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賬務(wù)
處理
民間借貸糾紛利息核算標(biāo)準(zhǔn)及依據(jù)
根據(jù)約定或法定,金錢之債往往附有利息。利息之債系從債,
產(chǎn)生與金額都取決于作為主債的金錢之債,民間借貸中約定
利息更是普遍現(xiàn)象。實踐中發(fā)生的借款本金數(shù)額不斷增大,
利息的有無及其金額問題一直是當(dāng)事人和辦案人員繞不開
的〃爭議焦點〃之一。本文試圖在法律〃理解與適用〃的層
面上,將民間借貸中利息的相關(guān)問題梳理清楚,望有助于實
踐中問題的解決、風(fēng)險的規(guī)避。
一、民間借貸中的三類利息:
1
借期內(nèi)利息
即在當(dāng)事人約定的借款期間內(nèi)計收的利息
2
逾期利息
即在借款期間經(jīng)過后、截止借款清償前,就未償還的本金所
計收的利息
3
遲延履行期間的加倍部分債務(wù)利息
即未按照生效法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)而另
行計收的利息
由于根據(jù)《民事訴訟法》(2021年修正)第260條規(guī)定的遲
延履行期間的債務(wù)利息,包括遲延履行期間的一般債務(wù)利息
和加倍部分債務(wù)利息,所以逾期利息的計算又可以分為兩段:
一段是生效法律文書確定的履行期限屆滿前,一段是生效法
律文書確定的履行期限屆滿后。對于后者,生效法律文書未
確定給付該利息的,不予計算。
二、沒有約定或約定不明的情形:
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問
題的規(guī)定》(下稱法釋〔2020〕17號)第24條的規(guī)定,在
當(dāng)事人之間就借款利息沒有約定或約定不明的情況下,法院
是否支持出借方對于利息的主張,應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處
理:
主體
沒有約定
約定不明
自然人之間
不支付利息
不支付利息
僅一方為自然人或法人、其他組織之間
不支付利息
結(jié)合民間借貸合同的內(nèi)容,并根據(jù)當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人的交易方
式、交易習(xí)慣、市場利率等因素確定利息
所謂沒有約定或約定不明,是就〃借期內(nèi)利息〃而言,當(dāng)事
人之間對于逾期還款的利息沒有約定或約定不明,不影響權(quán)
利人對于逾期利息的主張。
三、借期利息:
根據(jù)法釋[2020]17號第25條,出借人請求借款人按照合
同約定利率支付利息的,人民法院應(yīng)予支持,但是雙方約定
的利率超過合同成立時一年期貸款市場報價利率四倍的除
外。前款所稱〃一年期貸款市場報價利率〃,是指中國人民
銀行授權(quán)全國銀行間同業(yè)拆借中心自2019年8月20日起
每月發(fā)布的一年期貸款市場報價利率。需注意,該規(guī)定同樣
適用于逾期利息。
四、逾期利息:
根據(jù)法釋(2020)17號第29條等規(guī)定,對于逾期利息的處
理應(yīng)當(dāng)區(qū)分以下不同情形:
1
明確約定逾期利息
不得超過合同成立時一年期貸款市場報價利率四倍
2
明確約定借期內(nèi)利息但沒有約定逾期利息
出借人得主張自逾期還款之日起按照借期內(nèi)的利率支付資
金占用期間利息
3
沒有約定借期內(nèi)利息也沒有約定逾期利息
出借人得主張自逾期還款之日起參照當(dāng)時一年期貸款市場
報價利率標(biāo)準(zhǔn)計算的利息承擔(dān)逾期還款違約責(zé)任
4
遲延履行期間的一般債務(wù)利息
根據(jù)生效法律文書確定的方法計算
另外,出借人與借款人既約定了逾期利率,又約定了違約金
或者其他智用,出借人可以選擇主張逾期利息、違約金或者
其他費(fèi)用,也可以一并主張,但是總計超過合同成立時一年
期貸款市場報價利率四倍的部分,人民法院不予支持。
與下述超過生效法律文書確定的履行期間后產(chǎn)生的利息相
比,該利息屬于一般債務(wù)利息。對此,《最高人民法院關(guān)于
