新能源汽車典型實(shí)務(wù)問題解析

目錄

卷首語(yǔ)/002

新能源汽車生產(chǎn)資質(zhì)的困境與突圍/005

新能源汽車營(yíng)銷和售后合規(guī)重點(diǎn)解析/010

新能源汽車銷售管理中的反壟斷風(fēng)險(xiǎn)/020

新能源汽車火災(zāi)事故的責(zé)任認(rèn)定及風(fēng)險(xiǎn)防控建議/029

新能源汽車集體訴訟的應(yīng)對(duì)/036

智能網(wǎng)聯(lián)汽車與測(cè)繪合規(guī)法律問題/049

智能汽車交通事故中的產(chǎn)品責(zé)任認(rèn)定問題/059

關(guān)于智能座艙數(shù)據(jù)合規(guī)問題探討/081

自動(dòng)駕駛中的數(shù)據(jù)合規(guī)及算法倫理要點(diǎn)/092

邁向開放，汽車芯片技術(shù)合作中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題/104

新能源汽車技術(shù)創(chuàng)新中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)管理/110

汽車標(biāo)識(shí)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)分析及布局建議/118

新能源汽車典型實(shí)務(wù)問題解析/005

新能源汽車生產(chǎn)資質(zhì)的困境與突圍

姚麗娟馮彩紅鄭至言

《新能源汽車產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃（2021-2035年）》提出，到2025年，新能源汽車市場(chǎng)

滲透率（即新能源汽車新車銷售量達(dá)到汽車新車銷售總量的比例）達(dá)20%左右。2022年，

我國(guó)新能源汽車持續(xù)爆發(fā)式增長(zhǎng)，市場(chǎng)滲透率已經(jīng)從2016年的1%提升至25.6%,提前

三年實(shí)現(xiàn)了新能源汽車產(chǎn)業(yè)的發(fā)展目標(biāo)。根據(jù)中國(guó)汽車工業(yè)協(xié)會(huì)的最新統(tǒng)計(jì)，新能源汽車

產(chǎn)銷分別完成705.8萬輛和688.7萬輛，同比分別增長(zhǎng)96.9%和93.4%,連續(xù)8年保持

全球第一。在新能源汽車市場(chǎng)快速擴(kuò)張的背景之下，競(jìng)爭(zhēng)日益激烈，傳統(tǒng)車企尋求轉(zhuǎn)型突

破、造車新勢(shì)力蜂擁而至各顯神通，而新能源汽車企業(yè)能否適時(shí)取得準(zhǔn)入資質(zhì)，保證汽車

產(chǎn)能，是其實(shí)現(xiàn)商業(yè)化量產(chǎn)入局并占領(lǐng)市場(chǎng)的關(guān)鍵。

一、新能源汽車生產(chǎn)雙資質(zhì)的稀缺困境

根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，新能源汽車整車生產(chǎn)企業(yè)與其他傳統(tǒng)燃油汽車整車生產(chǎn)企業(yè)一

樣，需要取得"雙資質(zhì)"，即（1）省級(jí)發(fā)展與改革委員會(huì)（省級(jí)發(fā)改委）主管汽車投資

企業(yè)生產(chǎn)項(xiàng)目的備案，以及（2）工業(yè)和信息化部（工信部）主管的汽車生產(chǎn)企業(yè)準(zhǔn)入資質(zhì)。

一般而言，新能源汽車生產(chǎn)企業(yè)從投資建廠到產(chǎn)品上市，需要依次取得下列三個(gè)行政許可：

1步驟1

審批事項(xiàng)審核單位審核重點(diǎn)法規(guī)依據(jù)

1新能源汽車省級(jí)發(fā)投資項(xiàng)目是否符合國(guó)家新能源給氣車產(chǎn)業(yè)投資菅理規(guī)定》

投資備案改委汽車產(chǎn)業(yè)發(fā)展政策和宏觀調(diào)控（2019年1月10日釗）

政策

《新建純電動(dòng)車乘用企業(yè)

管理規(guī)定》（2015年7月

10日釗）

2新能源汽車工信部新能源汽車生產(chǎn)企業(yè)的生產(chǎn)能《新能源汽車生產(chǎn)企業(yè)及

生產(chǎn)企業(yè)準(zhǔn)力、產(chǎn)品生產(chǎn)一致性保證能力、產(chǎn)品準(zhǔn)入管理規(guī)定》（2020

入售后服務(wù)及產(chǎn)品安全保障能力年9月1日生效）

《道路機(jī)動(dòng)車輛生產(chǎn)企業(yè)

3新能源汽車工藤新能源汽車產(chǎn)品是否符合相關(guān)及產(chǎn)品準(zhǔn)入管理辦法》

產(chǎn)品準(zhǔn)入技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和安全技術(shù)條件（2019年6月1日生效）

/006

在2019年1月10日前，根據(jù)《政府核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目目錄(2016年本)》，新建純

電動(dòng)乘用車生產(chǎn)企業(yè)項(xiàng)目由國(guó)家發(fā)改委核準(zhǔn)。公開信息顯示，自2016年國(guó)家發(fā)改委頒發(fā)

第一個(gè)新建純電動(dòng)乘用車項(xiàng)目核準(zhǔn)以來，僅有十幾家企業(yè)(未包括傳統(tǒng)燃油汽車生產(chǎn)企業(yè))

取得了國(guó)家發(fā)改委頒發(fā)的項(xiàng)目核準(zhǔn)，另有若干家企業(yè)在新的《汽車產(chǎn)業(yè)投資管理規(guī)定》生

效前夕，取得了省級(jí)發(fā)改委(受國(guó)家發(fā)改委委托)頒發(fā)的項(xiàng)目核準(zhǔn)。而在上述企業(yè)中，只

有為數(shù)不多的企業(yè)取得了新能源汽車生產(chǎn)"雙資質(zhì)”.實(shí)際上，自2017年中開始，國(guó)家

發(fā)改委層面即已暫停核準(zhǔn)純電動(dòng)乘用車生產(chǎn)項(xiàng)目。汽車產(chǎn)能過剩是主管部門在審核資質(zhì)申

請(qǐng)時(shí)不得不考慮的一個(gè)問題，近期市場(chǎng)甚至傳言“新能源造車資質(zhì)要關(guān)門"，未來新能源

汽車企業(yè)在生產(chǎn)資質(zhì)方面仍將面臨困境。

二、從核準(zhǔn)到備案：下放權(quán)限不等于放松監(jiān)管

隨著《汽車產(chǎn)業(yè)投資管理規(guī)定》在2019年1月10日的實(shí)施，汽車投資項(xiàng)目核準(zhǔn)事

項(xiàng)全面取消，改為地方備案管理。由此，新建純電動(dòng)乘用車整車類投資項(xiàng)目監(jiān)管層級(jí)，從

國(guó)家發(fā)改委核準(zhǔn)變更為省級(jí)發(fā)改委備案.市場(chǎng)上曾一度樂觀地認(rèn)為這標(biāo)志著新能源汽車資

質(zhì)的放開或者監(jiān)管放松，但實(shí)際上，發(fā)改委在備案制下對(duì)新建純電動(dòng)汽車企業(yè)投資項(xiàng)目提

出了更加嚴(yán)格的要求?！镀嚠a(chǎn)業(yè)投資管理規(guī)定》不僅要求新建純電動(dòng)汽車企業(yè)本身需具

備研發(fā)設(shè)計(jì)能力、核心知識(shí)產(chǎn)權(quán)和售后服務(wù)能力，還對(duì)企業(yè)的股東以及投資項(xiàng)目所在省份

提出了要求。具體表現(xiàn)為：

(1)投資項(xiàng)目所在省份：上兩個(gè)年度汽車產(chǎn)能利用率均高于同產(chǎn)品類別行業(yè)平均水

平；現(xiàn)有新建獨(dú)立同產(chǎn)品類別純電動(dòng)汽車企業(yè)投資項(xiàng)目均已建成且年產(chǎn)量達(dá)到

建設(shè)規(guī)模；

(2)投資項(xiàng)目的建設(shè)內(nèi)容；例如在產(chǎn)能方面，投資項(xiàng)目每年生產(chǎn)純電動(dòng)乘用車不低

于10萬輛；

(3)投資項(xiàng)目企業(yè)法人的股東，例如股東在項(xiàng)目建成且年產(chǎn)量達(dá)到建設(shè)規(guī)模前，不

得撤資；股東應(yīng)對(duì)關(guān)鍵零部件具有較強(qiáng)掌控能力；主要股東股權(quán)占比高于三分

之一，具備相應(yīng)的資金規(guī)模和融資能力，并且控股的純電動(dòng)車項(xiàng)目已建成且達(dá)

到建設(shè)規(guī)模；如主要法人股東是設(shè)計(jì)研發(fā)企業(yè)、境外企業(yè)等其他市場(chǎng)主體的，

要求研發(fā)且擁有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的純電動(dòng)汽車產(chǎn)品，上兩個(gè)年度累計(jì)境內(nèi)外市場(chǎng)銷售

