2023 年主觀題民事綜合十道題

2023年主觀題民事綜合十道題民事綜合案例一滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。美國(guó)甲公司是世界上著名的AI產(chǎn)品開發(fā)生產(chǎn)商，在2020年10月，與中國(guó)經(jīng)銷商乙公司（上海市松江區(qū)）達(dá)成了人工智能保姆儀銷售合同，將5000臺(tái)保姆儀出賣給乙公司，總價(jià)1200萬元。乙公司必須將貨款一次性支付完畢。甲公司、乙公司與中國(guó)建設(shè)銀行達(dá)成三方協(xié)議：建設(shè)銀行為乙公司開具以甲公司為收款人的匯票，匯票金額1200萬元。但乙公司必須在建設(shè)銀行開設(shè)賬戶，打入50萬元的承兌保證金。并且乙公司每賣出一批貨物，就將銷售價(jià)款的20%打入該賬戶作為保證金。該賬戶由乙公司與建設(shè)銀行共同控制。同時(shí)由甲公司為乙公司的承兌承擔(dān)保證責(zé)任，約定如因?yàn)闇N而導(dǎo)致乙公司無法還清本息的，則甲公司在滯銷貨物市場(chǎng)價(jià)值范圍內(nèi)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。乙公司需在2023年1月1日一次性返還1200萬元本金與利息。另外，乙公司、建設(shè)銀行與丙公司又簽訂三方協(xié)議，協(xié)議的內(nèi)容為：建設(shè)銀行要求乙公司用該批貨物設(shè)定質(zhì)押擔(dān)保，由乙公司將貨物交付給丙倉(cāng)儲(chǔ)公司保管，乙公司每銷售成功一批貨物并按照要求打入保證金后，建設(shè)銀行再通知丙公司出具倉(cāng)單放貨。建設(shè)銀行開具匯票后，乙公司將匯票交付給甲公司。根據(jù)乙公司的指示，甲公司將貨物一次性運(yùn)輸至丙公司。丙倉(cāng)儲(chǔ)中心接受銀行的委托來保管該批貨物，并答應(yīng)根據(jù)銀行的指示開具倉(cāng)單放貨。甲公司拿到匯票后即將匯票背書質(zhì)押給M信貸公司以獲取更多研發(fā)資金，匯票上記載“禁止轉(zhuǎn)讓”字樣，但M公司又將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給N公司。N公司將該匯票交付給P公司作為質(zhì)押擔(dān)保，但并未背書。乙公司的推銷比較順暢，先后簽訂三筆買賣合同，成功賣出2000臺(tái)機(jī)器，并如約打入保證金。2021年10月乙公司將500臺(tái)機(jī)器以150萬元的市場(chǎng)價(jià)格出賣給己養(yǎng)老院（非營(yíng)利機(jī)構(gòu)），己養(yǎng)老院一次性付清價(jià)款。對(duì)于該筆交易，乙公司并沒有告知建設(shè)銀行，也沒有匯款。丙公司在沒有接到建設(shè)銀行的指示就直接放貨，己養(yǎng)老院取走該批設(shè)備后將其投入應(yīng)用。半年后銀行進(jìn)行工作核對(duì)才發(fā)現(xiàn)此事。乙公司與超然公司（北京海淀區(qū)）磋商，欲將50臺(tái)設(shè)備出賣給超然公司，雙方經(jīng)過2次磋商，其他條款都已經(jīng)談妥，唯獨(dú)對(duì)乙公司要求“買家7日內(nèi)一次性付款，付款后發(fā)貨”的條款雙方均不退讓，最后只好不歡而散。乙公司去松江區(qū)法院起訴超然公司，認(rèn)為其是故意為之，欲追究超然公司締約損失責(zé)任。超然公司則提出管轄權(quán)異議：松江區(qū)法院沒有管轄權(quán)，應(yīng)由被告住所地北京市海淀區(qū)法院管轄。法院查明，乙公司與超然公司的合同中有一條款：“本合同產(chǎn)生的一切糾紛由松江區(qū)法院管轄”。2021年12月，藍(lán)天器械公司欲拓寬銷售業(yè)務(wù)，于是將之前從乙公司購(gòu)買的1500臺(tái)設(shè)備抵押給光大銀行獲得借款，并辦理了抵押登記。之后藍(lán)天器械公司又將500臺(tái)設(shè)備出賣并交付給庚智能銷售公司。但光大銀行對(duì)此交易并不知情。2021年春節(jié)期間，丙倉(cāng)庫(kù)由于工作人員梁某疏忽而發(fā)生火災(zāi)，乙公司的設(shè)備毀損20臺(tái)。由于乙公司投保了火災(zāi)險(xiǎn)，可獲得Q保險(xiǎn)公司10萬元的保險(xiǎn)金。Q保險(xiǎn)公司理賠完畢后準(zhǔn)備向丙公司代位追償。而丙公司則認(rèn)為自己與乙公司是同一家公司，屬于被保險(xiǎn)人的組成人員，不能追償，引發(fā)訴訟糾紛。據(jù)查，乙公司與丙公司都同屬于厚小科技股份公司名下的子公司，控股股東均為厚小科技股份公司。