 - 第七章 違約責(zé)任本章共十六條， 對承擔(dān)違約責(zé)任的方式、 預(yù)期違約制度、 損失賠償額的確定、 違約金制度、 違約金與定金的選擇適用， 不可抗力以及違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合等內(nèi)容作出了規(guī) 定。第一百零七條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合 同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或 者賠償損失等違約責(zé)任?！踞屃x】本條規(guī)定了違約的基本形態(tài)和承擔(dān)違約責(zé)任的 種類。違約，即違反合同。現(xiàn)實中違約形態(tài)表現(xiàn)多樣，不少學(xué) 者對此都有歸納，如有的將債務(wù)不履行分為拒絕給付、給付 不能、不完全給付、遲延給付四種狀態(tài)，有的則強調(diào)預(yù)期違 約

2、、根本違約、部分違約。這些歸類都有一定道理，但又難 免有所疏漏。本文從分類入手，闡述違約形態(tài)，以適用各種 違約現(xiàn)象。違約行為從不同角度可做多種分類。1.根本違約和非根本違約按照違約行為是否完全違背締約目的，可分為根本違約 和非根本違約。完全違背締約目的的，為根本違約。部分違 背締約目的的，為非根本違約。同樣一個違約行為，可能導(dǎo)致根本違約，也可能是非根本違約。例如，顧客買二米五布 料，商店僅裁了二米三，短二分米的布。如果消費者買布的 目的是做一套西裝，二米三布料不夠置裝用，商店構(gòu)成根本 違約，如果消費者買布的目的是做一幅床單，雖短二分米， 但不影響使用，商店則構(gòu)成非根本違約。2.合同的不履行和不

3、適當(dāng)履行按照合同是否履行與履行狀況，違約行為可分為合同的 不履行和不適當(dāng)履行。合同的不履行，指當(dāng)事人不履行合同 義務(wù)。合同的不履行包括拒不履行和履行不能，拒不履行指 當(dāng)事人能夠履行合同卻無正當(dāng)理由而故意不履行，履行不能 指因不可歸責(zé)于債務(wù)人的事由致使合同的履行在事實上已 經(jīng)不可能。合同的不適當(dāng)履行，又稱不完全給付，指當(dāng)事人 履行合同義務(wù)不符合約定的條件。不適當(dāng)履行又分為一般瑕 疵履行和加害履行，一般瑕疵履行又含遲延履行。3.一般瑕疵履行和加害履行按照違約行為是否造成侵權(quán)損害，可分為一般瑕疵履行 和加害履行。當(dāng)事人履行合同有一般瑕疵的，為一般瑕疵履 行。一般瑕疵履行有數(shù)量不足、質(zhì)量不符、履行方法

4、不當(dāng)、 履行地點不當(dāng)、履行遲延等多種表現(xiàn)形式。當(dāng)事人履行合同 除有一般瑕疵外，還造成對方當(dāng)事人的其他財產(chǎn)、人身損害 的，為加害履行。加害履行的特征是違約與侵權(quán)行為競合， 例如，債務(wù)人給付的機電產(chǎn)品存在漏電缺陷，導(dǎo)致債權(quán)人中 電死亡，即為加害履行。加害履行也是一種瑕疵履行，故將 與其對應(yīng)的其它瑕疵履行稱為一般瑕疵履行。4.債務(wù)人履行遲延和債權(quán)人受領(lǐng)遲延按照遲延履行的主體，可分為債務(wù)人履行遲延履行和債 權(quán)人受領(lǐng)遲延。債務(wù)人超逾履行期履行的，為債務(wù)人履行遲 延。債權(quán)人超逾履行期受領(lǐng)的，為債權(quán)人受領(lǐng)遲延。違約行為的其它分類可見下面條文解釋。違反合同義務(wù)，就要承擔(dān)違約責(zé)任。民法通則第一百一 十一條規(guī)定：