執(zhí)行程序中計算遲延履行期間的債務(wù)利息適用法律若干問
題的解釋》(2014年8月1日)(下稱《遲延履行利息司法
解釋》第1條第2款規(guī)定:〃遲延履行期間的一般債務(wù)利息,
根據(jù)生效法律文書確定的方法計算;生效法律文書未確定給
付該利息的,不予計算?!?/p>
五、遲延履行期間的加倍部分債務(wù)利息:
《民事訴訟法》(2021年修正)第260條規(guī)定,被執(zhí)行人未
按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)
的,應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按
判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的,應(yīng)
當(dāng)支付遲延履行金。上述《遲延履行利息司法解釋》第1條
規(guī)定:加倍部分債務(wù)利息的計算方法為:加倍部分債務(wù)利息
=債務(wù)人尚未清償?shù)纳Х晌臅_定的除一般債務(wù)利息
之外的金錢債務(wù)X日萬分之一點七五X遲延履行期間。但是
該解釋第7條第1款規(guī)定:本解釋施行時尚未執(zhí)行完畢部分
的金錢債務(wù),本解釋施行前的遲延履行期間債務(wù)利息按照之
前的規(guī)定計算;施行后的遲延履行期間債務(wù)利息按照本解釋
計算。而《最高人民法院關(guān)于在執(zhí)行工作中如何計算遲延履
行期間的債務(wù)利息等問題的批復(fù)》(2009年5月11日)對
于遲延履行期間債務(wù)利息的計算有不不同的規(guī)定。
據(jù)此,履行期間的債務(wù)利息應(yīng)分兩部分進(jìn)行計算:
第一部分:根據(jù)上述批復(fù),截止2014年7月31日,遲延
履行期間的債務(wù)利息=法律文書確定的金錢債務(wù)(含利息等)
X同期貸款基準(zhǔn)利率(日)X2X遲延履行期間(參照相應(yīng)期
限的人民銀行貸款基準(zhǔn)利率,按利率變動分段計算1
第二部分:根據(jù)上述司法解釋,自2014年8月1日起截止
履行完畢之日,加倍部分債務(wù)利息=尚未清償?shù)纳Х晌?/p>
書確定的除一般債務(wù)利息之外的金錢債務(wù)X日萬分之一點七
五X遲延履行期間。兩部分計算結(jié)果相加即為需計收的遲延
履行期間的債務(wù)利息。
2014年8月1日前遲延履行期間的債務(wù)利息計算的基數(shù)包
括債務(wù)本金、利息、罰息、滯納金、違約金、評估費(fèi)、鑒定
費(fèi)、公告費(fèi)等因訴訟或仲裁所支出的費(fèi)用,但不包括案件受
理費(fèi)、保全費(fèi)及其他申請費(fèi)。
需注意,根據(jù)《民事訴訟法》(2021年修正)第260條的規(guī)
定,未按照法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的,都應(yīng)
當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。支付加倍部分債務(wù)利
息或遲延履行金是一項法定義務(wù)而非約定義務(wù),無論當(dāng)事人
雙方是否有約定、法律文書是否有記載,只要出現(xiàn)本法律條
款規(guī)定的情形,就應(yīng)當(dāng)予以適用。也即,不論據(jù)以執(zhí)行的生
效法律文書中是否引用《民事訴訟法》(2021年修正)第260
條的規(guī)定,在被執(zhí)行人未按期履行金錢給付義務(wù)的情況下,
申請執(zhí)行人均有權(quán)要求被執(zhí)行人支付。
六、其他問題
(-)砍頭息〃砍頭息〃即出借人在向借款人支付本金時從
中扣除^1」息的行為。有的是預(yù)先扣除第一個月的利息,有的
則是預(yù)先扣除借期內(nèi)全部利息。對此,法釋[2020R7號第
26條規(guī)定:借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證載明的借款金額,
一般認(rèn)定為本金。預(yù)先在本金中扣除利息的,人民法院應(yīng)當(dāng)