此時(shí)建設(shè)銀行才知曉此事，對(duì)10萬元保險(xiǎn)金主張優(yōu)先受償。2022年12月，藍(lán)天公司無法清償光大銀行借款，光大銀行欲實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)便申請(qǐng)執(zhí)行1500臺(tái)設(shè)備。藍(lán)天公司提出異議，認(rèn)為其和光大銀行之間有仲裁協(xié)議（確實(shí)有），法院沒有管轄權(quán)。對(duì)此，法院沒有駁回申請(qǐng)，依然作出了準(zhǔn)許拍賣的裁定。庚公司的500設(shè)備中尚未賣出的300臺(tái)因此被法院查封。庚公司提出異議，認(rèn)為法院無權(quán)查封自己購(gòu)買的該批設(shè)備。2023年1月1日，乙公司未能清償建設(shè)銀行價(jià)款，此時(shí)保證金賬戶有100萬元余額，丙倉(cāng)庫(kù)還剩設(shè)備1180臺(tái)設(shè)備，經(jīng)過評(píng)估價(jià)值300萬元。建設(shè)銀行還有550萬元債權(quán)沒有實(shí)現(xiàn)，建設(shè)銀行遂要求甲公司承擔(dān)保證責(zé)任。雙方在甲公司到底應(yīng)該承擔(dān)多少保證責(zé)任的問題上引發(fā)糾紛，于是建設(shè)銀行將乙公司與甲公司訴至法院。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.建設(shè)銀行對(duì)保證金賬戶的余額是否有優(yōu)先受償權(quán)？（4分）2.N公司能否取得匯票權(quán)利？P公司是否取得匯票質(zhì)權(quán)？（6分）3.建設(shè)銀行對(duì)丙公司管理的設(shè)備是否有優(yōu)先受償權(quán)？對(duì)乙公司擅自賣出的500臺(tái)設(shè)備能否主張優(yōu)先受償？對(duì)此建設(shè)銀行有何救濟(jì)方式？（7分）4.超然公司的管轄權(quán)異議是否成立？（5分）5.20臺(tái)設(shè)備毀損的風(fēng)險(xiǎn)由誰承擔(dān)？誰可以要求丙公司賠償損失？（8分）6.建設(shè)銀行對(duì)10萬元保險(xiǎn)金是否有優(yōu)先受償權(quán)？（3分）7.Q保險(xiǎn)公司對(duì)丙公司是否有代位追償權(quán)？（5分）8.光大銀行對(duì)庚公司買走的設(shè)備是否享有抵押權(quán)？面對(duì)藍(lán)天公司的異議，法院依然作出準(zhǔn)許拍賣的裁定是否存在問題？（8分）9.面對(duì)執(zhí)行，庚公司的救濟(jì)途徑是什么？（4分）10.建設(shè)銀行能否直接要求甲公司承擔(dān)保證責(zé)任？甲公司應(yīng)在多少范圍承擔(dān)保證責(zé)任？（6分）【參考答案】1.對(duì)保證金享有優(yōu)先受償權(quán)。（1分）保證金賬戶屬于金錢質(zhì)押，根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第70條第1款的規(guī)定，債務(wù)人或者第三人為擔(dān)保債務(wù)的履行，設(shè)立專門的保證金賬戶并由債權(quán)人實(shí)際控制，或者將其資金存入債權(quán)人設(shè)立的保證金賬戶，債權(quán)人主張就賬戶內(nèi)的款項(xiàng)優(yōu)先受償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。（2分）本案中，建設(shè)銀行已經(jīng)控制該賬戶，（1分）故已取得金錢質(zhì)權(quán)。2.（1）N公司取得票據(jù)權(quán)利。（1分）根據(jù)《票據(jù)法》第34條的規(guī)定，背書人在匯票上記載“不后手的被背書人不承擔(dān)責(zé)任。（2分）本案屬于背書人記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，不影響匯票背書行為的效力。（2）P公司沒有取得匯票質(zhì)權(quán)。（1分）根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第58條規(guī)定，以匯票出質(zhì)，當(dāng)事人以背書記載“質(zhì)押”字樣并在匯票上簽章，匯票已經(jīng)交付質(zhì)權(quán)人的，質(zhì)權(quán)自匯票交付質(zhì)權(quán)人時(shí)設(shè)立。（1分）本案中，并沒有背書“質(zhì)押”字樣，（1分）不滿足匯票質(zhì)權(quán)設(shè)立的要求，故質(zhì)權(quán)不設(shè)立。3.