中國(guó)五十年憲政建設(shè)的困頓與前景.doc

中國(guó)五十年憲政建設(shè)的困頓與前景 內(nèi)容摘要1954年憲法制定迄今已五十年，盡管我們已經(jīng)為憲政奠定了很好的基礎(chǔ)，但由于我們對(duì)憲政在認(rèn)識(shí)存在偏頗、忽視文化與制度建設(shè)，我們至今未實(shí)現(xiàn)憲政。中國(guó)實(shí)現(xiàn)憲政的關(guān)鍵，是將憲法變成真正意義上的法律，最重要的是實(shí)現(xiàn)憲法的司法化。當(dāng)前憲政建設(shè)的首要任務(wù)，是要建立健全違憲審查、憲法訴訟和憲法解釋等憲法適用制度。關(guān)鍵詞憲政憲政建設(shè)違憲審查憲法訴訟憲法解釋一、對(duì)當(dāng)前狀況的評(píng)價(jià)：我們是否已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了憲政？我國(guó)1954年憲法迄今整整五十年了。但是，我們這五十年到底是不是憲政？學(xué)界存在著兩種對(duì)立的看法。一種看法是，1954年9月制定的我國(guó)歷史上第一部社會(huì)主義類型的憲法，標(biāo)志著我國(guó)社會(huì)主義憲政的真正開始1，因此，憲政在我國(guó)已有五十年的歷史。另一種看法是：“中國(guó)還沒有實(shí)現(xiàn)憲政”，“中國(guó)現(xiàn)在正在向憲政過(guò)渡，正在朝著這一方向前進(jìn)。”2這兩種對(duì)立看法的背后，是學(xué)者們對(duì)“何為憲政”這一問題的嚴(yán)重分歧。分歧的焦點(diǎn)是以下兩個(gè)緊密相聯(lián)的問題：（1）社會(huì)主義憲政與資產(chǎn)階級(jí)憲政的根本區(qū)別到底是什么？（2）這種區(qū)別到底有多大？或者說(shuō)，兩種之間憲政是否具有一些共同的、普適性的價(jià)值，以及這些價(jià)值如何確定？也就是說(shuō)，如果我們承認(rèn)以前搞的就是（社會(huì)主義）憲政的話，那么，我們的憲政除了有一部形式意義上的憲法和民主原則以外，與西方國(guó)家的憲政將沒有多少共同的東西，即在西方被證明為普適性價(jià)值的東西在我們這里沒有得到承認(rèn)。認(rèn)為我們已經(jīng)實(shí)現(xiàn)憲政的觀點(diǎn)建立在“憲政即民主政治”的判斷之上。1940年2月，毛澤東在一次演講中說(shuō)：“什么是憲政呢？就是民主的政治?！?這一定義在我國(guó)長(zhǎng)期被奉為官方的權(quán)威。直到上個(gè)世紀(jì)最后幾年，才有學(xué)者指出：這個(gè)定義“是從實(shí)質(zhì)上去解釋憲政的含義的。如果再加上形式要件的話，那么，憲政應(yīng)是實(shí)施憲法的民主政治。”4而在同一時(shí)期，卻有學(xué)者比較了不同的憲政概念，得出結(jié)論說(shuō)：在“憲政”的眾多定義中，把“憲政”理解或界定為“憲政就是民主的政治”的提法較為適宜5。根據(jù)對(duì)憲政的這一認(rèn)識(shí)，憲政實(shí)際上只包含一個(gè)要素：“民主”，當(dāng)然數(shù)十年后有人加上“憲法”。也即是說(shuō)，只要有民主政治和憲法就是憲政。這與西方對(duì)憲政的理解有很大的不同。薩托利將憲政的要素概括為：（1）有一部叫做憲法的高級(jí)法，不管其是否成文。（2）存在司法審查。（3）有一個(gè)由獨(dú)立的法官組成的獨(dú)立的司法機(jī)關(guān)。（4）存在基本性的正當(dāng)法律程序。（5）存在有約束力的立法方式上的程序規(guī)定，可以作為對(duì)赤裸裸的法律意志進(jìn)行有效控制機(jī)制6。而路易斯亨金認(rèn)為，憲政意指“成立的政府要受到憲法的制約，而且只能根據(jù)其條款來(lái)進(jìn)行統(tǒng)治并受制于其限制”7，其要素包括：（1）依照憲法成立的政府；（2）分權(quán)；（3）人民主權(quán)和民主政府；（4）違憲審查；（5）獨(dú)立司法機(jī)關(guān)；（6）遵守人權(quán)法案的有限政府；（7）對(duì)警察權(quán)進(jìn)行控制；（8）對(duì)軍隊(duì)的文官控制；（9）沒有或即使有也是非常有限和受到嚴(yán)格劃定邊界的中止一部或整部憲法的實(shí)施的政府權(quán)力8。薩托利的憲政要素中沒有包含抽象的民主及人權(quán)，但他把民主、人權(quán)價(jià)值化為了具體的、可操作的程序性制度與機(jī)構(gòu)。路易斯亨金雖然將民主也納入憲政要素，但卻僅僅是九個(gè)要素之一。在西方學(xué)者那里，民主不是憲政的惟一要素，憲政理所當(dāng)然是民主的，但民主卻未必是憲政。總之，在西方學(xué)者那里，除了民主及憲法之外，憲政還包含更多的內(nèi)涵，這些內(nèi)涵在西方是具有普適性的；除了進(jìn)行價(jià)值確認(rèn)之外，憲政還必須實(shí)證化：建立必要的技術(shù)性措施和操作手段。