將實際出借的金額認(rèn)定為本金。
(二)復(fù)利所謂的〃復(fù)利〃、〃利滾利〃、〃驢打滾〃,即出借
人將借款人到期應(yīng)付而未付的利息計入本金再次計算利息。
計算復(fù)利是金融機(jī)構(gòu)使用的一種計息方法,民間借貸中也有
常出現(xiàn)此種約定。法釋[2020]17號第278條規(guī)定:借貸雙
方對前期借款本息結(jié)算后將利息計入后期借款本金并重新
出具債權(quán)憑證,如果前期利率沒有超過合同成立時一年期貸
款市場報價利率四倍,重新出具的債權(quán)憑證載明的金額可認(rèn)
定為后期借款本金。超過部分的利息,不應(yīng)認(rèn)定為后期借款
本金。按前款計算,借款人在借款期間屆滿后應(yīng)當(dāng)支付的本
息之和,超過以最初借款本金與以最初借款本金為基數(shù)、以
合同成立時一年期貸款市場報價利率四倍計算的整個借款
期間的利息之和的,人民法院不予支持。
(三)新舊規(guī)定的銜接法釋(2020)17號第三十一條規(guī)定:
本規(guī)定施行后,人民法院新受理的一審民間借貸糾紛案件,
適用本規(guī)定。2020年8月20日之后新受理的一審民間借貸
案件,借貸合同成立于2020年8月20日之前,當(dāng)事人請
求適用當(dāng)時的司法解釋計算自合同成立到2020年819日的
利息部分的,人民法院應(yīng)予支持;對于自2020年8月20
日到借款返還之日的利息部分,適用起訴時本規(guī)定的利率保
護(hù)標(biāo)準(zhǔn)計算。本規(guī)定施行后,最高人民法院以前作出的相
關(guān)司法解釋與本規(guī)定不一致的,以本規(guī)定為準(zhǔn)。
民間借貸案件一審受理時間
借貸合同成立時間
計息期間
利率
2020/8/20前
不考慮
自合同成立至
借款返還之日
〃二線三區(qū)〃利率最高24%
2020/8/20后
2020/8/2前
自合同成立至2020/8/19
〃二線三區(qū)〃利率最高24%
2020/8/20至
借款返還之日
不超過合同成立時
4倍一年期LPR
2020/8/20后
自合同成立至
借款返還之日
不超過合同成立時
4倍一年期LPR
勞動用工指引(附各行業(yè)勞動合同、規(guī)章制度)
新辦企業(yè)規(guī)范勞動用工指引
11—*—
刖百
積極服務(wù)新辦企業(yè),是優(yōu)化營商環(huán)境的應(yīng)有之義。為助力新
辦企業(yè)持續(xù)穩(wěn)健發(fā)展,防范企業(yè)初創(chuàng)時期出現(xiàn)勞動用工風(fēng)險,
我們制定了《新辦企業(yè)規(guī)范勞動用工指引》,旨在通過問答
形式將勞動用工法規(guī)政策融入企業(yè)開辦和日常管理,力求簡
單明了,方便實用,供新辦企業(yè)參考使用。
目錄
一、招聘入職
二、勞動合同管理
三、規(guī)章制度
四、附則
附件1勞動合同(通用)
附件11續(xù)訂勞動合同
附件1.2變更勞動合同
附件1.3建筑業(yè)簡易勞動合同
附件L4制造業(yè)簡易勞動合同
附件1.5餐飲業(yè)簡易勞動合同
附件1.6采掘業(yè)簡易勞動合同
附件1.7非全日制用工簡易勞動合同
附件2京津冀集體合同參考文本(用人單位版)
附件3企業(yè)勞動規(guī)章制度(參考文本)
一、招聘入職
L單位發(fā)布招聘廣告或啟事時有無注意事項?
招聘廣告或啟事中必須杜絕出現(xiàn)歧視性內(nèi)容。勞動者依法享
有平等就業(yè)和自主擇業(yè)的權(quán)利,不因民族、種族、性別、宗
教信仰等不同而受歧視。故在發(fā)布招聘信息時,除工作性質(zhì)
特殊并不受歧視外,不得對性別、戶籍等作出條件限制。
2、公司可以向勞動者收取押金嗎?
不可以。《勞動合同法》第九條明確規(guī)定,用人單位招用勞
動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,不得要求
勞動者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動者收取財物。
3、用人單位可以招用未成年人嗎?