有優(yōu)先受償權(quán)，（1分）但對(duì)500臺(tái)設(shè)備不能主張優(yōu)先受償，（1分）可以要求丙公司承擔(dān)違約責(zé)任。（1分）《擔(dān)保制度解釋》第55條規(guī)定，債權(quán)人、出質(zhì)人與監(jiān)管人訂立三方協(xié)議，出質(zhì)人以貨物為債務(wù)的履行提供擔(dān)保，當(dāng)事人有證據(jù)證明監(jiān)管人系受債權(quán)人的委托監(jiān)管并實(shí)際控制該貨物的，質(zhì)權(quán)于監(jiān)管人實(shí)際控制貨物之日起設(shè)立。監(jiān)管人違反約定向出質(zhì)人或者其他人放貨、因保管不善導(dǎo)致貨物毀損滅失，債權(quán)人請(qǐng)求監(jiān)管人承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院依法予以支持。（2分）本案中丙公司作為監(jiān)管人，由債權(quán)人委托監(jiān)管，且債權(quán)人實(shí)際控制貨物，故質(zhì)權(quán)設(shè)立。后丙公司擅自放貨行為違反合同義務(wù)，構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第56條的規(guī)定可知，己養(yǎng)老院屬于正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的已經(jīng)支付合理價(jià)款并取得擔(dān)保物的買受人，（2分）故在先設(shè)立的擔(dān)保權(quán)不能對(duì)抗正常買受人。因此對(duì)該500臺(tái)設(shè)備無法主張優(yōu)先受償。4.不成立。（2分）根據(jù)《民法典》第507條的規(guī)定，爭(zhēng)議解決條款具有相對(duì)獨(dú)立性，合同不生效、無效、被撤銷等不影響糾紛解決條款的效力。（2分）本案中，協(xié)議管轄條款屬于爭(zhēng)議解決條款，獨(dú)立存在，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)對(duì)管轄條款進(jìn)行磋商并已經(jīng)達(dá)成合意，（1分）合同成立與否不影響管轄條款的成立和效力。本題中未交代管轄協(xié)議存在其他無效事由，故松江區(qū)法院作為當(dāng)事人住所地法院有管轄權(quán)，超然公司的抗辯理由不成立。5.乙公司承擔(dān)。（1分）建設(shè)銀行與乙公司均可以要求丙公司賠償損失。（2分）根據(jù)《民法典》第604條的規(guī)定，買賣合同中，標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)自交付時(shí)轉(zhuǎn)移，交付之前出賣人承擔(dān)，交付之后買受人承擔(dān)。（1分）甲乙公司之間存在買賣合同，甲公司已經(jīng)完成交付，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移至乙公司。而風(fēng)險(xiǎn)原承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。（2分）本案中，丙倉(cāng)儲(chǔ)中心受銀行的委托監(jiān)管質(zhì)物，與銀行之間存在倉(cāng)儲(chǔ)合同關(guān)系，由于過錯(cuò)導(dǎo)致標(biāo)的物毀損，應(yīng)當(dāng)對(duì)銀行承擔(dān)違約責(zé)任；（1分）該批貨物的所有權(quán)屬于乙公司，丙倉(cāng)儲(chǔ)中心過錯(cuò)損害乙公司的所有權(quán)，故應(yīng)對(duì)乙公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（1分）6.沒有。（1分）金錢擔(dān)保必須特定化，由于該10萬元已經(jīng)支付給乙公司，基于金錢占有即所有的規(guī)則，該筆金錢已經(jīng)喪失特定性，故無法主張優(yōu)先受償。（2分）7.有代位權(quán)。（1分）根據(jù)《保險(xiǎn)法》第60條與第62條的規(guī)定，財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)中，保險(xiǎn)人承擔(dān)賠償責(zé)的除外。（2分）本題中，乙公司與丙公司之間屬于關(guān)聯(lián)公司，但關(guān)聯(lián)公司不可以解釋為“組成人員”。（1分）被保險(xiǎn)人與保險(xiǎn)人、代位求償權(quán)的相對(duì)人之間存在經(jīng)濟(jì)利益上的“同一性”，應(yīng)當(dāng)是確定“被保險(xiǎn)人的組成人員”具體范圍的基本依據(jù)。