5、 “當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義 務(wù)不符合約定條件，另一方有權(quán)要求履行或者采取補救措施， 并有權(quán)要求賠償損失。 ”據(jù)此，承擔(dān)違約責(zé)任的種類有繼續(xù) 履行、采取補救措施、停止違約行為、賠償損失，此外，還 有支付違約金及定金責(zé)任等形態(tài)。第一百零八條 當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為 表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求 其承擔(dān)違約責(zé)任。【釋義】本條規(guī)定了預(yù)期違約。按照違約行為發(fā)生的時間，可分為預(yù)期違約和屆期違約。 違約行為發(fā)生于合同履行期屆至之前的，為預(yù)期違約。預(yù)期 違約又作先期違約，包括明示毀約和默示毀約。當(dāng)事人在合 同履行期到來之前無正當(dāng)理由明確表示將不履行合同，或者

6、 以自己的行為表明將不履行合同，即構(gòu)成預(yù)期違約。依照本條規(guī)定，可以在履行期之前請求其承擔(dān)違約責(zé)任。第一百零九條 當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，對 方可以要求其支付價款或者報酬?！踞屃x】本條規(guī)定了未支付價款或者報酬的違約責(zé)任。當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，對方當(dāng)事人可以請 求其履行，支付價款或者報酬，并可以請求其承擔(dān)其它適當(dāng) 的違約責(zé)任。當(dāng)事人一方遲延支付價款或者報酬的，除已支付價款或 者報酬的外，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其它違約責(zé)任，如支付違約金、賠 償逾期利息。第一百一十條 當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行 非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情 形之一的除外：（ 一 ） 法律上或者事

7、實上不能履行 ;（ 二 ） 債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高（ 三 ） 債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行?！踞屃x】本條規(guī)定了不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢 債務(wù)不符合約定的違約責(zé)任。當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行得不適當(dāng)，對方 可以請求其履行，還可以請求其承擔(dān)其它違約責(zé)任，如支付 違約金、賠償損失。如果非金錢債務(wù)在法律上或者事實上不能履行，或者履 行履行費過高，或者債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請求履行，則不 宜繼續(xù)履行的方式承擔(dān)違約責(zé)任。第一百一一條 質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人 的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確， 依照本法第六條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo) 的的

8、性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、 更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任?！踞屃x】本條規(guī)定了質(zhì)量不符合約定的違約責(zé)任。質(zhì)量不符合約定的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。違約責(zé) 任有約定的，按約定承擔(dān)。沒有約定或者約定不明，又不能 協(xié)商確定的，受損害當(dāng)事人可以合理選擇請求對方承擔(dān)修理、 更換、重作、退貨、減少價款或者報酬、賠償損失等違約責(zé) 任。第一百一十二條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行 合同義務(wù)不符合約定的。在履行義務(wù)或者采取補救措施后， 對方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失?！踞屃x】本條規(guī)定了違約后的賠償損失的責(zé)任。違約人繼續(xù)履行或者采取補救措施后，對方還有損失的， 還應(yīng)當(dāng)賠

9、償損失。怎樣賠償損失，見下條解釋。第一百一十三條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行 合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng) 相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利 益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù) 見到的因違反合同可能造成的損失。經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照 中華人民共和國消費者權(quán)益保護法的規(guī)定承擔(dān)損害賠償 責(zé)任?！踞屃x】本條規(guī)定了賠償損失。1.賠償損失的構(gòu)成賠償損失在民法土包括違約的賠償損失、侵權(quán)的賠償損 失及其它的賠償損失。本條的賠償損失指違約的賠償損失， 它是一方當(dāng)事人違反合同給另一方當(dāng)事人造成財產(chǎn)等損失 的賠償。承擔(dān)賠

10、償損失責(zé)任的構(gòu)成要件有四：一是有違約行為， 當(dāng)事人不履行合同或者不適當(dāng)履行合同。二是有損失后果， 違約行為給另一方當(dāng)事人造成了財產(chǎn)等損失。三是違約行為 與財產(chǎn)等損失之間有因果關(guān)系，違約行為是財產(chǎn)等損失的原 因，財產(chǎn)等損失是違約后果。四是違約人有過錯，或者雖無 過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)賠償。賠償損失的屬性是補償，彌補非違約人所遭受的損失。 這種屬性決定賠償損失的適用前提是違約行為造成財產(chǎn)等 損失的后果，如果違約行為未給非違約人造成損失，則不能 用賠償損失的方式追究違約人的民事責(zé)任。2.賠償損失的范圍 賠償損失的范圍可由法律直接規(guī)定，或由雙方約定。在法律沒有特別規(guī)定和當(dāng)事人沒有另行約定的情況下，應(yīng)按完