需要區(qū)分未成年人是否滿16周歲,禁止招用不滿16周歲的
未成年人(童工),可以招用16周歲以上不滿18周歲的未
成年人,但不得安排未成年工從事礦山井下、有毒有害、國
家規(guī)定的第四級體力勞動強(qiáng)度的勞動和其他禁忌從事的勞
動,且在用工過程中有諸多注意事項,用人單位需依法保護(hù)
未成年工的合法權(quán)益。
4、勞動者入職時,用人單位必須要安排入職體檢嗎?
并非所有勞動者都必須安排體檢,但建議進(jìn)行入職體檢,一
方面可以了解勞動者的基本身體狀態(tài),另一方面可以判斷與
所任崗位是否匹配。需要注意的是,用人單位對特殊崗位和
特定群體有體檢義務(wù),比如接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的、從事
接觸直接入口食品工作的、未成年工等人群。
5、用人單位可以與暑假打工的在校大學(xué)生建立勞務(wù)關(guān)系
嗎?
可以。在校生利用業(yè)余時間勤工助學(xué),不視為就業(yè),未建立
勞動關(guān)系,可以不簽訂書面勞動合同。但是建議單位與大學(xué)
生簽訂書面協(xié)議以明確權(quán)利義務(wù)。
6、招聘時需要審查勞動者與前用人單位的勞動關(guān)系狀態(tài)
嗎?
建議審查,尤其著重審查是否存在競業(yè)限制,可以通過背景
調(diào)查了解基本情況?!秳趧雍贤ā返?1條規(guī)定,用人單位
招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者,
給其他用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。審查
該事實有助于單位降低用工風(fēng)險。
7、試用期是否可以不為勞動者繳納社會保險?
不可以。勞動關(guān)系自用工之日起建立,試用期亦包含在勞動
合同期限內(nèi),試用期內(nèi)員工即享有各項社會保險。
8、可以先簽訂試用期合同再簽訂勞動合同嗎?
不可以。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限
為勞動合同期限。先簽訂試用期合同再簽訂勞動合同,該兩
份合同視為連續(xù)兩次訂立固定期限勞動合同。
9、試用期內(nèi),以不符合錄用條件為由解除需要經(jīng)過培訓(xùn)或
調(diào)整工作崗位嗎?
不需要。以不符合錄用條件為由解除的法律依據(jù)是《勞動合
同法》第39條第一款第一項的規(guī)定,且無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
而經(jīng)過培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位是以不能勝任工作為由解除的
要求,二者要做區(qū)分。
10、錄用條件的設(shè)置有哪些注意事項?
錄用條件要明確具體、量化,且具備可操作性,切忌抽象空
泛,以便于試用期考核,定量考核比定性考核更具備可操作
性。另要向勞動者告知錄用條件和考核標(biāo)準(zhǔn),可以通過簽字、
郵件等方式告知。
11、用人單位可以隨時延長試用期嗎?
不可以,勞動合同法對試用期期限有明確規(guī)定,勞動合同期
限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合
同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年
以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六
個月。
12、對勞動者進(jìn)行崗前培訓(xùn),可以簽訂服務(wù)期協(xié)議嗎?
用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費(fèi)用,對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培
訓(xùn)的,可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定服務(wù)期。"崗前培訓(xùn)"
是專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)并提供專項培訓(xùn)費(fèi)用的,可以約定服務(wù)期,
如果不是,則不能據(jù)此約定服務(wù)期。
試用期內(nèi),勞動者的工資可以低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)嗎?
不可以?!秳趧雍贤ā返?0條規(guī)定,勞動者在試用期的工
資不得低于本單位相同崗位最低工資或者勞動合同約定工
資的80%,并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
14、向勞動者發(fā)送錄用通知書后,可以撤回嗎?
基于契約精神和誠實信用原則,不可以隨意撤回,當(dāng)然在錄
用通知到達(dá)勞動者前可以撤回。錄用通知屬于要約,按照《民
法典》第476條規(guī)定,有下列情形之一的,要約不可以撤
銷乂一)要約人以確定承諾期限或者其他形式明示要約不可撤
銷;(二)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履
行合同做了合理準(zhǔn)備工作。
15、可以在錄用通知書中附條件嗎?
