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禮制與法制 中西社會(huì)規(guī)范體系之比較 1 Contents 一 法律與道德二 克己復(fù)禮與維權(quán)奉法三 中西社會(huì)規(guī)范的價(jià)值基礎(chǔ)四 德治與法治的社會(huì)實(shí)踐 2 一 法律與道德 在任何一種民族文化中 法律與道德都是其社會(huì)成員行為模式的最基本規(guī)約形態(tài) 它們共同體現(xiàn)和維護(hù)著特定的文化價(jià)值 在多數(shù)情況下 這兩種文化現(xiàn)象有著共同的價(jià)值目標(biāo) 它們都影響和規(guī)定著人們的行為 同屬社會(huì)規(guī)范體系 但有時(shí)它們也存在著不同程度的價(jià)值分歧 如在社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期 它們中可能有一方超前或滯后于另一方 形成價(jià)值的階段性沖突 3 法律與道德的運(yùn)行機(jī)制與方式各不相同 1 法律體現(xiàn)著國(guó)家的權(quán)力意志 有著鮮明的時(shí)代 階級(jí)特征 道德則更多地體現(xiàn)最大層面上約定俗成的社會(huì)行為方式 它更多地體現(xiàn)著歷史的承傳和全社會(huì)共同文化的特征 4 2 法律以國(guó)家強(qiáng)制的手段 在行為層面上起作用 道德則以感召的手段 在行為與思想信念層面上起作用 3 法律用理性建立社會(huì)公正的客觀行為規(guī)則 道德則憑良知建立心靈的好惡是非 總之 法律與道德諸多本質(zhì)上的聯(lián)系與差異是客觀存在的 在原始文化中表現(xiàn)為兩者的混同 5 然而 中西文化卻表現(xiàn)出了價(jià)值選擇和規(guī)約方式選擇的不同傾向 中國(guó)人崇禮 禮的基礎(chǔ)是等級(jí)秩序與道德約束 故作為主流意識(shí)形態(tài)的儒家思想將德治作為政治的最高理想 西方人倡法 法德核心是制度約束與權(quán)利平等 因此 從羅馬帝國(guó)以來 建立穩(wěn)定有效地法治秩序一直是西方社會(huì)的管理目標(biāo) 6 二 克己復(fù)禮與維權(quán)奉法 1 禮與法的背景1 禮 禮是中國(guó)古代社會(huì)較早確立的社會(huì)規(guī)范體系 其中以公元前1000年左右由周公旦主持制定的禮較為完善 這是一整套以外顯的儀式與規(guī)范程序確定下來的處理社會(huì)關(guān)系的基本原則和方式 其背景是以血緣譜系為前提的宗法觀念和等級(jí)秩序 基礎(chǔ)是以宗法管理和道德約束為手段的德主刑輔之治 7 2 法 西方文明從一開始即強(qiáng)調(diào)制度化的法制是社會(huì)規(guī)范體系的基礎(chǔ) 因?yàn)榉傻墓δ苁潜婷魇欠巧茞翰⒂枰詫?duì)等的懲戒 蘇格拉底就堅(jiān)信法律的效力只適合按法律體系本身制定的規(guī)范和制度來評(píng)價(jià) 而后來的啟蒙時(shí)代的學(xué)者更進(jìn)一步將保障個(gè)人權(quán)利和人人平等作為建立法制的基本原則 并推動(dòng)其成為西方近代社會(huì)規(guī)范體系的基礎(chǔ) 8 2 德主刑輔的禮治理想 1 禮治的淵源從早期中國(guó)文化的演進(jìn)來看 夏 商 周三代的文化模式盡管各不相同 但在發(fā)展的過程中卻體現(xiàn)出了一種連續(xù)的氣質(zhì) 這種氣質(zhì)在周代開始定型 其標(biāo)志就是禮制的形成 有學(xué)者認(rèn)為這種氣質(zhì)經(jīng)過發(fā)展演化成為中國(guó)文化的基本人格 這種文化氣質(zhì)集中表現(xiàn)為重孝 親人 貴民 崇德 9 中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)以血緣關(guān)系為社會(huì)紐帶 以血緣親疏確定行為標(biāo)準(zhǔn) 形成了以封建君主為最高家長(zhǎng)的宗法式社會(huì) 這個(gè)社會(huì)具有 親親 和 等級(jí) 的特點(diǎn) 親親 重溫情 有仁義 尚親和 等級(jí) 重身份 有規(guī)矩 尚恭順 這樣的社會(huì)存在必然要求社會(huì)治理以德為核心 