并登記注冊(cè)的數(shù)量大于3萬輛純電動(dòng)乘用車或3000輛純電動(dòng)商用車，或累計(jì)銷

售額大于30億元。

《汽車產(chǎn)業(yè)投資管理規(guī)定》實(shí)施至今，僅有個(gè)別純電動(dòng)汽車生產(chǎn)企業(yè)備案成功。

新能源汽車典型實(shí)務(wù)問題解析/007

三、新能源汽車生產(chǎn)資質(zhì)的突圍

從生產(chǎn)資質(zhì)監(jiān)管的角度，新能源汽車生產(chǎn)企業(yè)大體分為兩大類：一類是具備整車

制造經(jīng)驗(yàn)的傳統(tǒng)燃油汽車生產(chǎn)企業(yè)，一類是新設(shè)獨(dú)立法人的新能源汽車車企（例如從

傳統(tǒng)車企或汽車上下游產(chǎn)業(yè)鏈企業(yè)中剝離出的新能源汽車生產(chǎn)企業(yè)、依托互聯(lián)網(wǎng)并受

到資本追捧的造車新勢(shì)力）.在申請(qǐng)新能源汽車生產(chǎn)資質(zhì)方面，前者基于其傳統(tǒng)的造

車經(jīng)驗(yàn)與血統(tǒng)相對(duì)更為容易?；谖覀兊挠^察，取得或獲取新能源汽車生產(chǎn)資質(zhì)主要

有以下四種途徑：

（-）在現(xiàn)有燃油汽車生產(chǎn)資質(zhì)基礎(chǔ)上升級(jí)為新能源汽車生產(chǎn)資質(zhì)

對(duì)于已取得生產(chǎn)燃油汽車雙資質(zhì)的傳統(tǒng)車企而言，如生產(chǎn)同類別的新能源汽車可直接

向工信部申請(qǐng)新能源汽車生產(chǎn)企業(yè)和產(chǎn)品準(zhǔn)入，列入工信部的《道路機(jī)動(dòng)車輛生產(chǎn)企業(yè)及

產(chǎn)品目錄》。但需要指出，如果傳統(tǒng)車企跨乘用車、商用車類別生產(chǎn)新能源汽車的，則仍

應(yīng)向發(fā)改委申請(qǐng)完成投資項(xiàng)目備案手續(xù)。

（二）獨(dú)立申請(qǐng)新能源汽車生產(chǎn)資質(zhì)

自建生產(chǎn)基地、獨(dú)立申請(qǐng)純電動(dòng)汽車生產(chǎn)資質(zhì)，無疑是新建電動(dòng)車企的首選.該路

徑對(duì)于保護(hù)核心技術(shù)，尤其是把控生產(chǎn)流程和產(chǎn)品質(zhì)量、塑造品牌都是最優(yōu)選擇，但似乎

也是最難的路徑。但如上文所述，發(fā)改委目前給予的新能源汽車生產(chǎn)企業(yè)核準(zhǔn)/備案不足

20家。另?yè)?jù)我們觀察，取得此類資質(zhì)的企業(yè)或者是具備整車制造經(jīng)驗(yàn)的主機(jī)廠分拆出的

新能源汽車業(yè)務(wù)板塊，或是由汽車產(chǎn)業(yè)鏈上下游企業(yè)設(shè)立的企業(yè)，亦或是有整車廠背景的

中外合資能源車企；造車新勢(shì)力企業(yè)中，已經(jīng)獲得新建新能源乘用車投資項(xiàng)目的資質(zhì)核準(zhǔn)

或傳聞即將獲得該核準(zhǔn)更是寥寥無幾。《汽車產(chǎn)業(yè)投資管理規(guī)定》中對(duì)新能源汽車生產(chǎn)企

業(yè)的新要求，更是增加了造車新勢(shì)力申請(qǐng)生產(chǎn)資質(zhì)的難度。

（三）收購(gòu)現(xiàn)有汽車生產(chǎn)企業(yè)

在發(fā)改委嚴(yán)控汽車產(chǎn)能、收緊獨(dú)立資質(zhì)申請(qǐng)路徑的政策背景下，急需取得新能源汽車

生產(chǎn)資質(zhì)進(jìn)行商業(yè)化量產(chǎn)的新興新能源汽車企業(yè)，嘗試著收購(gòu)重組現(xiàn)有傳統(tǒng)燃油汽車生產(chǎn)

企業(yè)，曲線入局以獲得可用的新能源汽車生產(chǎn)資質(zhì).近幾年，市場(chǎng)上也確實(shí)出現(xiàn)了若干造

車新勢(shì)力以收購(gòu)方式將新能源汽車生產(chǎn)資質(zhì)"納入囊中”的成功案例。

目前的成功案例顯示，新能源汽車企業(yè)一般會(huì)在收購(gòu)燃油汽車生產(chǎn)企業(yè)后,通過重組、

遷址將生產(chǎn)資質(zhì)從被收購(gòu)企業(yè)"轉(zhuǎn)移”到自身正在建設(shè)中的生產(chǎn)基地（大多為位于異地的

關(guān)聯(lián)公司）。一般情況下，新能源汽車企業(yè)需向遷入地發(fā)改委重新辦理建設(shè)項(xiàng)目遷址更名

/008

核準(zhǔn)或備案手續(xù)。但是，因法規(guī)并未明確規(guī)定汽車投資項(xiàng)目變更項(xiàng)目單位和建設(shè)地點(diǎn)的申

請(qǐng)方式和路徑，實(shí)踐中通常需要事先與遷入地發(fā)改委協(xié)調(diào)溝通，確保遷入地發(fā)改委不會(huì)以

新增產(chǎn)能為由拒絕接受遷入。由于《汽車產(chǎn)業(yè)投資管理規(guī)定》明確禁止燃油汽車企業(yè)整體

搬遷至外省或?qū)π袠I(yè)管理部門特別公示的燃油汽車企業(yè)進(jìn)行投資，收購(gòu)擁有整車生產(chǎn)資質(zhì)

的殼公司，再轉(zhuǎn)移到異地工廠的路徑可能存在一定難度，在收購(gòu)目標(biāo)的選擇和后續(xù)遷址安

排方面需要統(tǒng)籌考慮。因此，對(duì)于急需取得新能源汽車生產(chǎn)資質(zhì)的企業(yè)來說，具有整車生

產(chǎn)資質(zhì)和完整生產(chǎn)設(shè)施的車企（尤其是瀕臨破產(chǎn)或已破產(chǎn)的困境車企），在原址生產(chǎn)新能

源汽車企業(yè)無疑是更優(yōu)選擇。

止匕外，新能源汽車企業(yè)在省級(jí)發(fā)改委辦理相關(guān)變更手續(xù)后，還需要根據(jù)工信部《乘

用車生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品準(zhǔn)入管理規(guī)則》的規(guī)定，以企業(yè)基本情況、能力條件發(fā)生變化（包

括企業(yè)重組、變更股權(quán)或股東、變更企業(yè)名稱、變更法定代表人、變更注冊(cè)地址、變

更或增加生產(chǎn)地址等）等為由，向工信部變更汽車生產(chǎn)企業(yè)準(zhǔn)入信息。值得注意的是，

雖然，2019年6月1日實(shí)施的《道路機(jī)動(dòng)車輛生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品準(zhǔn)入管理辦法》（2018

年準(zhǔn)入辦法）已不再將企業(yè)重組作為申請(qǐng)工信部生產(chǎn)企業(yè)準(zhǔn)入變更的法定事由，能否

以"企業(yè)重組”為由申請(qǐng)變更將存在一定不確定性。此外，如果是外資企業(yè)擬通過收

購(gòu)汽車生產(chǎn)企業(yè)的方式取得生產(chǎn)資質(zhì)可能還需考慮外商投資安全審查、商標(biāo)安排等相

關(guān)問題。

（四）代工生產(chǎn)

委托生產(chǎn)（也稱"代工生產(chǎn)"）是造車新勢(shì)力克服新能源整車生產(chǎn)資質(zhì)難題的另

一重要途徑。新能源汽車企業(yè)尋求與傳統(tǒng)車企合作，借用傳統(tǒng)車企的生產(chǎn)能力快速實(shí)

現(xiàn)產(chǎn)品量產(chǎn)上市，既節(jié)省投資又相對(duì)高效.據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，2021年以來宣布造車的新

品牌中，鮮有企業(yè)宣布自建工廠，主要新品牌企業(yè)幾乎全部選擇了以“代工”來開啟

造車之路。

代工生產(chǎn)長(zhǎng)期處于汽車產(chǎn)業(yè)監(jiān)管的灰色地帶。在2018年準(zhǔn)入辦法頒布前，其合

法性并未獲得主管部門的正式認(rèn)可，但采取該模式的企業(yè)也并未遭至公開處罰。為規(guī)