可以,比如在錄用通知書中附生效條件,如"本通知書有效
的前提是個人提供的信息全部真實無誤,如有虛假陳述或與
真實情況有出入,則本通知書不生效或自動失效〃。
16、很多公司在勞動者入職前會發(fā)offer,這是必須的嗎?
并非必須,無強(qiáng)制性要求,企業(yè)可以根據(jù)自身實際情況自行
安排。但需要注意,錄用通知不是勞動合同,但屬于民事合
同中的要約,滿足條件時對雙方都是有約束力的。
17、錄用通知書與勞動合同的內(nèi)容不一致時,如何適用?
對適用規(guī)則雙方有明確約定的,從約定;無約定,后簽訂的
書面勞動合同優(yōu)先;勞動合同未進(jìn)行約定的,可以適用錄用
通知書。
18、用人單位可以收集或采集勞動者的詳細(xì)個人信息(如指
紋、虹膜等)嗎?
用人單位因用工管理需要采集勞動者信息時應(yīng)征得勞動者
同意,以避免侵犯員工隱私的行為,提醒用人單位在采集勞
動者信息時應(yīng)當(dāng)注意保護(hù)勞動者的個人信息。
19、聘用外國人,用人單位需要注意哪些?
用人單位聘用外國人須為該外國人申請就業(yè)許可,經(jīng)獲準(zhǔn)并
取得《中華人民共和國來華工作許可證》后方可聘用。
20、我是個體工商戶,與聘用的員工建立的是勞動關(guān)系嗎?
個體工商戶用工只要符合勞動關(guān)系用工特征的,則其與員工
建立的是勞動關(guān)系,應(yīng)履行勞動關(guān)系下的各項義務(wù)。
21、試用期內(nèi),勞動者解除勞動合同是否需要賠付用人單位
的招錄費(fèi)用?
招錄費(fèi)用是用人單位的經(jīng)營成本,勞動者在試用期內(nèi)依法與
用人單位解除勞動關(guān)系無需賠付。但勞動者違法解除勞動合
同,給用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
試用期期滿后,用人單位能否以不符合錄用條件為由解除勞
動合同?
不可以,以不符合錄用條件為由解除,必須在試用期內(nèi)。
23、試用期內(nèi),發(fā)現(xiàn)員工患有精神病,用人單位是否可以解
除?
可以,但關(guān)鍵在于錄用條件及精神病的確診。勞辦發(fā)〔1995〕
1號《對〈關(guān)于患精神病的合同制工人解除勞動合同問題的
請示〉的復(fù)函》的規(guī)定:〃合同制工人在試用期間因患精神
病不符合錄用條件的,應(yīng)按勞動部辦公廳《關(guān)于患有精神病
的合同制工人醫(yī)療期間問題的復(fù)函》的規(guī)定執(zhí)行,即企業(yè)招
用合同制工人在試用期內(nèi)發(fā)現(xiàn)患有精神病不符合錄用條件
的,可以解除勞動合同〃。此外,原勞動部發(fā)(1996]354
號《關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》第十一條也明
確規(guī)定:〃用人單位對新招用的職工,在試用期內(nèi)發(fā)現(xiàn)并經(jīng)
有關(guān)機(jī)構(gòu)確認(rèn)患有精神病的,可以解除勞動合同
24、在正式錄用前,進(jìn)行試工或試崗,是否存在風(fēng)險?
有風(fēng)險。試工或試崗可能已屬實際用工,而勞動關(guān)系自實際
用工之日起建立,用人單位應(yīng)履行勞動關(guān)系建立后的各項應(yīng)
盡義務(wù)。
25、勞動者在應(yīng)聘過程中未如實陳述是否構(gòu)成入職欺詐?
分不同情況而定。用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接
相關(guān)的基本情況,勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。但如果勞動者隱瞞
的是與擬任崗位無直接關(guān)聯(lián)的事項并不構(gòu)成欺詐,比如個人
婚姻生育等涉及個人隱私的信息。
二、勞動合同管理
26、企業(yè)按規(guī)定招用了16-18周歲的未成年工,未成年工是
否需要與其訂立勞動合同?