以禮為載體 10 禮治 在2000多年前的周公那里已經(jīng)成為自覺地文化選擇 春秋戰(zhàn)國(guó)雖然出現(xiàn)了禮崩樂壞的局面 但畢竟有孔子這樣的思想家終其一生為 克己復(fù)禮 效力 雖未能扭轉(zhuǎn)乾坤 但 禮治 的治國(guó)方略 卻對(duì)后世中國(guó)政治產(chǎn)生了深淵的影響 11 2 禮治的特征 禮以德為價(jià)值核心 歷史上的德法之辨別 最終形成 德主刑輔 模式 孔子 道之以政 齊之以刑 民免而無恥 道之以德 齊之以禮 有恥且格 孟子 以德服人者 中心悅而誠(chéng)服也 德治以性善論為根基 以仁愛為懷 與 親親 之社會(huì)相適應(yīng) 其實(shí)施表現(xiàn)為重視教化的作用 12 禮制所維系的等級(jí)秩序 以親親 尊尊 君君 臣臣 父父 子子為處理社會(huì)關(guān)系的準(zhǔn)則 確定了人的親疏關(guān)系與等級(jí)名分 并各有相應(yīng)的服御體系 相處儀節(jié) 長(zhǎng)幼尊卑區(qū)分明確 稍有逾越便可視為違禮僭越 其實(shí)質(zhì)是一種預(yù)設(shè)的等級(jí)森嚴(yán)的權(quán)利框架 在上者對(duì)居下者可以擁有生殺予奪的支配權(quán) 這就為形成傳統(tǒng)的 人治 體制奠定了基礎(chǔ) 13 對(duì)君主道德品質(zhì)的期待與依賴是 禮治 的又一特征 禮治的基礎(chǔ)在于善良民眾普遍良好的德性 良好的德性則依靠君主的德行示范 傳統(tǒng)德治的含義既是把道德作為手段來治國(guó) 也要求統(tǒng)治者成為圣賢之君 向世人垂范其德行 以德率民 此即理想中的圣王之治 14 3 傳統(tǒng)的 法治 與 禮治 在中國(guó)歷史上 理想中的禮治并未真正實(shí)現(xiàn)過 傳統(tǒng) 法治 的發(fā)展戰(zhàn)國(guó)時(shí)期 在諸侯爭(zhēng)霸的局面下 法家 緣法而治 事斷于法 的任刑思想產(chǎn)生了較大的影響 商鞅以李悝的 法經(jīng) 為本 在秦國(guó)實(shí)行變法 促進(jìn)了秦國(guó)的強(qiáng)盛 秦始皇統(tǒng)一中國(guó)后 提出 以法為教 要求民眾廣習(xí)法律 15 但是管子已經(jīng)看到刑律的不足 他說 刑罰不足以畏其意 殺戮不足以服其心 故刑罰繁而意不恐 則令不行矣 殺戮眾而心不服 則上位危矣 因此他主張德法并舉 提出 故黃帝之治也 置法而不變 使民安其法者也 所謂仁義禮樂者皆出于法 此先圣之所以一民者也 16 韓非子不僅主張德法并舉 更是將情引入法 他認(rèn)為 凡治天下 必因人情 人情者有好惡 故賞罰可用 賞罰可用 則禁令可立 而治道俱矣 他還提出 明主之所導(dǎo)制其臣者 二柄而已矣 二柄者 刑 德也 何謂刑德 曰殺戮之謂刑 慶賞之謂德 為人臣者 畏誅罰而利慶賞 故仁主自用其刑德 則群臣畏其威而歸其利也 17 漢以后的儒家也逐漸認(rèn)識(shí)到國(guó)家統(tǒng)治是階級(jí)統(tǒng)治 君主不可無威 激烈的階級(jí)矛盾不可能用仁愛重情的德治來調(diào)和 董仲舒從天人感應(yīng)的宗天哲學(xué)中推出其 刑德觀 他說 天道之大者陰陽 陽為德 陰為刑 以此見天之任德而不任刑也 他依天意提出 大德小邢 德主刑輔 的主張 18 由此 在現(xiàn)實(shí)政治生活中德刑并施成為一個(gè)不容否定的現(xiàn)象 各家之爭(zhēng)只在于德刑的地位 不管如何分歧 傳統(tǒng)文化的主流觀點(diǎn)是德主刑輔 德前刑后 德彰刑隱 在民事和輕微刑事案件中 以禮為主 在激烈的階級(jí)斗爭(zhēng)面前 對(duì)內(nèi)亂 犯上之罪歷來都是以重刑酷法嚴(yán)懲 由此可見 先秦法家的 以法治國(guó) 遠(yuǎn)不是現(xiàn)代意義上的法治 不過是刑治而已 19 法治與禮治 傳統(tǒng)的 法治 與 禮治 是一致的 都以約束民眾的自由 要求民眾履行服從的義務(wù)為特征 禮治 要求 非禮勿言 非禮勿視 非禮勿聽 非禮勿動(dòng) 法治 則充滿了 不得 充滿了刑罰 故而傳統(tǒng) 法治 最適當(dāng)?shù)姆Q謂應(yīng)當(dāng)是 刑治 20 3 以制約王權(quán)為目標(biāo)的法治 1 法治的淵源古希臘時(shí)期 