法人具有獨(dú)立人格，關(guān)聯(lián)公司之間原則上具有獨(dú)立人格。 關(guān)聯(lián)公司相互之間具有獨(dú)立法律人格即具有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)和獨(dú)立利益，（1分）關(guān)聯(lián)公司之間對(duì)于不屬其所有的財(cái)產(chǎn)不具有保險(xiǎn)利益，不影響保險(xiǎn)人的追償權(quán)。8.（1）享有抵押權(quán)。（1分）根據(jù)《民法典》第403條、第404條規(guī)定可知，動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)經(jīng)過登記后可以對(duì)抗除正常買受人之外的其他買受人。（2分）本案中，庚公司不屬于正常買受人，只屬于一般買受人。由于光大銀行的抵押權(quán)已經(jīng)登記，故可以對(duì)抗買受人，即抵押權(quán)繼續(xù)存續(xù)。（2）不存在問題。（2分）根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第45條第2款的規(guī)定，當(dāng)事人依照民事訴訟法有關(guān)“實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件”的規(guī)定，申請(qǐng)拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，被申請(qǐng)人以擔(dān)保合同約定仲裁條款為經(jīng)成就的，應(yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn)。（2分）由此可知，仲裁條款并不能適用于非訟程序，（1分）本案中沒有其他實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議，故法院作出準(zhǔn)許拍賣的裁定并無不妥。9.可以自知道之日起6個(gè)月內(nèi)向作出裁定的法院申請(qǐng)撤銷該準(zhǔn)許拍賣的裁定。（2分）根據(jù)《民訴解釋》第372條第2款的規(guī)定，對(duì)人民法院作出的準(zhǔn)許實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的裁定，當(dāng)事人有異議的，應(yīng)當(dāng)日起6個(gè)月內(nèi)提出。法院審查后認(rèn)為異議成立的，作出撤銷或者改變?cè)枚?，異議不成立的，裁定駁回。（2分）10.（1）不可以直接要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。（1分）根據(jù)《民法典》第392條的規(guī)定，混合擔(dān)保中，債務(wù)人提供物保的，應(yīng)首先實(shí)現(xiàn)債務(wù)人的擔(dān)保。（1分）本案中，債務(wù)人乙公司提供了金錢質(zhì)押、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押，第三人提供保證，構(gòu)成混合擔(dān)保，且債務(wù)人提供了物保，故應(yīng)先實(shí)現(xiàn)債務(wù)人的兩個(gè)物保才能要求保證人承擔(dān)責(zé)任。（1分）（2）在300萬元的范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。（1分）根據(jù)《民法典》第691條的規(guī)定，保證責(zé)任的范圍雙方當(dāng)事人可以另有約定。（1分）本案中，甲公司、乙公司與建設(shè)銀行的三方協(xié)議中明確約定甲公司只在貨物滯銷價(jià)值范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，即甲公司提供的是限額擔(dān)保，只在300萬元的范圍內(nèi)對(duì)未獲得清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)保證責(zé)任。（1分）