避風(fēng)險(xiǎn)并確保產(chǎn)品穩(wěn)定落地，新能源汽車生產(chǎn)企業(yè)往往以"品牌授權(quán)"和"合作生產(chǎn)"

的名義與傳統(tǒng)車企達(dá)成合作。不過，代工生產(chǎn)也相應(yīng)產(chǎn)生了權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)

分配等一系列法律問題，例如，企業(yè)平均燃料消耗量積分與新能源汽車積分的利益分

配、合作新能源車型公告歸屬、核心技術(shù)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬、產(chǎn)品責(zé)任分配、財(cái)政補(bǔ)貼

分享等，

新能源汽車典型實(shí)務(wù)問題解析/009

2018年準(zhǔn)入辦法首次認(rèn)可了道路機(jī)動(dòng)車委托生產(chǎn)的合法性。該辦法第28條明確

規(guī)定，鼓勵(lì)道路機(jī)動(dòng)車生產(chǎn)企業(yè)之間的合作以及道路機(jī)動(dòng)車研發(fā)設(shè)計(jì)企業(yè)與道路機(jī)動(dòng)

車生產(chǎn)企業(yè)之間的合作，允許"符合條件的道路機(jī)動(dòng)車輛生產(chǎn)企業(yè)"委托加工生產(chǎn)，

并允許"符合規(guī)定條件的研發(fā)設(shè)計(jì)企業(yè)“借用生產(chǎn)企業(yè)的生產(chǎn)能力申請(qǐng)道路機(jī)動(dòng)車輛

生產(chǎn)企業(yè)及產(chǎn)品準(zhǔn)入（即生產(chǎn)資質(zhì)）。工信部準(zhǔn)入新規(guī)有利于優(yōu)化利用汽車產(chǎn)能，鼓

勵(lì)新能源汽車的發(fā)展，并開辟了未來新能源汽車企業(yè)申請(qǐng)生產(chǎn)資質(zhì)的新路徑。但是，

工信部準(zhǔn)入新規(guī)并未進(jìn)一步明確何為"符合規(guī)定條件”，即生產(chǎn)企業(yè)和研發(fā)設(shè)計(jì)企業(yè)

應(yīng)當(dāng)滿足什么條件才能開展委托生產(chǎn)，委托生產(chǎn)模式下的產(chǎn)品責(zé)任由哪一方承擔(dān)等.

雖然市場(chǎng)一直期待工信部就代工安排的具體規(guī)定出臺(tái)明確的解釋，但至今尚未出臺(tái)新

的規(guī)定。

綜合上文分析，造車新勢(shì)力獲取新能源汽車生產(chǎn)資質(zhì)采用較多的為收購(gòu)具有資質(zhì)的現(xiàn)

有生產(chǎn)企業(yè)和代工模式，這兩種模式也被視為“曲線上車"的捷徑。但值得說明的是，由

于新能源汽車企業(yè)各自情況不同，不同的企業(yè)在選擇同一路徑時(shí)需要解決的問題（例如商

標(biāo)安排）也不盡相同；而在新能源汽車產(chǎn)能過剩的背景下，上述路徑的可持續(xù)性也存在較

大的不確定性。作為中國(guó)制造2025的重點(diǎn)行業(yè)之一，新能源汽車產(chǎn)業(yè)有著蓬勃發(fā)展的機(jī)遇，

更需在不斷演變的監(jiān)管框架中審時(shí)度勢(shì)根據(jù)自身情況找到解決新能源汽車資質(zhì)困境的最佳

突圍方式。

/010

新能源汽車營(yíng)銷和售后合規(guī)重點(diǎn)解析

李政浩王歆儀

引言

近年來，隨著新能源汽車產(chǎn)業(yè)的迅速發(fā)展，新能源汽車正在被越來越多的消費(fèi)者接受

和認(rèn)可。全國(guó)乘用車市場(chǎng)信息聯(lián)席會(huì)2023年發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示，2022年乘用車的新能源

滲透率達(dá)到27.6%,較2021年提升12.6個(gè)百分點(diǎn)，保持快速增長(zhǎng)態(tài)勢(shì)。1各類汽車企業(yè)

為加速市場(chǎng)滲透，也爭(zhēng)相利用媒體和廣告等形式對(duì)旗下新能源汽車進(jìn)行營(yíng)銷宣傳，增進(jìn)用

戶對(duì)品牌的認(rèn)知.與此同時(shí)，新能源汽車的質(zhì)量問題和售后問題也引起了消費(fèi)者的關(guān)注。

對(duì)此，本文將結(jié)合立法和監(jiān)管的重點(diǎn)關(guān)注和最新趨勢(shì)，解析新能源汽車的營(yíng)銷和售后涉及

的合規(guī)要點(diǎn)，供相關(guān)企業(yè)參考。

一、新能源汽車營(yíng)銷合規(guī)重點(diǎn)

企業(yè)的營(yíng)銷活動(dòng)旨在宣傳推廣自身的產(chǎn)品和服務(wù)，以期吸引更多的消費(fèi)者關(guān)注和購(gòu)

買。隨著數(shù)字經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展，新能源汽車企業(yè)的營(yíng)銷行為也從傳統(tǒng)的線下渠道延伸到線

上渠道，涉及的主要法規(guī)包括《中華人民共和國(guó)廣告法》（以下簡(jiǎn)稱《廣告法》）、《中

華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》（以下簡(jiǎn)稱《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》）、《中華人民共和國(guó)消

費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》（以下簡(jiǎn)稱《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》）和《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》等。

以下本文將結(jié)合相關(guān)法規(guī)和真實(shí)案例，解析營(yíng)銷合規(guī)重點(diǎn).

（-）廣告的定義、形式和范圍

《廣告法》第二條對(duì)“廣告"進(jìn)行了定義，規(guī)定"廣告是指商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供

者通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告活動(dòng)”。

原國(guó)家工商總局廣告監(jiān)督管理司編著的《〈中華人民共和國(guó)廣告法〉釋義》進(jìn)一步闡述了

廣告的范圍界定，”廣告的目的是推銷商品或者服務(wù)，這里的推銷也包括對(duì)企業(yè)形象進(jìn)行

宣傳等的間接宣傳，目的是使消費(fèi)者對(duì)企業(yè)認(rèn)可，購(gòu)買其商品或者服務(wù)。"2

針對(duì)數(shù)量不斷增加、形式愈發(fā)多樣的互聯(lián)網(wǎng)廣告，《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》第三

:請(qǐng)見：/newslist.php7types=csjd&id=2981.

'原國(guó)家工商行政管理總局廣告監(jiān)督管理司：《〈中華人民共和國(guó)廣告法〉釋義》，中國(guó)法制出版社,2016年3月，第6頁(yè)。

新能源汽車典型實(shí)務(wù)問題解析/Oil

條規(guī)定："互聯(lián)網(wǎng)廣告，是指通過網(wǎng)站、網(wǎng)頁(yè)、互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用程序等互聯(lián)網(wǎng)媒介，以文字、

圖片、音頻、視頻或者其他形式，直接或者間接地推銷商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告，包括推

銷商品或者服務(wù)的含有鏈接的文字、圖片或者視頻等形式的廣告、電子郵件廣告、付費(fèi)搜

索廣告、商業(yè)性展示中的廣告以及其他通過互聯(lián)網(wǎng)媒介推銷商品或者服務(wù)的商業(yè)廣告。

從上述規(guī)定可見，如何認(rèn)定"廣告”的關(guān)鍵在于宣傳行為是否以推銷自身產(chǎn)品或者服

務(wù)為目的進(jìn)行營(yíng)銷和宣傳。而廣告宣傳的具體形式不僅包括傳統(tǒng)媒體，例如報(bào)刊、廣播、

電視、電影、路牌、櫥窗、印刷品、霓虹燈等，也包括現(xiàn)在常見的官方網(wǎng)站、產(chǎn)品外包裝、

各類宣傳冊(cè)等。此外，當(dāng)下流行的新媒體營(yíng)銷宣傳也有可能構(gòu)成"廣告"，例如微信公眾

號(hào)推廣文章、微博、電商平臺(tái)的直播等等。實(shí)踐中，營(yíng)銷宣傳內(nèi)容是否構(gòu)成廣告，還需要

綜合考慮宣傳內(nèi)容、發(fā)布對(duì)象以及廣告所涉及的行業(yè)。

(二)新能源汽車營(yíng)銷相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)與典型案例

1.虛假?gòu)V告和宣傳

《廣告法》第二十八條對(duì)虛假?gòu)V告進(jìn)行了界定，并列舉了幾種虛假?gòu)V告的主要表現(xiàn)形

式。通常而言，虛假?gòu)V告應(yīng)當(dāng)同時(shí)包含兩個(gè)特征：(1)形式上，廣告的內(nèi)容存在不實(shí)或誤導(dǎo);

(2)效果上，造成了欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的客觀后果，或者有欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的可能性.