需要,而且未成年工上崗前用人單位應(yīng)對其進(jìn)行有關(guān)的職業(yè)
安全衛(wèi)生教育、培訓(xùn);未成年工體檢由用人單位承擔(dān)費(fèi)用。
27、現(xiàn)在用工難,企業(yè)是否可以與限制民事行為能力人訂立
勞動合同?
法律不禁止用人單位與限制民事行為能力人訂立勞動合同,
但是實際用工過程中應(yīng)當(dāng)安排其從事與其認(rèn)知能力相適應(yīng)
的工作。
我是個體工商戶,是否可以與招用人員訂立勞動合同?
個體工商戶可以作為用人單位與勞動者訂立勞動合同。
29、居委會、村委會是否可以訂立勞動合同?
能夠承擔(dān)用人單位權(quán)利義務(wù)的居委會、村委會可以作為用人
單位與勞動者訂立勞動合同。
30、本公司在各地設(shè)有分公司,分公司是否可以訂立勞動合
同?
依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的分支機(jī)構(gòu),可以作為用人
單位與勞動者訂立勞動合同;未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記
證書的分支機(jī)構(gòu)與勞動者訂立勞動合同應(yīng)當(dāng)取得用人單位
的委托授權(quán)。
31、本公司機(jī)構(gòu)設(shè)置較多,財務(wù)獨(dú)立核算,內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、職能
部門是否可以訂立勞動合同?
內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、職能部門不能作為用人單位與勞動者訂立勞動合
同。
32、訂立勞動合同,是否必須使用人社部門的模板?
可以使用人社部門的勞動合同模板,也可以使用自行設(shè)計的
勞動合同,或在與勞動者協(xié)商一致后依據(jù)協(xié)商結(jié)果共同訂立
勞動合同。但是,勞動合同至少應(yīng)當(dāng)具備下列條款:
(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人;
(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證
件號碼;
(三)勞動合同期限;
(四)工作內(nèi)容和工作地點;
(五)工作時間和休息休假;
(六)勞動報酬;
(七)社會保險;
(八)勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù);
(九)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。
勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外,用人單位與勞動者可以
約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險和福利待遇等其他
事項。
33、企業(yè)與勞動者的工作時間應(yīng)當(dāng)如何約定?
工作時間的約定應(yīng)當(dāng)具體,盡量將勞動者在單位工作時間、
就餐時間、休息時間作出區(qū)分,否則就工作時間部分易引發(fā)
爭議。
34、公司業(yè)務(wù)有明顯淡旺季,對于工作時間制度有無好的建
議?
可以向所在地行政審批部門申請綜合工時制,獲得審批后,
在勞動合同中明確約定采用綜合工時制。但是,在綜合計算
周期內(nèi)的工作時間超過法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間的,依然視為加班。
35、企業(yè)銷售人員經(jīng)常在外跑業(yè)務(wù),無法和其他勞動者一樣
按時上下班,應(yīng)當(dāng)如何約定工作時間?
可以向所在地行政審批部門申請不定時工時制,獲得審批后,
在勞動合同中明確約定采用不定時工時制。但是,不定時工
時制只能適用于高級管理人員、外勤人員、推銷人員等難以
持續(xù)工作或難以按時上下班的勞動者。
36、是否可以在勞動合同中約定年休假?
可以在勞動合同中約定年休假天數(shù)及固定的休假期間,但約
定的天數(shù)不得低于法定標(biāo)準(zhǔn)。
37、企業(yè)是否必須與勞動者訂立書面勞動合同,口頭是否可
以?
全日制用工下,用人單位必須與勞動者訂立書面勞動合同;
否則,自用工之日起超過一個月不滿一年,應(yīng)當(dāng)向勞動者每
月支付二倍的工資。口頭不可以。非全日制用工可以訂立口
頭協(xié)議。
38、勞動合同最遲什么時候簽訂?
應(yīng)當(dāng)自實際用工之日起一個月內(nèi)與其訂立書面勞動合同。
39、企業(yè)是否可以與勞動者訂立電子勞動合同?