近年來(lái)，我國(guó)有學(xué)者修正了“憲政即民主政治”這一認(rèn)識(shí)，認(rèn)為：憲政是國(guó)家依據(jù)一部充分體現(xiàn)現(xiàn)代文明的憲法進(jìn)行治理，以實(shí)現(xiàn)一系列民主原則與制度為主要內(nèi)容，以厲行法治為基本保證，以充分實(shí)現(xiàn)人權(quán)為目的的一種政治制度。這一概念包含三個(gè)基本要素，即民主、法治與人權(quán)9。在民主之外，將法治、人權(quán)也作為憲政的要素，是憲政理論的一個(gè)重大進(jìn)步。但總的說(shuō)來(lái)，憲政包括民主、法治、人權(quán)跟“憲政即民主政治”一樣，側(cè)重對(duì)憲政的價(jià)值判斷，抽象且不易把握；缺乏實(shí)現(xiàn)這些價(jià)值的操作程序與技術(shù)手段。筆者認(rèn)為，憲政既應(yīng)該包含普適性的價(jià)值，更應(yīng)該包括實(shí)證（或者技術(shù)、實(shí)踐）的操作措施。在實(shí)證的層面，憲政不過(guò)是一種平衡機(jī)制以及達(dá)成的平衡狀態(tài)。因此，建立平衡機(jī)制以尋求各憲政主體或結(jié)構(gòu)要素之間的平衡，這應(yīng)當(dāng)成為建構(gòu)憲政制度的一項(xiàng)基本原則。憲政至少包括以下內(nèi)容：（1）存在一部憲法（也可以是不成文的）。（2）確立人民主權(quán)原則。（3）實(shí)行代議制。（4）確立法治原則。（5）憲法至上。（6）政府有限。（7）以保障人權(quán)為目標(biāo)。（8）實(shí)現(xiàn)權(quán)力的分離與制衡。（9）建立違憲審查制。（10）確立正當(dāng)法律 1許崇德：學(xué)而言憲，法律出版社2000年版，第333頁(yè)。郭道暉先生也做出了完全相同的判斷，見郭道暉：法的時(shí)代精神，湖南出版社1997年版，第383頁(yè)。2李步云：走向法治，湖南人民出版社1998年版，第28頁(yè)。3毛澤東選集第2卷，人民出版社1991年版，第732頁(yè)。4許崇德：社會(huì)主義憲政的不平凡歷程，載中國(guó)法學(xué)1994年第5期。5王永祥：中國(guó)現(xiàn)代憲政運(yùn)動(dòng)史，人民出版社1996年版，“緒論”。6參見boli：什么是憲政，見“中國(guó)公法網(wǎng)”，.chinapublaw.。7（美）路易斯亨金：憲政民主對(duì)外事務(wù)，鄧正來(lái)譯，生活讀書新知三聯(lián)書店1996年版，第9頁(yè)。8見“中國(guó)公法網(wǎng)”，參見boli：什么是憲政，見“中國(guó)公法網(wǎng)”，.chinapublaw.。9李步云：憲政與中國(guó)（代導(dǎo)言），載走向法治，湖南人民出版社1998年版，第2頁(yè)。10李步云：憲政與中國(guó)（代導(dǎo)言），載走向法治，湖南人民出版社1998年版，第2728頁(yè)。11關(guān)于自由主義在中國(guó)的發(fā)展歷程及其被誤解，參見程華等：百年中國(guó)憲政之路反思，載中國(guó)法學(xué)會(huì)憲法研究會(huì)編：憲法研究（第一卷），法律出版社xx年版，第218220頁(yè)。12蔡定劍：中國(guó)憲政之路，載劉海年等主編：人權(quán)與憲政，中國(guó)法制出版社1999年版，第40頁(yè)。13英弗里德利希馮哈耶克：自由秩序原理（上），鄧正來(lái)譯，生活讀書新知三聯(lián)書店1997年版，第235頁(yè)。14（美）伯納德施瓦茨：美國(guó)法律史，王軍譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社1990年版，第39、41頁(yè)。15見殷嘯虎：新中國(guó)憲政之路，上海交通大學(xué)出版社2000年版，第289300頁(yè)。16蔡定劍：中國(guó)憲政之路百年回眸與未來(lái)之路，載劉海年等主編：人權(quán)與憲政，中國(guó)法制出版社1999年版，第4647頁(yè)。17見李龍主編：依法治國(guó)方略實(shí)施問題研究，武漢大學(xué)出版社xx年版，第245254頁(yè)。18如郭道暉先生寫到：“實(shí)施新憲法就是實(shí)行社會(huì)主義憲政”，參見郭道暉：法的時(shí)代精神，湖南出版社1997年版，第383385頁(yè)。19（美）詹姆斯m伯恩斯等：民治政府，陸震綸等譯，中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社1996年版，第688頁(yè)。20李巖：現(xiàn)代國(guó)家的違憲審查與人權(quán)保障，張慶福主編：憲政論叢(第1卷)，法律出版社1998年版，第185頁(yè)。21王振民：試論我國(guó)憲法可否進(jìn)入訴訟，載夏勇編：公法（第