司法實(shí)踐中通常采用"一般消費(fèi)者"標(biāo)準(zhǔn)，即一般消費(fèi)者根據(jù)日常生活經(jīng)驗(yàn)及注意力，能

否識(shí)別其宣傳內(nèi)容的真?zhèn)味绊懫鋵?duì)于商品的認(rèn)識(shí).對(duì)于如某化妝品廣告稱"今年二十、

明年十八”等明顯的夸張表述，由于其不會(huì)引起一般消費(fèi)者的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，則不會(huì)認(rèn)定為虛

假?gòu)V告。

《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第八條規(guī)范的則是經(jīng)營(yíng)者的虛假宣傳行為?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》

第二十條也有類似的規(guī)定。一般而言，商業(yè)宣傳包括商業(yè)廣告，商業(yè)廣告相較于其他商業(yè)

宣傳的特殊性在于，廣告必須通過一定的媒介和形式進(jìn)行。例如，通過廣播、電視、報(bào)紙、

期刊、印刷品、電話、互聯(lián)網(wǎng)、戶外廣告等媒介和形式進(jìn)行的宣傳，屬于商業(yè)廣告；在營(yíng)

業(yè)場(chǎng)所內(nèi)對(duì)商品進(jìn)行演示、說明，上門推銷，召開宣傳會(huì)、推介會(huì)等形式，一般屬于商業(yè)

宣傳。但在實(shí)踐中，虛假?gòu)V告和虛假宣傳之間界限并不清晰。

根據(jù)北京陽(yáng)光消費(fèi)大數(shù)據(jù)研究院、消費(fèi)者網(wǎng)等聯(lián)合發(fā)布的《國(guó)內(nèi)汽車消費(fèi)維權(quán)輿情研

究報(bào)告(2021)》3,傳統(tǒng)燃油車消費(fèi)者反映的虛假宣傳問題僅占4.83%,而新能源汽車

消費(fèi)者反映的虛假宣傳問題占比高達(dá)32.26%?？梢钥闯?，新能源汽車的虛假宣傳問題要

比燃油車突出很多。在這個(gè)數(shù)據(jù)背后，新能源汽車的電動(dòng)化、智能化等有別于傳統(tǒng)汽車的

特點(diǎn)，或許是虛假宣傳問題突出背后的重要原因。從真實(shí)案例來看，新能源汽車虛假宣傳

請(qǐng)見:/html/2022-05/10/content_76154.htm.

/012

問題大多指向的是續(xù)航里程數(shù)造假、車機(jī)系統(tǒng)性能與宣傳不符等。

例如，某汽車公司在門店播放的宣傳短片內(nèi)含有"632KM續(xù)航里程”的畫面，且畫

面中未指明具體范圍。事實(shí)上，這里的"632KM續(xù)航里程”是指涉案車型在特定測(cè)試標(biāo)

準(zhǔn)與測(cè)試方法下最高續(xù)航里程可達(dá)到632KM，但宣傳短片中未指明具體范圍，存在誤導(dǎo)

消費(fèi)者的可能。市場(chǎng)監(jiān)管局認(rèn)定該廣告違反了《廣告法》第八條，并依據(jù)《廣告法》第

五十五條第一款，責(zé)令該公司停止發(fā)布該廣告，并處以罰款。4

同時(shí)，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第五十五條對(duì)于構(gòu)成欺詐的行為規(guī)定了"退一賠三"的"懲

罰性賠償”制度。對(duì)于新能源汽車產(chǎn)品而言，車款三倍賠償金額較大。在司法實(shí)踐中，有

不少消費(fèi)者向法院主張汽車廠商對(duì)新能源汽車的虛假宣傳構(gòu)成欺詐，進(jìn)而主張要求該懲罰

性賠償。而對(duì)于欺詐行為的定義，最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國(guó)法院貫徹實(shí)施民法典工作

會(huì)議紀(jì)要》的通知第3條明確規(guī)定，"故意告知虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使

當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，人民法院可以認(rèn)定為民法典第一百四十八條、第一百四十九

條規(guī)定的欺詐。"因此，如果汽車企業(yè)在營(yíng)銷宣傳時(shí)故意告知消費(fèi)者虛假情況，或者故意

隱瞞真實(shí)情況，導(dǎo)致消費(fèi)者作出錯(cuò)誤意思表示的，則可能構(gòu)成欺詐.例如，消費(fèi)者與某汽

車公司之間就購(gòu)買某款新能源汽車下續(xù)航里程501公里的車型達(dá)成了合意，但汽車公司

向消費(fèi)者實(shí)際交付了較低配置的續(xù)航里程476公里的涉案車輛。法院認(rèn)為，對(duì)于電動(dòng)汽

車而言，續(xù)航里程是衡量車輛價(jià)值的一項(xiàng)重要指標(biāo)，也是消費(fèi)者購(gòu)買時(shí)考慮的一個(gè)重要因

素，汽車公司在未向消費(fèi)者充分告知涉案車輛配置，特別是續(xù)航里程真實(shí)情況的前提下，

即向消費(fèi)者交付低于雙方約定車輛配置的車輛，構(gòu)成欺詐。5

需要注意的是，盡管虛假宣傳及欺詐在表現(xiàn)形式上均有“表意不實(shí)"、"產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤"

等外在表現(xiàn)，但虛假宣傳行為并不必然等于欺詐行為。如上述，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第

五十五條對(duì)于構(gòu)成欺詐的行為規(guī)定“退一賠三”。同時(shí)，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第四十五

條規(guī)定："消費(fèi)者因經(jīng)營(yíng)者利用虛假?gòu)V告或者其他虛假宣傳方式提供商品或者服務(wù)，其合

法權(quán)益受到損害的，可以向經(jīng)營(yíng)者要求賠償。"可見，虛假宣傳行為本身即發(fā)生相應(yīng)的法

律后果，而并不必然導(dǎo)致發(fā)生欺詐行為的責(zé)任。

司法實(shí)踐中，各法院在審理相關(guān)案件時(shí)傾向于區(qū)分虛假宣傳或虛假?gòu)V告和欺詐行為，

審查欺詐的主張是否符合欺詐的法律定義并且是否有事實(shí)證據(jù)支持，而不僅看有關(guān)政府主

管部門是否認(rèn)定其為虛假宣傳或虛假?gòu)V告。例如，某品牌汽車公司銷售的新能源汽車宣傳

資料上聲稱該款車型搭載的是G款芯片，但實(shí)際搭載的芯片為I款芯片。市場(chǎng)監(jiān)管局認(rèn)定

,滬監(jiān)管靜it字(2018)第062017000039號(hào).

5(2020)京02舉9595號(hào).

新能源汽車典型實(shí)務(wù)問題解析/013

上述行為違反了《廣告法》第二十八條，構(gòu)成虛假?gòu)V告.6然而，當(dāng)消費(fèi)者就本案的虛假

宣傳行為提起訴訟時(shí)，多地法院卻認(rèn)定上述虛假宣傳行為并不構(gòu)成欺詐：（1）消費(fèi)者與

汽車公司之間的買賣合同中并未就車型搭載的芯片作出明確約定；（2）汽車公司發(fā)布的

宣傳內(nèi)容中已經(jīng)注明"本目錄內(nèi)容根據(jù)印刷時(shí)車輛配置狀態(tài)信息編制，鑒于不斷對(duì)汽車進(jìn)

行改型和改進(jìn)，市場(chǎng)銷售車型的部分配置及規(guī)格可能與本目錄有所不同，具體配置詳情清

查看官網(wǎng)或咨詢當(dāng)?shù)亟?jīng)銷商"，但消費(fèi)者在購(gòu)車前均未向經(jīng)銷商咨詢芯片配置的信息.7

由此可見，除了因經(jīng)營(yíng)者發(fā)布的宣傳內(nèi)容不真實(shí)，引人誤解而形成虛假宣傳外，對(duì)于

是否構(gòu)成欺詐，還需要審查經(jīng)營(yíng)者是否存在欺詐故意，并從消費(fèi)者角度考慮是否因此而發(fā)

生了錯(cuò)誤意思表示，即是否陷入了認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤并作出了購(gòu)買商品等的意思表示。在虛假?gòu)V告、

虛假宣傳問題突出的新能源汽車行業(yè)里，車企應(yīng)高度重視、嚴(yán)格審查廣告宣傳資料是否真

實(shí)準(zhǔn)確。如有虛假宣傳情況并引發(fā)消費(fèi)者提出消費(fèi)欺詐、退一賠三的主張，企業(yè)仍可依法

從是否故意、是否誘使錯(cuò)誤意思表示等角度提出抗辯。

2.廣告含有違禁詞

《廣告法》第九條對(duì)廣告宣傳中的用詞作出了限制性規(guī)定，不得使用或者變相使用國(guó)

旗、國(guó)歌、國(guó)徽，軍旗、軍歌、軍徽；不得使用或者變相使用國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)家機(jī)關(guān)工作人