經(jīng)用人單位和勞動者協(xié)商一致,可以采用電子形式訂立書面
勞動合同。采用電子形式訂立勞動合同,應(yīng)當(dāng)使用符合《電
子簽名法》等法律法規(guī)規(guī)定的可視為書面形式的數(shù)據(jù)電文和
可靠的電子簽名。鼓勵用人單位選擇通過〃石家莊市人社業(yè)
務(wù)一體化平臺單位網(wǎng)報系統(tǒng)〃官方網(wǎng)站
:9000/pc/#/user/anon/login,
登錄并使用〃石家莊人社電子勞動合同平臺〃,與勞動者簽
訂電子勞動合同
40、一個勞動者連續(xù)工作滿十年了,但勞動者未提出訂立無
固定期限勞動合同,公司能否主動提出與其訂立固定期限勞
動合同?
可以,但必須是用人單位明確告知勞動者有訂立無固定期限
勞動合同的權(quán)利后,在勞動者同意的前提下才能訂立固定期
限勞動合同。
41、企業(yè)能否解除無固定期限勞動合同?
只要有法律規(guī)定的用人單位可以解除勞動合同的情形,例如
勞動者嚴(yán)重違反規(guī)章制度,用人單位就可以解除無固定期限
勞動合同。無固定期限勞動合同并不是無法被解除的勞動合
同,一般情況下,其解除條件與固定期限勞動合同一致,僅
是沒有固定的終止期限。
42、無固定期限勞動合同的內(nèi)容能否調(diào)整或者變更?
經(jīng)用人單位和勞動者協(xié)商一致,可以變更無固定期限勞動合
同的內(nèi)容。無固定期限勞動合同并不是不能變更的勞動合同。
43、企業(yè)因項目建設(shè)需要招用部分人員,項目完成則勞動關(guān)
系終止。應(yīng)當(dāng)訂立何種勞動合同?
可以訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同,工作任務(wù)
完成時勞動合同終止。
44、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同是否可以約定在
工作任務(wù)完成后一次性支付勞動報酬?
不可以。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同應(yīng)當(dāng)約定每
月工資標(biāo)準(zhǔn),可以同時約定按時完成工作任務(wù)的額外獎勵,
但不可以約定在工作任務(wù)完成后一次性支付勞動報酬。
45、勞動者拒絕訂立書面勞動合同,企業(yè)是否需要承擔(dān)法律
責(zé)任?
訂立書面勞動合同是用人單位的法定義務(wù),如勞動者拒絕訂
立書面勞動合同,企業(yè)應(yīng)持審慎原則招錄該勞動者,否則,
可能帶來用工風(fēng)險,承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,比如雙倍工資等。
46、勞動者拒絕訂立書面勞動合同怎么辦?
對于拒絕訂立書面勞動合同的勞動者,從用工風(fēng)險角度考慮,
建議用人單位必須在用工之日起一個月內(nèi)書面通知勞動者
訂立書面勞動合同,勞動者仍不訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)
書面通知勞動者終止勞動關(guān)系。此種情形下,無需向勞動者
支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實際工作期間
的勞動報酬。
47、企業(yè)已在人社部門為勞動者辦理勞動用工備案或已繳納
社保,是否可以代替書面勞動合同?
不可以。訂立書面勞動合同是用人單位的法定強(qiáng)制性義務(wù),
勞動用工備案和繳納社保并不能消除該義務(wù)。即使用人單位
已在人社部門為勞動者辦理勞動用工備案或已繳納社保,只
要未及時訂立書面勞動合同,用人單位依然需要承擔(dān)法律責(zé)
任。
48、試用期應(yīng)當(dāng)如何約定?
勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個
月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二
個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期
不得超過六個月。
49、勞動者離職后再次入職,是否可以重新約定試用期?
不可以,同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。
50、勞動者離職后再次入職但崗位不同,是否可以重新約定
試用期?
不可以。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期,
該規(guī)定只針對用人單位而不針對崗位。
51、企業(yè)某崗位短期用工,僅與其訂立了兩個月期限的勞動
合同,如何約定試用期?
不得約定試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或
者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。
52、試用期是否包含在勞動合同期限內(nèi)?
試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。
53、是否可以在試用期內(nèi)解除勞動合同?
