建設工程施工合同精華.ppt

2013版建設工程施工合同 法律知識,孫迪 律師,一、2013版建設工程施工合同,（GF-2013-0201）建設工程施工合同（示范文本） 1、合同協(xié)議書（13條）、通用合同條款（20條）、專用合同條款三部分； 2、借鑒99版建設工程施工合同和99版FIDIC紅皮書； 3、從2013年7月1日起實施； 4、以監(jiān)理人為中心實施施工合同管理。,二、施工前期手續(xù)對合同效力的影響,（合同協(xié)議書）一.3.工程立項批準文字： 1、沒有明確取得建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證。 2、浙江省高院意見：（1）未取得用地規(guī)劃、工程規(guī)劃證合同無效；但一審庭審辯論終結前取得，可認定有效；（2）未取得土地使用權證、施工許可證，不影響施工合同效力。 3、北京高院意見相近。 4、合同無效。案例:（1）外資企業(yè)，因招投標違法導致合同無效，損失500余萬；（2）合同無效如何尋找證據。,三、黑白合同,（合同協(xié)議書）十一.補充協(xié)議 1、招標投標：要約邀請-要約-承諾。 招標-投標-中標。 招標投標已經確認了合同的實質性內容，合同文本是完善合同內容，使合同具有可操作性。 2、實踐中的黑白合同。 最高院司法解釋：當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。 案例：前期合同價格較低，備案合同價格較高。,四、承包人違約責任明確,（通用條款）第1.6.4承包人文件。承包人應按照專用合同條款的約定提供應當由其編制的與工程施工有關的文件，并按照專用合同條款約定的期限、數量和形式提交監(jiān)理人，并由監(jiān)理人報送發(fā)包人。 除專用合同條款另有約定外，監(jiān)理人應在收到承包人文件后7天內審查完畢，監(jiān)理人對承包人文件有異議的，承包人應予以修改，并重新報送監(jiān)理人。監(jiān)理人的審查并不減輕或免除承包人根據合同約定應當承擔的責任。 案例：樁基礎及維護結構工程的施工合同（99版）。施工單位承擔設計責任。,五、現場管理人員的職務行為,（通用條款）3.3.1 除專用合同條款另有約定外，承包人應在接到開工通知后7天內，向監(jiān)理人提交承包人項目管理機構及施工現場人員安排的報告，其內容應包括合同管理、施工、技術、材料、質量、安全、財務等主要施工管理人員名單及其崗位、注冊執(zhí)業(yè)資格等。 北京高院意見：當事人在施工合同中就有權對工程量和價款洽商變更等材料進行簽證確認的具體人員有明確約定的，依照其約定，除法定代表人外，其他人員所作的簽證確認對當事人不具有約束力，但相對方有理由相信該簽證人員有代理權的除外。 案例：分包商依據裝車小票（簽證），將總包和業(yè)主列為被告。,六、分包合同效力,（通用條款）5.2 分包的確定。承包人應按專用合同條款的約定進行分包，確定分包人。已標價工程量清單或預算書中給定暫估價的專業(yè)工程，按照第10.7款暫估價確定分包人。按照合同約定進行分包的，承包人應確保分包人具有相應的資質和能力。 1、建設部房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法第7條，建設單位不得直接指定分包工程承包人。 2、最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第12條，發(fā)包人直接指定分包人分包專業(yè)工程，造成建設工程質量缺陷，應當承擔過錯責任，承包人有過錯的，也應當承擔相應的過錯責任。 3、案例：發(fā)包人指定門窗工程分包人，窗框雨季漏水，責任無法劃分。,七、擔保的形式,（通用條款）3.7履約擔保。 1、銀行保函、擔保公司擔保、履約保證金。 2、案例：招標文件不嚴謹。 （通用條款）15.3.1承包人提供保證金的方式。 承包人提供質量保證金有以下三種方式： （1）質量保證金保函； （2）相應比例的工程款； （3）雙方約定的其他方式。 除專用合同條款另有約定外，質量保證金原則上采用上述第（1）種方式。,八、監(jiān)理的權限,（通用條款）4.1監(jiān)理人的一般規(guī)定。工程實行監(jiān)理的，發(fā)包人和承包人應在專用合同條款中明確監(jiān)理人的監(jiān)理內容及監(jiān)理權限等事項。監(jiān)理人應當根據發(fā)包人授權及法律規(guī)定，代表發(fā)包人對工程施工相關事項進行檢查、查驗、審核、驗收，并簽發(fā)相關指示，但監(jiān)理人無權修改合同，且無權減輕或免除合同約定的承包人的任何責任與義務。 北京高院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答10.工程監(jiān)理人員在監(jiān)理過程中簽證確認的簽證文件，涉及工程量、工期及工程質量等事實的，原則上對發(fā)包人具有約束力，涉及工程價款洽商變更等經濟決策的，原則上對發(fā)包人不具有約束力，但施工合同對監(jiān)理人員的授權另有約定的除外。,九、承包人的安全責任,（通用條款）6.1.9.2 承包人的安全責任。由于承包人原因在施工場地內及其毗鄰地帶造成的發(fā)包人、監(jiān)理人以及第三者人員傷亡和財產損失，由承包人負責賠償。 案例：（1）總包將工程分包給無資質工程隊；（2）業(yè)主直接發(fā)包給無資質工程隊。,十、施工單位逾期竣工違約責任,1、違約金兩種計算方式：（1）直接約定逾期一日支付具體金額；（2）約定逾期一日，按工程造價的萬分之二支付。 2、約定違約金上限方法：（1）直接約定固定數額；（2）約定工程造價的5%或10%。 3、違約金約定過高，違約金約定過低的法律后果。 案例：別墅裝修工程逾期竣工，賠償損失。,十一、發(fā)包人提供建材不合格的責任,（通用條款）8.5.3 發(fā)包人提供的材料或工程設備不符合合同要求的，承包人有權拒絕，并可要求發(fā)包人更換，由此增加的費用和（或）延誤的工期由發(fā)包人承擔，并支付承包人合理的利潤。 建筑法59條，建筑施工企業(yè)必須按照工程設計要求、施工技術標準和合同約定，對建筑材料、建筑構配件和設備進行檢驗，不合格的不得使用。,十二、合同價格形式,1、單價合同； 2、總價合同。 案例：名為總價合同，實為單價合同。 案例：總價包死合同，工程沒有全部完工即撤場，工程造價計算。,十三、確定竣工日期,（通用條款）13.2.3竣工日期。（1）工程經竣工驗收合格的，以承包人提交竣工驗收申請報告之日為實際竣工日期，并在工程接收證書中載明；（2）因發(fā)包人原因，未在監(jiān)理人收到承包人提交的竣工驗收申請報告42天內完成竣工驗收，或完成竣工驗收不予簽發(fā)工程接收證書的，以提交竣工驗收申請報告的日期為實際竣工日期；（3）工程未經竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉移占有工程之日為實際竣工日期。 與最高院關于審理建設工程施工合同若干問題解釋第14條一致。,十四、工程結算,14.2竣工結算審核。 最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋20條，當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。 案例：合同未作上述約定，法院不支持。 政府采購項目的協(xié)議通常約定，由財政部門審核確定工程價款。 案例：增加的工程量；（合同約定） 注意：政府采購項目前期手續(xù)是否完備。,十五、索賠,1、承包人索賠 19.1承包人的索賠。根據合同約定，承包人認為有權得到追加付款和（或）延長工期的，應按以下程序向發(fā)包人提出索賠： （1）承包人應在知道或應當知道索賠事件發(fā)生后28天內，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由；承包人未在前述28天內發(fā)出索