員的名義或者形象；不得使用絕對(duì)化用語(yǔ)，例如"國(guó)家級(jí)""最高級(jí)""最佳"等以及其

他可能侵犯他人權(quán)益、損害社會(huì)公共利益的用詞.如果廣告宣傳用語(yǔ)存在以上違禁詞，經(jīng)

營(yíng)者可能面臨罰款等行政處罰。8

對(duì)于新能源汽車行業(yè)而言，違禁廣告詞風(fēng)險(xiǎn)較突出的是使用絕對(duì)化用語(yǔ)。除了上述法

律明確禁止的"國(guó)家級(jí)""最高級(jí)""最佳"，其他帶有絕對(duì)化意味的廣告用詞也有較高

的違禁詞風(fēng)險(xiǎn)。例如，某汽車品牌公司在銷售展廳對(duì)旗下某款新能源汽車進(jìn)行宣傳時(shí)，使

用了"新能源車首選”的廣告宣傳語(yǔ)，市場(chǎng)監(jiān)管部門認(rèn)為該宣傳語(yǔ)違反了《廣告法》第九

條第（三）項(xiàng)的酶，并對(duì)該公司進(jìn)行了立案疑。9又如，某汽車公司在宣傳時(shí)使用了"選

用最先進(jìn)的自動(dòng)化生產(chǎn)線及加工工藝"宣傳語(yǔ)，被市場(chǎng)監(jiān)管部門認(rèn)為屬于《廣告法》第九

條第（三）項(xiàng)所規(guī)定禁止使用的絕對(duì)化用語(yǔ).市場(chǎng)監(jiān)管部門責(zé)令其停止發(fā)布違法廣告，并

處以罰款.10

3.廣告中的引證內(nèi)容無出處

根據(jù)《廣告法》第十一條，廣告中如果存在數(shù)據(jù)、統(tǒng)計(jì)資料、引用語(yǔ)等引證內(nèi)容的，

*滬市監(jiān)嘉處（2022）142021007939號(hào).

'（2022）?0705融705號(hào)、（2022）京02卷12202號(hào).

"（T告法》第五十t條.

5（保市監(jiān)）行罰決（2019）第161號(hào).

?滬監(jiān)管嘉處字（2019）第142018006860號(hào).

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應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確，并表明出處。引證內(nèi)容有適用范圍和有效期限的，應(yīng)當(dāng)明確表示。若汽

車廣告中使用了引證內(nèi)容，卻不明確標(biāo)明出處，監(jiān)管部門有權(quán)責(zé)令企業(yè)停止發(fā)布廣告，并

處以罰款。

新能源汽車因具有數(shù)字化、智能化等特點(diǎn)，宣傳廣告資料經(jīng)常向消費(fèi)者介紹大量的數(shù)

據(jù)、統(tǒng)計(jì)資料等。如果車企未關(guān)注上述《廣告法》第十一條相關(guān)要求，此類廣告可能會(huì)帶

來這方面較大的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。例如，某汽車公司委托某廣告公司發(fā)布旗下某款車型的廣告，

廣告內(nèi)容中含有"電池動(dòng)力強(qiáng)勁，0-50km/h加速時(shí)間3.5秒""三重保護(hù)的醫(yī)療級(jí)空氣

管理系統(tǒng)""同級(jí)首創(chuàng)，近L3級(jí)語(yǔ)音自動(dòng)駕駛"等引證內(nèi)容，但未在廣告中標(biāo)明出處。

市場(chǎng)監(jiān)管部門認(rèn)為該廣告違反了《廣告法》第十一條的規(guī)定，對(duì)該公司處以罰款六萬元.11

4.廣告內(nèi)容貶低競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手

《廣告法》第十三條規(guī)定，廣告不得貶低其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者的商品或者服務(wù)。如果經(jīng)營(yíng)

者在廣告宣傳中貶低了競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，將可能被市場(chǎng)監(jiān)管部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，并被處以罰

款。12有些企業(yè)可能認(rèn)為其廣告內(nèi)容只是提及競(jìng)品，并無"貶低”的意味，因此不違反《廣

告法》。但在監(jiān)管實(shí)踐中，前述《廣告法》第十三條的適用場(chǎng)景較多，包括片面、不對(duì)等

的比較廣告，也有違法的風(fēng)險(xiǎn)。

例如，某S品牌汽車公司在宣傳旗下P款車型時(shí)，將其與另一F品牌汽車公司下的

L款車型進(jìn)行對(duì)比，并向消費(fèi)者展示。其中，S品牌汽車具有優(yōu)勢(shì)的內(nèi)容被該公司用紅色

加粗并標(biāo)注五角星的方式突出表示出來。事實(shí)上，通過查詢F品牌汽車官網(wǎng)的車型參數(shù)，

該汽車公司所對(duì)比的L款車型實(shí)際為2015年3月上市的老車型，而所宣傳的本品牌P款

車型為2016年的新車型。市場(chǎng)監(jiān)管部門認(rèn)為，該公司在營(yíng)業(yè)場(chǎng)所內(nèi)以參數(shù)對(duì)比表的形式

宣傳展示銷售的商品，在對(duì)比的商品已經(jīng)更新?lián)Q代后，未及時(shí)將參數(shù)對(duì)比表予以更新，造

成了對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手不利的比較結(jié)果，該行為違反了《廣告法》第十三條的規(guī)定，并處以罰款。13

5.商業(yè)宣傳中的商業(yè)詆毀

一般而言，《廣告法》的規(guī)制對(duì)象是商業(yè)廣告，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)制對(duì)象為商

業(yè)宣傳?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十一條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者不得編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性

信息，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)。這一條通常被稱為禁止商業(yè)詆毀行為.在競(jìng)

爭(zhēng)趨于白熱化的我國(guó)新能源汽車市場(chǎng)，各車企在宣傳自身產(chǎn)品時(shí)應(yīng)注意避免強(qiáng)調(diào)競(jìng)品不足

來反襯自身產(chǎn)品的優(yōu)勢(shì)，否則可能構(gòu)成前述第十一條所禁止的商業(yè)詆毀行為。

例如，某Q品牌汽車公司在宣傳時(shí)將旗下A款新能源汽車與另一W品牌汽車公司旗

11茂南市監(jiān)網(wǎng)字(2022)153號(hào).

“《廣告法》第五十九條.

“嘉市監(jiān)字(2017)M140201621930

新能源汽車典型實(shí)務(wù)問題解析/015

下的B款新能源汽車在展示牌上進(jìn)行了對(duì)比，但僅對(duì)自身品牌有利的15處部位配置和性

能進(jìn)行了對(duì)比，并沒有展示B款汽車的任何有利指標(biāo)。同時(shí)，該展示牌通過對(duì)比得出A

款汽車"用車舒適度更高、用車更便利、操控更方便"，而B款汽車"抗沖擊效果較差"

等結(jié)論，但卻無法提供任何實(shí)驗(yàn)證明材料。市場(chǎng)監(jiān)管部門認(rèn)為，該行為屬于編造、傳播誤

導(dǎo)性信息，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商品聲譽(yù)的違法行為，責(zé)令該公司停止違法行為、消除影響，

并處以罰款15萬元的行政處罰。14

（三）合規(guī)建議

基于以上可以看到，新能源汽車的行業(yè)特點(diǎn)和產(chǎn)品特點(diǎn)使得車企營(yíng)銷宣傳處于合規(guī)風(fēng)

險(xiǎn)"高發(fā)區(qū)”。為了防范此類風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于新能源汽車企業(yè)，我們有以下幾點(diǎn)建議：

?企業(yè)應(yīng)嚴(yán)格管理對(duì)外宣傳渠道，做好合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)部審核把控，對(duì)外的品牌宣傳

稿件、產(chǎn)品包裝等對(duì)外宣傳文字及畫面應(yīng)符合《廣告法》及相關(guān)規(guī)定；

?企業(yè)在宣傳、推介商品/服務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)確保廣告宣傳內(nèi)容真實(shí)，不存在誤導(dǎo)性信息，

應(yīng)向消費(fèi)者提供商品/服務(wù)清楚完整的基本信息，特別是對(duì)于直接影響消費(fèi)者對(duì)

價(jià)格的預(yù)期和是否購(gòu)買的決定的重要信息（例如續(xù)航里程信息），不可故意隱瞞、

欺騙；

?如因廣告宣傳內(nèi)容出現(xiàn)問題，受到監(jiān)管部門調(diào)查，企業(yè)應(yīng)當(dāng)積極配合與應(yīng)對(duì)監(jiān)管

問詢，及時(shí)尋求專業(yè)法律支持、應(yīng)對(duì)監(jiān)管調(diào)查。特別是對(duì)于虛假?gòu)V告的問詢調(diào)查，

虛假?gòu)V告是否構(gòu)成欺詐，仍需要審視其他因素。因此，如面臨消費(fèi)者起訴，企業(yè)

也應(yīng)積極收集證據(jù)，維護(hù)合法權(quán)益；

?在營(yíng)銷宣傳活動(dòng)中以宣傳自身特點(diǎn)和優(yōu)勢(shì)為主，避免與競(jìng)品進(jìn)行比較，更不應(yīng)評(píng)議、

貶低競(jìng)品的不足。企業(yè)應(yīng)注意不主導(dǎo)或參與任何形式的商業(yè)詆毀行為。針對(duì)競(jìng)品

的惡意攻擊行為，企業(yè)應(yīng)主動(dòng)收集和保全關(guān)鍵證據(jù)，使用合理合法的行為保護(hù)自

身權(quán)益，積極行使陳述、申辯權(quán)。

二、新能源汽車售后合規(guī)重點(diǎn)

上文介紹的營(yíng)銷合規(guī)要點(diǎn)主要集中在"售前”階段。新能源車企實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品銷售后，將

按照法律法規(guī)和銷售合同的規(guī)定為消費(fèi)者提供售后服務(wù)。從監(jiān)管和司法實(shí)踐來看，售后也

是合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較高的環(huán)節(jié)，下文將從幾個(gè)方面解析.