試用期內(nèi),勞動者不符合錄用條件的,或者有《勞動合同法》
第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形,用人單位可以解除勞
動合同。用人單位在試用期內(nèi)解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)向勞動者
說明理由。
54、員工入職企業(yè),是否可以約定服務(wù)期,要求其2年內(nèi)不
得離職?
用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費(fèi)用對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培
訓(xùn)的,可以與勞動者約定服務(wù)期;否則,不得約定服務(wù)期。
55、企業(yè)依法對勞動者進(jìn)行了專項培訓(xùn),同時與勞動者約定
了服務(wù)期,是否可以同時約定服務(wù)期違約金?
在不超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用范圍內(nèi),可以約定勞動者
違反服務(wù)期條款的違約金;超出的部分無效。
56、勞動合同期限屆滿,但服務(wù)期尚未到期怎么辦?
勞動合同期滿但服務(wù)期尚未到期的,勞動合同續(xù)延至服務(wù)期
滿"且是,雙方另有約定的,從其約定。
57、勞動合同中能否就特別事項約定違約金?
在勞動合同中約定除了服務(wù)期和競業(yè)限制以外的違約金,對
勞動者不具有約束力。
某勞動者以欺詐手段入職,單位是否需要支付勞動報酬?
勞動合同被確認(rèn)無效,勞動者已付出勞動的,用人單位應(yīng)當(dāng)
向勞動者支付勞動報酬;勞動報酬的數(shù)額,參照本單位相同
或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
59、什么是集體合同?
集體合同是指用人單位與工會或勞動者代表訂立的主要調(diào)
整用人單位與集體勞動者之間的權(quán)利義務(wù)的一種特殊的勞
動合同。
60、如何訂立集體合同?
企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié)商,可以在將草案提交
職工代表大會或者全體職工討論通過后訂立集體合同。集體
合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立;尚未建立工
會的用人單位,由上級工會指導(dǎo)勞動者推舉的代表與用人單
位訂立。
61、集體合同中勞動報酬、勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)與政府訂立的標(biāo)
準(zhǔn),或與單獨(dú)勞動者訂立的勞動合同中的標(biāo)準(zhǔn)不一致怎么
辦?
集體合同中勞動報酬、勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)厝嗣裾?/p>
府規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn);用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞
動報酬、勞動條件等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。
62、勞務(wù)派遣的勞動合同和一般勞動合同基本內(nèi)容是否一
致?
勞務(wù)派遣的勞動合同,除必須具備一般勞動合同的必備條款
外,還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工
作崗位等情況。
63、某企業(yè)系人力資源公司,訂立勞務(wù)派遣的勞動合同應(yīng)當(dāng)
注意什么?
勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期
限勞動合同,并按月支付勞動報酬;訂立勞務(wù)派遣的勞動合
同后未安排勞動者工作的,應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)向勞
動者發(fā)放無工作期間的勞動報酬。
64、企業(yè)部分員工是勞務(wù)派遣員工,用工單位是否需要與該
部分派遣員工訂立勞動合同?
不需要。接受勞務(wù)派遣用工,應(yīng)當(dāng)與勞務(wù)派遣單位訂立勞務(wù)
派遣協(xié)議,無需與勞動者訂立勞動合同。但是,處于風(fēng)險防
控考慮,可以要求勞務(wù)派遣單位提供勞務(wù)派遣勞動合同的副
本。
65、企業(yè)是否可以全部使用勞務(wù)派遣工?
不可以。勞務(wù)派遣用工只能在臨時性、輔助性或者替代性的
工作崗位上實施。且勞務(wù)派遣用工不得超過本單位用工總量
的10%0
66、什么是非全日制用工?
非全日制用工,是指以小時計酬為主,勞動者在同一用人單
位一般平均每日工作時間不超過四小時,每周工作時間累計
不超過二十四小時的用工形式。
67、企業(yè)與員工口頭訂立非全日制用工的勞動合同可否?
可以。非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立書面協(xié)議,也可以
訂立口頭協(xié)議。從規(guī)范管理和防范風(fēng)險的角度,建議訂立書
面勞動合同。
68、員工與某企業(yè)訂立了非全日制用工勞動合同,能否與其
他單位訂立勞動合同?
可以。從事非全日制
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