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文檔簡介
中國五十年憲政建設(shè)的困頓與前景 內(nèi)容摘要1954年憲法制定迄今已五十年,盡管我們已經(jīng)為憲政奠定了很好的基礎(chǔ),但由于我們對憲政在認(rèn)識存在偏頗、忽視文化與制度建設(shè),我們至今未實現(xiàn)憲政。中國實現(xiàn)憲政的關(guān)鍵,是將憲法變成真正意義上的法律,最重要的是實現(xiàn)憲法的司法化。當(dāng)前憲政建設(shè)的首要任務(wù),是要建立健全違憲審查、憲法訴訟和憲法解釋等憲法適用制度。關(guān)鍵詞憲政憲政建設(shè)違憲審查憲法訴訟憲法解釋一、對當(dāng)前狀況的評價:我們是否已經(jīng)實現(xiàn)了憲政?我國1954年憲法迄今整整五十年了。但是,我們這五十年到底是不是憲政?學(xué)界存在著兩種對立的看法。一種看法是,1954年9月制定的我國歷史上第一部社會主義類型的憲法,標(biāo)志著我國社會主義憲政的真正開始1,因此,憲政在我國已有五十年的歷史。另一種看法是:“中國還沒有實現(xiàn)憲政”,“中國現(xiàn)在正在向憲政過渡,正在朝著這一方向前進。”2這兩種對立看法的背后,是學(xué)者們對“何為憲政”這一問題的嚴(yán)重分歧。分歧的焦點是以下兩個緊密相聯(lián)的問題:(1)社會主義憲政與資產(chǎn)階級憲政的根本區(qū)別到底是什么?(2)這種區(qū)別到底有多大?或者說,兩種之間憲政是否具有一些共同的、普適性的價值,以及這些價值如何確定?也就是說,如果我們承認(rèn)以前搞的就是(社會主義)憲政的話,那么,我們的憲政除了有一部形式意義上的憲法和民主原則以外,與西方國家的憲政將沒有多少共同的東西,即在西方被證明為普適性價值的東西在我們這里沒有得到承認(rèn)。認(rèn)為我們已經(jīng)實現(xiàn)憲政的觀點建立在“憲政即民主政治”的判斷之上。1940年2月,毛澤東在一次演講中說:“什么是憲政呢?就是民主的政治。”3這一定義在我國長期被奉為官方的權(quán)威。直到上個世紀(jì)最后幾年,才有學(xué)者指出:這個定義“是從實質(zhì)上去解釋憲政的含義的。如果再加上形式要件的話,那么,憲政應(yīng)是實施憲法的民主政治?!?而在同一時期,卻有學(xué)者比較了不同的憲政概念,得出結(jié)論說:在“憲政”的眾多定義中,把“憲政”理解或界定為“憲政就是民主的政治”的提法較為適宜5。根據(jù)對憲政的這一認(rèn)識,憲政實際上只包含一個要素:“民主”,當(dāng)然數(shù)十年后有人加上“憲法”。也即是說,只要有民主政治和憲法就是憲政。這與西方對憲政的理解有很大的不同。薩托利將憲政的要素概括為:(1)有一部叫做憲法的高級法,不管其是否成文。(2)存在司法審查。(3)有一個由獨立的法官組成的獨立的司法機關(guān)。(4)存在基本性的正當(dāng)法律程序。(5)存在有約束力的立法方式上的程序規(guī)定,可以作為對赤裸裸的法律意志進行有效控制機制6。而路易斯亨金認(rèn)為,憲政意指“成立的政府要受到憲法的制約,而且只能根據(jù)其條款來進行統(tǒng)治并受制于其限制”7,其要素包括:(1)依照憲法成立的政府;(2)分權(quán);(3)人民主權(quán)和民主政府;(4)違憲審查;(5)獨立司法機關(guān);(6)遵守人權(quán)法案的有限政府;(7)對警察權(quán)進行控制;(8)對軍隊的文官控制;(9)沒有或即使有也是非常有限和受到嚴(yán)格劃定邊界的中止一部或整部憲法的實施的政府權(quán)力8。薩托利的憲政要素中沒有包含抽象的民主及人權(quán),但他把民主、人權(quán)價值化為了具體的、可操作的程序性制度與機構(gòu)。路易斯亨金雖然將民主也納入憲政要素,但卻僅僅是九個要素之一。在西方學(xué)者那里,民主不是憲政的惟一要素,憲政理所當(dāng)然是民主的,但民主卻未必是憲政。總之,在西方學(xué)者那里,除了民主及憲法之外,憲政還包含更多的內(nèi)涵,這些內(nèi)涵在西方是具有普適性的;除了進行價值確認(rèn)之外,憲政還必須實證化:建立必要的技術(shù)性措施和操作手段。