11、 全賠償原則，賠償全部損失，包括直接損失和間接損失。直 接損失指財產(chǎn)上的直接減少。間接損失又稱所失利益，指失 去的可以預(yù)期取得的利益。可以獲得的預(yù)期的利益，簡稱可 得利益。可得的利益指利潤，而不是營業(yè)額。例如，汽車修 理廠與出租車司機約定 10 日修理好損壞的夏利車，汽車修 理廠遲延 3 日交付，司機開出租車每日可獲利潤 200 元。 3 日的可得利益為 600 元，汽車修理廠違約，應(yīng)賠償 600 元的 間接損失。可得利益的求償需堅持客觀確定性，即預(yù)期取得的利益 不僅主觀上是可能的，客觀上還需要確定的。因違約行為的 發(fā)生，使此利益喪失，若無違約行為，這種利益按通常情形 是必得的。例如，建筑公司

12、承建一商廈遲延 10 日交付，商 廈 10 日的營業(yè)利潤額即為可得利益?？傻美娴那髢敳荒苋我鈹U大。對此， 1980 年聯(lián)合國 國際貨物銷售合同公約第 74 條規(guī)定，賠償損失“不得超 過違反合同一方在訂立合同時依照他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知 道的事實和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損 失?！蔽覈嫱饨?jīng)濟合同法和原技術(shù)合同法也有相同規(guī)定。 原涉外經(jīng)濟合同法第十九條規(guī)定： “當(dāng)事人一方違反合同的 賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失，但是不得 超過違反合同一方訂立合同時應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可 能造成的損失。 ”原技術(shù)合同法第十七條第二款規(guī)定“當(dāng)事 人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于

13、另一方因此所受到 的損失，但是不得超過違反合同一方訂立合同時應(yīng)當(dāng)預(yù)見到 的損失?！狈刹扇☆A(yù)見性限制賠償范圍的隨意擴大。預(yù)見 性有三個要件： 一是預(yù)見的主體為違約人， 而不是非違約人。 二是預(yù)見的時間為訂立合同之時，而不是違約之時。三是預(yù) 見的內(nèi)容為立約時應(yīng)當(dāng)預(yù)見的違約的損失，預(yù)見不到的損失， 不在賠償范圍之列。例如，旅客言飛機誤點使其耽誤了一筆 買賣，要求賠償。該買賣是否耽擱，航空公司在售票時是無 法預(yù)見的，故此間接損失不予賠償。3.賠償損失的方式 賠償損失的方式有三：一是恢復(fù)原狀，二是金錢賠償， 三是代物賠償?；謴?fù)原狀，指回復(fù)到損害發(fā)生前的原狀。例如借用人損 壞了借用的收錄機，經(jīng)修好后返還

14、出借人，這里的修理即是 恢復(fù)原狀。又如，購買的羊絨因質(zhì)量不合格而退貨，退貨就 是恢復(fù)原狀。 恢復(fù)原狀如果是給付金錢， 需加付利息。例如， 買方付款后賣方不交貨， 賣方除退款， 還應(yīng)加付貨款的利息。違約后的恢復(fù)原狀，實踐中多顯有困難，故舉出金錢賠 償，其簡便易行，是賠償損失的主要方式。金錢賠償時遇違 約人資金困難，沒錢，若違約人有其它財產(chǎn)，可以折抵相應(yīng)如鄒金額，代物賠償，即以其它財產(chǎn)替代賠償。4.賠償損失的計算金錢賠償、折抵賠償都涉及損失賠償額的算定。損失賠 償額的計算，關(guān)鍵是確定標(biāo)的物價格的計算標(biāo)準，計算標(biāo)準 涉及標(biāo)的物種類和計算的時間及地點。合同標(biāo)的物的價格，可分為市場價格和特別價格。一般