已有不少思想家 學(xué)者熱衷于法治討論 柏拉圖 如果一個(gè)國(guó)家的法律處于從屬地位 沒有權(quán)威 我敢說 這個(gè)國(guó)家一定要覆滅 21 西方的法治思想是在與人治思想的對(duì)立斗爭(zhēng)中發(fā)展成熟的 亞里士多德 人治是一人之治 法治是眾人之治 人有情 有情帶來偏私 法無情 無情帶來公正 法律是最優(yōu)良的統(tǒng)治者 22 中世紀(jì)的西方社會(huì) 人們普遍相信法律反映了上帝的意志 法律是天賦的 伯爾曼認(rèn)為 西方法律至上的理念來自于超現(xiàn)實(shí)的宗教信仰 即基督教信仰的幫助 托馬斯 阿奎那的法治思想更多地接近柏拉圖 認(rèn)為大多數(shù)的人遠(yuǎn)離完美 需要法律約束 迫使其求得自己的德行 23 近代資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)家沿著亞里士多德的思路嚴(yán)格區(qū)別德法的功能和范圍 他們指出 道德只對(duì)個(gè)人行為和思想負(fù)責(zé) 法律對(duì)個(gè)人及他人共同負(fù)責(zé) 他們從社會(huì)政治的角度 基于建立普遍有效的社會(huì)秩序的要求 選擇了法治 24 2 法治的理念 法律被普遍遵守 法律具有至高無上的地位是西方 法治 的第一要義 法律至上主要表現(xiàn)為對(duì)政府專斷的抑制 因而 西方的法制是從立法 司法和行政三權(quán)的分離上限制行政權(quán)的任意性 使政府只能是一個(gè)有限的政府 政府必須服從法律 25 人們所遵守的法應(yīng)該是良法 這是西方法治理念的第二要義 法律得到普遍遵守的前提要求法必須使 良法 至于什么是 良法 蘇格拉底說 法律和道德的價(jià)值目標(biāo)都是為了追求正義 道德是是非善惡的標(biāo)準(zhǔn) 法律則辨明是非善惡并予以對(duì)等的懲戒 這就是說法律與道德具有相同的是非善惡標(biāo)準(zhǔn) 26 三 中西社會(huì)規(guī)范的價(jià)值基礎(chǔ) 社會(huì)規(guī)范的價(jià)值系統(tǒng)體現(xiàn)著其文化的價(jià)值系統(tǒng) 中西文化價(jià)值的不同選擇造就了不同的行為規(guī)約模式 27 1 中西德法信念的人性論基礎(chǔ) 1 中國(guó)的人性論在中國(guó) 性善論是其主流人性觀點(diǎn) 這一觀點(diǎn)的經(jīng)典代表是孟子 荀子主張性惡論 講人性自私好利 告子主張性無善惡 有善有惡和可善可惡 理學(xué)家張戴 天地之性 為善之源 氣質(zhì)之性 為惡之源 朱熹 在性善論中引入氣質(zhì)之性 解決了人性中惡的傾向 28 人性二元論使社會(huì)規(guī)范有了存在的意義 但是在道德教育領(lǐng)域 在社會(huì)規(guī)范領(lǐng)域 性善論卻是一種宏大的聲音 中國(guó)社會(huì)在大眾教育層面上提出的 人之初 性本善 這就導(dǎo)致了中國(guó)人在心理 情感層面易于接受禮治 德治 對(duì)性善之明君圣主寧肯有千年的期待 也不肯做有實(shí)際意義的制度建設(shè) 來控制人性中 惡 的傾向 這些向善的追求和勸誡已經(jīng)滲透到中國(guó)人的血液中 成為中國(guó)人德治的堅(jiān)強(qiáng)心理基礎(chǔ) 成為中國(guó)人最基本的信仰依賴 29 2 西方哲學(xué)對(duì)人性的探討 對(duì)人性的探討也是西方哲學(xué)的主要課題 與中國(guó)文化的人性哲學(xué)相似 西方文化也提出性二重論 但其內(nèi)涵與偏重都與中國(guó)文化不同 30 古希臘時(shí)期蘇格拉底 神的本性是理性 是完全的善 柏拉圖 愛用神秘的激情控制著世界 這種神秘的熱望 使人去追求永恒的善 兩人都將肉體視為靈魂自由的羈絆 這種思想在中世紀(jì)基督教文化中占主導(dǎo)地位 與基督教教義吻合 在其影響下禁欲主義必然暢行 亞里士多德 人的靈魂分為兩部分 即理性與非理性 據(jù)此美德可分為理智的美德和道德的美德 31 中世紀(jì)晚期性惡論 馬基雅弗利 從經(jīng)驗(yàn)與事實(shí)出發(fā)提出性惡論 此 性惡 指人的自私本性 性善論 沙甫茨伯利 人性中的仁愛甚于自愛 性二重論 康德 人是感性與理性的混合物 