（-）新能源汽車產(chǎn)品質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)

與傳統(tǒng)燃油汽車的產(chǎn)品質(zhì)量問題有所區(qū)別，新能源汽車的產(chǎn)品質(zhì)量問題主要集中于制

(2022)381號(hào).

/016

動(dòng)系統(tǒng)問題、車身附件及電器問題、電池問題等。作為消費(fèi)者投訴的熱點(diǎn)，下文也將集中

探討新能源汽車的售后合規(guī)以及因質(zhì)量問題引發(fā)的消費(fèi)糾紛。

1.產(chǎn)品瑕疵與產(chǎn)品缺陷

在我國(guó)的法律體系下，產(chǎn)品質(zhì)量問題可以分為兩種，一類是產(chǎn)品瑕疵，另一類是產(chǎn)品

缺陷。產(chǎn)品瑕疵往往表現(xiàn)于產(chǎn)品在質(zhì)量、性能、用途和有效期限等方面的問題，而產(chǎn)品缺

陷則表現(xiàn)于產(chǎn)品在人身、財(cái)產(chǎn)的安全性方面的問題。

(1)產(chǎn)品瑕疵的定義

《民法典》第六百二十二條規(guī)定：”當(dāng)事人約定的檢驗(yàn)期限過短，根據(jù)標(biāo)的物的性質(zhì)

和交易習(xí)慣，買受人在檢驗(yàn)期限內(nèi)難以完成全面檢驗(yàn)的，該期限僅視為買受人對(duì)標(biāo)的物的

外觀瑕疵提出異議的期限。"《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的

解釋》(以下簡(jiǎn)稱《買賣合同司法解釋》)第二十四條規(guī)定：”買受人在締約時(shí)知道或者

應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物質(zhì)量存在瑕疵，主張出賣人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持，但

買受人在締約時(shí)不知道該瑕疵會(huì)導(dǎo)致標(biāo)的物的基本效用顯著降低的除外。"

《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十三條第一款規(guī)定："經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)保證在正常使用商品或

者接受服務(wù)的情況下其提供的商品或者服務(wù)應(yīng)當(dāng)具有的質(zhì)量、性能、用途和有效期限。"

《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六條第二款第(二)項(xiàng)規(guī)定："產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)當(dāng)具備產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的

使用性能，但對(duì)產(chǎn)品存在使用性能的瑕疵作出說明的除外。"

根據(jù)上述法律規(guī)范可以看出，產(chǎn)品的外觀問題、質(zhì)量、性能、用途和有效期限問題都

可能屬于產(chǎn)品瑕疵。司法實(shí)踐中，相較于產(chǎn)品缺陷而言，法院通常對(duì)產(chǎn)品"瑕疵”的認(rèn)定

較為寬泛。

(2)產(chǎn)品缺陷的定義

相對(duì)而言，我國(guó)法律對(duì)于"產(chǎn)品缺陷”的界定則更為明確、具體。《中華人民共和國(guó)

產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十六條規(guī)定："本法所稱缺陷，是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財(cái)產(chǎn)安全

的不合理的危險(xiǎn)；產(chǎn)品有保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，是指

不符合該標(biāo)準(zhǔn)。"

具體針對(duì)汽車產(chǎn)品而言，國(guó)務(wù)院出臺(tái)的《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理?xiàng)l例》第三條專門針

對(duì)汽車產(chǎn)品缺陷做出了定義：本條例所稱缺陷，是指由于設(shè)計(jì)、制造、標(biāo)識(shí)等原因?qū)е碌?/p>

在同一批次、型號(hào)或者類別的汽車產(chǎn)品中普遍存在的不符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的國(guó)家標(biāo)

準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的情形或者其他危及人身、財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn)。

新能源汽車典型實(shí)務(wù)問題解析/017

從上述法條可以看出，產(chǎn)品缺陷一般存在兩種情形，一為產(chǎn)品存在不合理危險(xiǎn)；二為

產(chǎn)品不符合法定標(biāo)準(zhǔn)。而“法定標(biāo)準(zhǔn)"指的是保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、

行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，因此兩種情形在本質(zhì)上并無根本差異，瑕疵與缺陷的核心區(qū)別在于"產(chǎn)品是否

存在不合理危險(xiǎn)”。司法實(shí)踐中，法院通常會(huì)結(jié)合具體產(chǎn)品的相關(guān)因素來綜合衡量是否存

在不合理的危險(xiǎn)，例如，產(chǎn)品的一般用途、產(chǎn)品的正常使用方式、產(chǎn)品的標(biāo)示、產(chǎn)品的結(jié)

構(gòu)、產(chǎn)品的使用消費(fèi)時(shí)間等。

2.新能源汽車的產(chǎn)品瑕疵與產(chǎn)品缺陷

基于上述法規(guī)和司法實(shí)踐對(duì)于產(chǎn)品瑕疵和產(chǎn)品缺陷的界定，對(duì)于汽車產(chǎn)品而言，產(chǎn)品

瑕疵應(yīng)當(dāng)指的是使汽車產(chǎn)品不具備應(yīng)當(dāng)具備的使用性能，或者使汽車產(chǎn)品所具備的性能低

于相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，但是并不危及人身安全或財(cái)產(chǎn)安全的質(zhì)量問題。《家用汽車產(chǎn)品修理、更換、

退貨責(zé)任規(guī)定》第四十條也對(duì)質(zhì)量問題作出了定義："質(zhì)量問題，指家用汽車產(chǎn)品質(zhì)量不

符合法律、法規(guī)、強(qiáng)制性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)以及企業(yè)明示采用的標(biāo)準(zhǔn)或者明示的質(zhì)量狀況，或者存

在影響正常使用的其他情形?！?/p>

對(duì)于新能源汽車來說，由于其與傳統(tǒng)燃油車的構(gòu)造不同，司法實(shí)踐中對(duì)于新能源汽車

的產(chǎn)品質(zhì)量問題大多集中于電池質(zhì)量問題，即新能源汽車在續(xù)航里程、電池壽命等方面出

現(xiàn)問題屬于產(chǎn)品瑕疵還是產(chǎn)品缺陷。從目前司法實(shí)踐的態(tài)度來看，法院傾向于認(rèn)為新能源

汽車的續(xù)航里程和電池壽命的減少，更多屬于產(chǎn)品瑕疵而非產(chǎn)品缺陷。

例如，某公司向某品牌汽車公司購(gòu)買了9輛I款新能源汽車用于網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車

客運(yùn)。在正常運(yùn)營(yíng)6個(gè)月后，該公司發(fā)現(xiàn)新能源汽車出現(xiàn)了電池續(xù)航能力下降以及電池

故障問題，無法滿足其日常營(yíng)運(yùn)的需要，因此要求該汽車公司承擔(dān)產(chǎn)品缺陷責(zé)任。對(duì)此，

法院認(rèn)為，產(chǎn)品缺陷是以產(chǎn)品具有危險(xiǎn)性為前提的，其侵害的法益主要包括生命、身體

健康以及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益。而本案中，案涉車輛電池續(xù)航里程不足無法滿足其營(yíng)運(yùn)需要的

問題，不屬于產(chǎn)品缺陷問題。其次，從現(xiàn)有證據(jù)來看，案涉汽車的里程數(shù)大約16-20萬

公里，已運(yùn)營(yíng)使用2年多，難以認(rèn)定其質(zhì)量嚴(yán)重不合格。最后，根據(jù)案涉車輛的使用和

保修保養(yǎng)手冊(cè)，動(dòng)力電池隨著使用年限及充電次數(shù)的增加，動(dòng)力電池容量會(huì)衰減，續(xù)駛

里程會(huì)下降，考慮到該公司在日常營(yíng)運(yùn)期間頻繁多次對(duì)新能源汽車進(jìn)行快充，很大程度

上會(huì)導(dǎo)致動(dòng)力電池容量衰減、影響動(dòng)力電池使用期限。因此，本案的電池續(xù)航問題不構(gòu)

成產(chǎn)品缺陷。15

又如，某公司向某品牌汽車公司購(gòu)買了純電動(dòng)客車60輛。但是在交付后，多車就發(fā)

生了動(dòng)力系統(tǒng)故障、電池故障、機(jī)械故障等質(zhì)量問題，并且車輛在續(xù)航里程、電池壽命等

(2022)閩01卷29號(hào).