15、標(biāo)的物按市場價格確定其價格。特別標(biāo)的物按特別價格確定。 確定特別價格往往考慮精神因素，帶有感情色彩。例如，著 名醫(yī)學(xué)教授、原南京軍區(qū)總醫(yī)院普外科中心副主任鄒忠壽于 1996 年病逝。 其妻將十張具有特殊意義的照片的底片， 忠壽獲國家特別津貼后的全家照，送交南京某沖印社放大， 沖印社將底片全部遺失。沖印社雖承認過錯，卻堅持按每張 底片 2 元進行賠償。南京市玄武區(qū)人民法院受理此案后，進 行了公開審理。認為：被告系攝影沖印單位，理應(yīng)妥善保管 好顧客交付的底片，由于被告管理不善，遺失原告十張無法 再現(xiàn)的具有歷史紀念意義的底片，給原告造成一定的經(jīng)濟損 失和精神創(chuàng)傷，理應(yīng)賠償。判決被告一次性賠償原告人民

16、幣 5000 元。計算標(biāo)的物的價格，還要確定計算的時間及地點。不同 的時間，不同的地點，價格往往不同。通常以違約行為發(fā)生 的時間作為確定標(biāo)的物價格的計算時間，以違約行為發(fā)生的 地點作為確定標(biāo)的物價格的計算地點。如果法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定了賠償損失的計算方法， 則按該方法算定損失賠償額。例如，海商法規(guī)定了賠償責(zé)任 限額的計算單位，可按此理賠。5.過錯相抵過錯相抵，英美法稱共同過失，日本稱過失相殺，其在 違約責(zé)任中，指對違約損害的發(fā)生和擴大，受害人也有過錯 的，可以減輕或者免除違約人的賠償責(zé)任。我國法律對過錯 相抵有所規(guī)定。例如民用航空法第一百二十七條中規(guī)定，在 旅客、行李運輸過程中，經(jīng)承運人證明

17、，損失是由索賠人的 過錯造成或者促成的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)造成或者促成此種損失的過 錯程度，相應(yīng)免除或者減輕承運人的責(zé)任。在貨物運輸中， 經(jīng)承運人證明，損失是由索賠人的過錯造成或者促成的，應(yīng) 當(dāng)根據(jù)造成或者促成此種損失的過錯程度，相應(yīng)免除或者減 輕承運人的責(zé)任。民法通則第一百一十四條規(guī)定，當(dāng)事人一 方因另一方違反合同受到損失的，應(yīng)當(dāng)及時采取措施防止損 失的擴大 ; 沒有及時采取措施致使損失擴大的，無權(quán)就擴大 的損失要求賠償。一方當(dāng)事人違約給另一方當(dāng)事人造成了損 失，另一方當(dāng)事人有義務(wù)采取措施防止損失擴大，倘若沒有 及時采取措施，即構(gòu)成過錯，無權(quán)就擴大的損失要求賠償， 按照過錯相抵，免除違約人對擴大損失的

18、賠償責(zé)任。第一百一十四條 當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù) 違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民 法院或者仲裁機構(gòu)予以增加 ; 約定的違約金過分高于造成的 損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減 少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后， 還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！踞屃x】本條規(guī)定了違約金。違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律直接規(guī)定，一方 當(dāng)事人違約的，應(yīng)向另一方支付的金錢。違約金的標(biāo)的物是 金錢，但當(dāng)事人也可以約定違約金的標(biāo)的物為金錢以外的其 它財產(chǎn)。違約金有法定違約金和約定違約金之分。由法律直 接規(guī)定的違約金為法定違約金。違約金是由當(dāng)事人約定的，為約定違約金。約定違約金 是一種合同關(guān)系，有的稱違約金合同。違約金合同是諾成合 同，與定金合同不同，不以預(yù)先給付為成立要件。約定違約 金可以看成為一種附條件合同，只有在違約行為發(fā)生的情況 下，違約金合同生效 ; 違約行為不發(fā)生， 違約金合同不生效。違約的種類繁多，違約金合同則有概括性和具體性之分。 概括性違約金合同，指當(dāng)事人對違約行為不做具體區(qū)分，概 括約定凡違約即支付違約金。具體性違約金合同，指當(dāng)事人 針對不同的違約行為所約定的違約金，如債務(wù)不履行違約金、債務(wù)部分履行違約金、債務(wù)遲延履行違約金等。當(dāng)事人約定了違