感性是人的惡的本質(zhì) 理性是人向善的可能性 32 人性自私的觀點(diǎn)在西方文化中得到普遍認(rèn)同 但他們相信人類可以依靠理性控制人的惡行 這就是西方社會(huì)相信 總統(tǒng)是靠不住的 必須依賴法律制度的心理基礎(chǔ) 33 2 清心寡欲的義務(wù)本位 中西方不同的人性論為人的自然權(quán)利以及現(xiàn)實(shí)權(quán)利規(guī)定了不同的傾向 在這一問題上 中西文化或表現(xiàn)為忽視權(quán)利的義務(wù)本位 或表現(xiàn)為忽視義務(wù)的權(quán)利本位 34 儒家 舍生取義 正其誼不謀其利 明其道不計(jì)其功 道家 為擺脫物質(zhì)對(duì)精神自由的羈絆 從他們的辯證法觀點(diǎn)出發(fā) 要求去欲不爭(zhēng) 達(dá)到身似槁木心如死灰的精神狀態(tài) 佛家 為脫離世俗苦海 悟得佛法要義 通過修行滅欲以使六根清凈 佛道釋無論是為義為道還是為佛理 都鮮明地標(biāo)榜自己的價(jià)值選擇 君子喻于義 小人喻于利 清心寡欲 在行為層面上他們都選擇了去欲 無私 35 佛道釋的去欲 寡欲 禁欲 反映到法律上就表現(xiàn)為對(duì)人的種種自然欲求和權(quán)利的否定 中國(guó)傳統(tǒng)法律體系缺少私法內(nèi)容 疏于對(duì)私權(quán)利的保護(hù) 36 3 自然人性的權(quán)利本位 西方社會(huì)有一個(gè)觀點(diǎn) 即滿足人的自然本性所具有的訴求表現(xiàn)為人的自然權(quán)利或天賦權(quán)利 但這個(gè)自然權(quán)利必須通過社會(huì)規(guī)范加以確認(rèn) 才能變成現(xiàn)實(shí)權(quán)利 這個(gè)權(quán)利才能得到保障 西方法律的第一要義是 天賦人權(quán) 第二要義是人人平等 表現(xiàn)出了對(duì)個(gè)人權(quán)利的保護(hù)和對(duì)行政權(quán)力的限制 37 然而 個(gè)體本位 個(gè)人主義已表現(xiàn)出歷史的局限性 堅(jiān)持奉行個(gè)人主義原則不僅有礙本社會(huì) 本民族的文化進(jìn)步 也有礙世界文化的發(fā)展和社會(huì)成員的個(gè)人利益實(shí)現(xiàn) 38 四 德治與法治的社會(huì)實(shí)踐 中國(guó)封建法律制度與集權(quán)政治制度相呼應(yīng) 中國(guó)封建專制制度強(qiáng)調(diào)皇權(quán)的獨(dú)尊性 唯一性 社會(huì)規(guī)范都自君出 與中國(guó)傳統(tǒng)立法情況不同的是 無論是古希臘羅馬有限的民主政治還是近代資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家的憲法 都公開宣稱法律應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)公民的意志 并確認(rèn)公民在立法過程中享有的權(quán)利 1 令出于一 與公眾意志的立法實(shí)踐 39 2 司法的任意性與監(jiān)督制衡 中國(guó)封建君主作為國(guó)家最高統(tǒng)治者 除立法權(quán)外 還集行政 司法權(quán)于一身 成為專制統(tǒng)治任意的環(huán)節(jié) 西方則強(qiáng)調(diào)司法獨(dú)立 同時(shí)提倡訴訟司法民主 重視公眾對(duì)司法過程的參與與監(jiān)督 以保證執(zhí)法者公正地依法辦案 40 3 厭訴心理與法為武器 中國(guó)傳統(tǒng)禮法都不是以保護(hù)民權(quán)為目標(biāo) 而是以保護(hù)王權(quán)為目標(biāo) 國(guó)家法律制度缺乏對(duì)公民私權(quán)利的規(guī)定和保護(hù) 而社會(huì)生活中的民事糾紛卻不能因此而不存在 于是調(diào)節(jié)這些糾紛的鄉(xiāng)規(guī)民約和中國(guó)特有的家法就顯得特別發(fā)達(dá) 中國(guó)隆禮尚和的士人階級(jí)長(zhǎng)期以來也排斥法律的規(guī)范形式 兩相呼應(yīng)漸漸就形成了中國(guó)文化特有的厭

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