/018

關(guān)鍵數(shù)據(jù)出現(xiàn)了問題。經(jīng)鑒定，車輛總質(zhì)量、電機(jī)控制器、充電插頭/插座、續(xù)航里程與

《汽車產(chǎn)品技術(shù)參數(shù)》中的參數(shù)不一致，抽檢的5個(gè)電池包其中2個(gè)容量不符合標(biāo)準(zhǔn)要求.

該公司因此要求汽車公司承擔(dān)產(chǎn)品缺陷責(zé)任。法院認(rèn)為，現(xiàn)有證據(jù)尚不足以認(rèn)定案涉車輛

為缺陷產(chǎn)品。首先，汽車技術(shù)參數(shù)的續(xù)航里程為車輛設(shè)計(jì)里程，是車輛出廠前按照國(guó)標(biāo)《電

動(dòng)汽車能量消耗率和續(xù)駛里程試驗(yàn)方法》測(cè)試所得數(shù)據(jù)，是電動(dòng)汽車在動(dòng)力蓄電池完全充

電情況下行使的最大距離，而案涉車輛自交付至鑒定之時(shí)已四年之久，其電池已不能還原

至出廠狀態(tài)，其續(xù)航里程數(shù)據(jù)必然不同；其次，基于電池的特殊屬性，電池包容量必然也

與使用人的維護(hù)保養(yǎng)、使用習(xí)慣相關(guān)，鑒定意見并未能排除不當(dāng)使用的因素。新能源車輛

尚屬新興產(chǎn)業(yè)，目前尚無國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，其產(chǎn)品質(zhì)量及性能必然受制于當(dāng)時(shí)的技術(shù)水平。鑒定

意見所提的車輛質(zhì)量問題，法院認(rèn)為均屬于產(chǎn)品瑕疵的范疇，可以通過修理、更換等方式

解決，案涉質(zhì)量問題尚不足以被認(rèn)定為產(chǎn)品缺陷。16

可以看出，法院在審查續(xù)航里程、電池壽命問題是否構(gòu)成產(chǎn)品缺陷時(shí)持較為謹(jǐn)慎的態(tài)

度，會(huì)綜合考慮新能源汽車的使用時(shí)間以及使用人的充電習(xí)慣等因素，并傾向于認(rèn)為新能

源汽車在使用多年后的出現(xiàn)的續(xù)航里程下降、電池容量減少屬于產(chǎn)品瑕疵，而非產(chǎn)品缺陷。

（二）新能源汽車的召回

根據(jù)《民法典》第一千二百零六條和《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第十九條，如果汽車出現(xiàn)

產(chǎn)品缺陷問題，生產(chǎn)者、銷售者還應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取停止銷售、警示、召回等補(bǔ)救措施。針對(duì)

新能源汽車，市場(chǎng)監(jiān)督管理總局在2019年發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)新能源汽車產(chǎn)品召回

管理的通知》（以下簡(jiǎn)稱《通知》），對(duì)新能源汽車的召回提出了進(jìn)一步更有針對(duì)性的要求。17

根據(jù)《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理?xiàng)l例》第十二條規(guī)定，生產(chǎn)者獲知汽車產(chǎn)品可能存在缺

陷的，應(yīng)當(dāng)立即組織調(diào)查分析，并如實(shí)向國(guó)務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督部門報(bào)告調(diào)查分析結(jié)果。而

對(duì)于新能源汽車，《通知》第一條特別要求，如果生產(chǎn)者獲知其生產(chǎn)、銷售或進(jìn)口的新能

源汽車在中國(guó)市場(chǎng)上發(fā)生交通碰撞、火災(zāi)等相關(guān)事故，也應(yīng)參照第十二條的規(guī)定，立即組

織調(diào)查分析，并向市場(chǎng)監(jiān)管總局報(bào)告調(diào)查分析結(jié)果。該條也對(duì)應(yīng)了目前新能源汽車因動(dòng)力

電池引發(fā)的汽車火災(zāi)事故頻發(fā)這一現(xiàn)實(shí)背景。

止匕外，考慮到新能源汽車的特殊性，《通知》第二條要求動(dòng)力電池、電機(jī)和電控系統(tǒng)

等零部件生產(chǎn)者獲知新能源汽車可能存在缺陷的，應(yīng)當(dāng)和傳統(tǒng)燃油車的零部件生產(chǎn)者履行

同樣的義務(wù)，向市場(chǎng)監(jiān)管總局報(bào)告所獲知的汽車產(chǎn)品可能存在缺陷的相關(guān)信息，并通報(bào)生

產(chǎn)者.

(2019)蘇0205飆689號(hào).

請(qǐng)見/zw/zh/202006/t20200609_316584.html.

新能源汽車典型實(shí)務(wù)問題解析/019

隨著汽車智能化、網(wǎng)聯(lián)化技術(shù)發(fā)展，新能源智能汽車企業(yè)越來越多采用遠(yuǎn)程升級(jí)

（OTA）的方式修復(fù)缺陷。針對(duì)這種新情況，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)管總局于2020年發(fā)布了《關(guān)于

進(jìn)一步加強(qiáng)汽車遠(yuǎn)程升級(jí)（OTA）技術(shù)召回監(jiān)管的通知》（市監(jiān)質(zhì)（2020]123號(hào)）（下

稱《OTA通知》）.根據(jù)《OTA通知》，生產(chǎn)者可以采用OTA方式消除汽車產(chǎn)品缺陷、

實(shí)施召回，但應(yīng)當(dāng)參照《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理?xiàng)l例》等法規(guī)的要求，制定召回計(jì)劃，并

向市場(chǎng)監(jiān)管總局質(zhì)量發(fā)展局備案。同時(shí)，如果生產(chǎn)者獲知新能源汽車或OTA實(shí)施過程中

的車輛，在中國(guó)市場(chǎng)上發(fā)生被入侵、遠(yuǎn)程控制等安全事故時(shí)，也應(yīng)當(dāng)立即組織調(diào)查分析，

并向市場(chǎng)監(jiān)管總局質(zhì)量發(fā)展局報(bào)告調(diào)查分析結(jié)果。

（三）新能源汽車售后在線升級(jí)合規(guī)事項(xiàng)

2022年4月15日，工業(yè)和信息化部裝備工業(yè)發(fā)展中心發(fā)布《關(guān)于開展汽車軟件在

線升級(jí)備案的通知》（下稱《OTA升級(jí)備案通知》），《OTA升級(jí)備案通知》進(jìn)一步規(guī)定，

獲得道路機(jī)動(dòng)車輛生產(chǎn)準(zhǔn)入許可的汽車整車生產(chǎn)企業(yè)及其生產(chǎn)的具備OTA升級(jí)功能的汽

車整車產(chǎn)品和實(shí)施的OTA升級(jí)活動(dòng)，都應(yīng)進(jìn)行備案。18對(duì)于新能源汽車企業(yè)而言，OTA

升級(jí)是一種高效的售后服務(wù)方式，可以為消費(fèi)者提供更好的體驗(yàn)，但企業(yè)在進(jìn)行OTA升

級(jí)時(shí)也要密切注意相關(guān)法規(guī)和主管部門的要求，做好售后服務(wù)的合規(guī)工作。

（四）合規(guī)建議

從上述規(guī)定和案例可以看出，新能源汽車新型技術(shù)引發(fā)的糾紛更為復(fù)雜，無論是在產(chǎn)

品設(shè)計(jì)和生產(chǎn)、質(zhì)量控制又或是銷售及售后環(huán)節(jié)，都對(duì)經(jīng)營(yíng)者提出了更高的要求。與此同

時(shí)，政府也在陸續(xù)就新能源汽車的維保、召回等售后服務(wù)方面出臺(tái)多部法規(guī)和相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，

經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)時(shí)刻關(guān)注法律政策的發(fā)布，保障產(chǎn)品質(zhì)量符合現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)，優(yōu)化售后服務(wù)能力，

引導(dǎo)消費(fèi)者培養(yǎng)良好的用車養(yǎng)車習(xí)慣，并且加強(qiáng)事故響應(yīng)處置，切實(shí)履行召回法定義務(wù)，

以求有效地防范相關(guān)糾紛風(fēng)險(xiǎn)。

請(qǐng)見:.en/art/2022/4/15/art_54_30478.html.