近年來,我國有學(xué)者修正了“憲政即民主政治”這一認(rèn)識,認(rèn)為:憲政是國家依據(jù)一部充分體現(xiàn)現(xiàn)代文明的憲法進行治理,以實現(xiàn)一系列民主原則與制度為主要內(nèi)容,以厲行法治為基本保證,以充分實現(xiàn)人權(quán)為目的的一種政治制度。這一概念包含三個基本要素,即民主、法治與人權(quán)9。在民主之外,將法治、人權(quán)也作為憲政的要素,是憲政理論的一個重大進步。但總的說來,憲政包括民主、法治、人權(quán)跟“憲政即民主政治”一樣,側(cè)重對憲政的價值判斷,抽象且不易把握;缺乏實現(xiàn)這些價值的操作程序與技術(shù)手段。筆者認(rèn)為,憲政既應(yīng)該包含普適性的價值,更應(yīng)該包括實證(或者技術(shù)、實踐)的操作措施。在實證的層面,憲政不過是一種平衡機制以及達成的平衡狀態(tài)。因此,建立平衡機制以尋求各憲政主體或結(jié)構(gòu)要素之間的平衡,這應(yīng)當(dāng)成為建構(gòu)憲政制度的一項基本原則。憲政至少包括以下內(nèi)容:(1)存在一部憲法(也可以是不成文的)。(2)確立人民主權(quán)原則。(3)實行代議制。(4)確立法治原則。(5)憲法至上。(6)政府有限。(7)以保障人權(quán)為目標(biāo)。(8)實現(xiàn)權(quán)力的分離與制衡。(9)建立違憲審查制。(10)確立正當(dāng)法律 1許崇德:學(xué)而言憲,法律出版社2000年版,第333頁。郭道暉先生也做出了完全相同的判斷,見郭道暉:法的時代精神,湖南出版社1997年版,第383頁。2李步云:走向法治,湖南人民出版社1998年版,第28頁。3毛澤東選集第2卷,人民出版社1991年版,第732頁。4許崇德:社會主義憲政的不平凡歷程,載中國法學(xué)1994年第5期。5王永祥:中國現(xiàn)代憲政運動史,人民出版社1996年版,“緒論”。6參見boli:什么是憲政,見“中國公法網(wǎng)”,.chinapublaw.。7(美)路易斯亨金:憲政民主對外事務(wù),鄧正來譯,生活讀書新知三聯(lián)書店1996年版,第9頁。8見“中國公法網(wǎng)”,參見boli:什么是憲政,見“中國公法網(wǎng)”,.chinapublaw.。9李步云:憲政與中國(代導(dǎo)言),載走向法治,湖南人民出版社1998年版,第2頁。10李步云:憲政與中國(代導(dǎo)言),載走向法治,湖南人民出版社1998年版,第2728頁。11關(guān)于自由主義在中國的發(fā)展歷程及其被誤解,參見程華等:百年中國憲政之路反思,載中國法學(xué)會憲法研究會編:憲法研究(第一卷),法律出版社xx年版,第218220頁。12蔡定劍:中國憲政之路,載劉海年等主編:人權(quán)與憲政,中國法制出版社1999年版,第40頁。13英弗里德利希馮哈耶克:自由秩序原理(上),鄧正來譯,生活讀書新知三聯(lián)書店1997年版,第235頁。14(美)伯納德施瓦茨:美國法律史,王軍譯,中國政法大學(xué)出版社1990年版,第39、41頁。15見殷嘯虎:新中國憲政之路,上海交通大學(xué)出版社2000年版,第289300頁。16蔡定劍:中國憲政之路百年回眸與未來之路,載劉海年等主編:人權(quán)與憲政,中國法制出版社1999年版,第4647頁。17見李龍主編:依法治國方略實施問題研究,武漢大學(xué)出版社xx年版,第245254頁。18如郭道暉先生寫到:“實施新憲法就是實行社會主義憲政”,參見郭道暉:法的時代精神,湖南出版社1997年版,第383385頁。19(美)詹姆斯m伯恩斯等:民治政府,陸震綸等譯,中國社會科學(xué)出版社1996年版,第688頁。20李巖:現(xiàn)代國家的違憲審查與人權(quán)保障,張慶福主編:憲政論叢(第1卷),法律出版社1998年版,第185頁。21王振民:試論我國憲法可否進入訴訟,載夏勇編:公法(第
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