/020

新能源汽車銷售管理中的反壟斷風(fēng)險(xiǎn)

劉成楊靜茹

在中國(guó)新能源汽車市場(chǎng)中，國(guó)內(nèi)外傳統(tǒng)車企、造車新勢(shì)力競(jìng)爭(zhēng)激烈。在目前新能源汽

車新興的銷售模式和傳統(tǒng)經(jīng)銷商模式并存的狀態(tài)下，新能源汽車銷售管理中的反壟斷風(fēng)險(xiǎn)

值得特別關(guān)注。

本文首先梳理目前市場(chǎng)中新能源汽車銷售的主要模式，并提示新能源汽車銷售管理中

特定行為的反壟斷風(fēng)險(xiǎn)，在闡釋和示例說明后，為新能源車企提出相應(yīng)的合規(guī)建議。

一、新能源汽車的銷售模式和渠道

對(duì)于采取不同銷售模式和渠道的新能源汽車廠商，其銷售管理中需注意觸發(fā)反壟斷風(fēng)

險(xiǎn)的行為及相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)程度有所不同。

就銷售模式而言，區(qū)別于傳統(tǒng)燃油車，新能源汽車行業(yè)部分廠商創(chuàng)造并應(yīng)用直銷模式，

尤其拓展商圈化直營(yíng)渠道，成為目前新能源造車新勢(shì)力的主要銷售模式；也有部分廠商采

取傳統(tǒng)4S店經(jīng)銷商模式、直銷和經(jīng)銷混合模式等推廣和銷售其汽車產(chǎn)品。具體而言，目

前市場(chǎng)中新能源汽車主要有以下四種銷售模式：

(1)直銷模式：新能源汽車廠商自己開設(shè)銷售網(wǎng)點(diǎn)進(jìn)行銷售，直接面對(duì)消費(fèi)者銷售

汽車產(chǎn)品。這種模式可以使汽車廠商對(duì)銷售渠道的掌控更加精細(xì)，也可以更好

地控制銷售環(huán)節(jié)中的品牌形象和服務(wù)質(zhì)量。

(2)直銷+代理模式：新能源汽車廠商除了進(jìn)行直銷外，還與合適的代理商合作，

由代理商代理銷售新能源汽車，代理商不承擔(dān)庫(kù)存風(fēng)瞼，收取傭金作為回報(bào)。

這種模式可以實(shí)現(xiàn)汽車廠商對(duì)銷售渠道深入掌握的同時(shí)，加速產(chǎn)品推廣和提高

市場(chǎng)占有率。

(3)傳統(tǒng)4S店經(jīng)銷商模式：部分傳統(tǒng)汽車廠商銷售其新能源車型時(shí)，仍采用傳統(tǒng)

4S店經(jīng)銷模式，通過授權(quán)給經(jīng)銷商銷售其產(chǎn)品，打造其新能源汽車經(jīng)銷體系.

其中，部分車企將新能源車與傳統(tǒng)燃油車共網(wǎng)銷售，部分車企則針對(duì)其打造的

新能源汽車典型實(shí)務(wù)問題解析/021

新能源獨(dú)立品牌，投入資源獨(dú)立運(yùn)作、建設(shè)專業(yè)的經(jīng)銷網(wǎng)絡(luò)和團(tuán)隊(duì)。傳統(tǒng)4S店

經(jīng)銷商模式下，經(jīng)銷商投資建店，承擔(dān)庫(kù)存、賬期風(fēng)險(xiǎn)，賺取車輛售出的差價(jià)（除

特別說明，下文"經(jīng)銷商”均指承擔(dān)該等傳統(tǒng)4S店模式下經(jīng)銷商職責(zé)的經(jīng)銷商），

傳統(tǒng)經(jīng)銷商模式可以幫助擴(kuò)大新能源汽車銷售渠道和覆蓋面，在市場(chǎng)上提供更

加靈活的銷售策略，針對(duì)不同客戶需求進(jìn)行定制化服務(wù)。

（4）直銷+經(jīng)銷模式：部分汽車廠商采取直銷和經(jīng)銷兩種銷售模式并行，一些新能

源汽車廠商則會(huì)先采用直銷模式進(jìn)行品牌推廣和市場(chǎng)開拓，待市場(chǎng)逐漸成熟后

再考慮引入傳統(tǒng)4S店經(jīng)銷商進(jìn)行銷售渠道的擴(kuò)展。

就銷售渠道而言，新能源汽車銷售包括線下和線上渠道，目前上述各類銷售模式下，

汽車供應(yīng)商（包括經(jīng)銷商、代理商和直銷模式下的主機(jī)廠）選擇覆蓋線下和/或線上銷售

渠道，向用戶銷售新能源汽車產(chǎn)品.

二、新能源汽車的相關(guān)市場(chǎng)界定和市場(chǎng)力量評(píng)估

《中華人民共和國(guó)反壟斷法》（以下簡(jiǎn)稱《反壟斷法》）禁止具有市場(chǎng)支配地位的經(jīng)

營(yíng)者從事濫用市場(chǎng)支配地位的行為；對(duì)于不具有市場(chǎng)支配地位，但具有顯著市場(chǎng)力量的經(jīng)

營(yíng)者設(shè)置的縱向地域限制、客戶限制等，如果具有排除、限制效果，則可能構(gòu)成《反壟斷

法》下的縱向壟斷協(xié)議。

因此，為評(píng)估新能源汽車銷售管理中特定行為的反壟斷風(fēng)險(xiǎn)，通常需要界定有關(guān)產(chǎn)品涉

及的相關(guān)市場(chǎng)，結(jié)合經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)中的市場(chǎng)力量，分析雨演行為對(duì)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)造成的影響。

三、相關(guān)市場(chǎng)界定

就新能源汽車而言，取決于特定場(chǎng)景下涉及的具體產(chǎn)品種類，相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)通常區(qū)分

乘用車和商用車，并根據(jù)純電動(dòng)、燃料電池或插電式混動(dòng)進(jìn)行細(xì)分。在一些特定案件中，

可能還會(huì)根據(jù)具體車型（如SUV）進(jìn)一步細(xì)分界定相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)。此外，取決于個(gè)案情形，

新能源汽車銷售有關(guān)的相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)可能依據(jù)批發(fā)和零售環(huán)節(jié)進(jìn)行界定。新能源汽車售后

市場(chǎng)還可能分為售后配件經(jīng)銷市場(chǎng)和售后維修保養(yǎng)市場(chǎng).需要注意的是，由于汽車售后市

場(chǎng)存在鎖定效應(yīng)和兼容性問題，個(gè)案中存在依據(jù)新能源汽車品牌界定售后市場(chǎng)的可能性。

在目前新能源汽車的新興銷售模式下，新能源汽車供應(yīng)的相關(guān)地域市場(chǎng)通常界定為全國(guó)市

場(chǎng)，但也不排除可能在特定模式下界定為省級(jí)或地區(qū)市場(chǎng)。

四、市場(chǎng)力量評(píng)估

《國(guó)務(wù)院反壟斷委員會(huì)關(guān)于汽車業(yè)的反壟斷指南》（以下簡(jiǎn)稱《汽車反壟斷指南》）

/022

指出，評(píng)估經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)力量，可以參考《反壟斷法》第二十三條所列舉的以下各項(xiàng)因

素1,具體而言：

?該經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額，以及相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)狀況；

?該經(jīng)營(yíng)者控制銷售市場(chǎng)或者原材料采購(gòu)市場(chǎng)的能力；

?該經(jīng)營(yíng)者的財(cái)力和技術(shù)條件；

?其他經(jīng)營(yíng)者對(duì)該經(jīng)營(yíng)者在交易上的依賴程度；

?其他經(jīng)營(yíng)者進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)的難易程度；

?與認(rèn)定該經(jīng)營(yíng)者市場(chǎng)支配地位有關(guān)的其他因素。

《反壟斷法》規(guī)定了推定具有市場(chǎng)支配地位的市場(chǎng)份額標(biāo)準(zhǔn)，即一個(gè)經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市

場(chǎng)的市場(chǎng)份額達(dá)到二分之一的，則可推定其具有市場(chǎng)支配地位2.

對(duì)于"顯著市場(chǎng)力量”的市場(chǎng)份額推定標(biāo)準(zhǔn)，法律層面并未規(guī)定?！镀嚪磯艛嘀改稀?/p>

指出在評(píng)估縱向壟斷協(xié)議時(shí)，在相關(guān)市場(chǎng)占有30%以下市場(chǎng)份額的經(jīng)營(yíng)者有可能被推定

為不具有顯著市場(chǎng)力量\換而言之，如果相關(guān)經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)上的市場(chǎng)份額超過30%,其

可能被認(rèn)定為具有顯著市場(chǎng)力量。

五、新能源汽車銷售中特定行為的反壟斷風(fēng)險(xiǎn)

（一）直銷+經(jīng)銷模式下，新能源汽車生產(chǎn)商與經(jīng)銷商之間的信息溝通行為

1.行為分析

對(duì)于同時(shí)采取直銷和經(jīng)銷模式的新能源汽車廠商而言，其在日常經(jīng)銷渠道管理過程中

可能涉及與經(jīng)銷商進(jìn)行商業(yè)信息的收集和溝通.該等信息如果包含競(jìng)爭(zhēng)性敏感信息（定價(jià)

策