民事綜合案例二滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。厚小房地產(chǎn)開發(fā)公司于2016年10月10日獲得位于上海松江區(qū)一塊土地。厚小公司準(zhǔn)備用該土地建設(shè)“法治之光”小區(qū)，在尚未取得建設(shè)規(guī)劃許可證時(shí)就將該小區(qū)建設(shè)項(xiàng)目發(fā)包給弘毅建筑公司承建（1年后取得規(guī)劃許可證）；在還未取得預(yù)售許可證時(shí)就預(yù)售房屋，其中崔某購(gòu)買了其中一套商品房（A房屋）。2017年1月，該小區(qū)所在地由于變成學(xué)區(qū)房而價(jià)格猛漲，厚小公司覺得當(dāng)初出賣給崔某的房屋實(shí)在太過便宜，咨詢律師后主動(dòng)去法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)與崔某的房屋預(yù)售合同無效，理由為自己尚未取得預(yù)售許可證。2018年10月，張某從厚小公司處購(gòu)買B房屋并辦理了B房屋的所有權(quán)預(yù)告登記。后厚小公司拒絕將房屋過戶給張某而被張某起訴。訴訟中法院查明糾紛的原因在于B房屋是厚小公司試用員工小崔所簽訂，公司規(guī)定試用期員工是不能簽訂合同，并且所收房款并沒有匯入厚小公司賬戶，而是被小崔私下截收。而張某則主張小崔構(gòu)成表見代理行為，厚小公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)后果。2019年10月，工程竣工驗(yàn)收合格后，厚小公司無法及時(shí)付清全部工程款，于是與弘毅公司達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，約定以108號(hào)、109號(hào)兩棟樓房抵償所欠剩余工程款。但由于厚小尚未取得預(yù)售許可證，故暫時(shí)未辦理這2棟房屋的過戶手續(xù)，約定等以后方便時(shí)再過戶。2019年11月，厚小公司又緊接著開發(fā)“納爾達(dá)斯”新樓盤（位于南京）。2020年2月，王某欲購(gòu)買其中的C房屋，于是向中國(guó)建設(shè)銀行南京分行借貸，簽署由南京分行出具的《借貸擔(dān)保合同》，合同約定：王某從銀行借款567萬元，用于購(gòu)買C房屋，并以C房屋為該筆借款提供抵押擔(dān)保，辦理抵押權(quán)預(yù)告登記。并且合同中也約定：貸款人與借款人的借貸關(guān)系解除的，借款人應(yīng)當(dāng)立即返還其所欠貸款的本金、利息、罰息以及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。2021年5月，厚小公司股東李某發(fā)現(xiàn)厚小公司資金運(yùn)轉(zhuǎn)困難，便將自己的股權(quán)以200萬元的價(jià)格快速低價(jià)轉(zhuǎn)讓給羅某。據(jù)查，該股權(quán)出資期限于2023年10月1日到期，李某已經(jīng)完成100萬元出資，還有500萬元的出資未履行到位。2021年10月，厚小公司資金斷裂，納爾達(dá)斯樓盤房屋爛尾，無法履行房屋買賣合同，王某解除了買賣合同，并以此為由主張解除與銀行的借貸合同。建行南京分行表示：如果王某返還剩余借款本金與利息，就同意解除合同，王某拒絕，雙方由此引發(fā)爭(zhēng)議。2022年1月，由于厚小公司負(fù)債甚多，被債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。執(zhí)行法院查封了厚小公司名下的不動(dòng)產(chǎn)，其中包括108號(hào)、109號(hào)房屋。弘毅公司提出異議，認(rèn)為這兩棟房屋不應(yīng)被執(zhí)行。法院駁回了弘毅公司的異議。弘毅公司只好要求厚小公司繼續(xù)履行給付工程款的義務(wù)，但遭到拒絕，于是弘毅公司將厚小公司訴至上海市松江區(qū)法院。而厚小公司提出管轄權(quán)異議，認(rèn)為雙方屬于抵債協(xié)議糾紛，不應(yīng)該由松江區(qū)法院管轄，而應(yīng)該由被告住所地北京市海淀區(qū)法院管轄。2022年5月，厚大公司起訴厚小公司，要求厚小公司清償100萬元的債務(wù)。厚小公司提出異議，認(rèn)為厚大公司已經(jīng)在之前提起代位權(quán)訴訟要求華誼公司清償該100萬元。法院查明，厚大公司確實(shí)起訴過厚小公司的債務(wù)人華誼公司并主張執(zhí)行，但由于華誼公司暫無可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)而終結(jié)了執(zhí)行。于是法院認(rèn)定厚大公司構(gòu)成重復(fù)起訴，故作出不予受理此案的裁定。2022年10月，厚小公司財(cái)務(wù)危機(jī)依然無法解除，被債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)，法院受理了該破產(chǎn)申請(qǐng)。根據(jù)以上案情回答下列問題：1.如果你是法官，是否支持厚小公司確認(rèn)與崔某合同無效的訴訟請(qǐng)求？該訴訟判決能否引起房屋所有權(quán)的變動(dòng)？（7分）2.厚小公司與弘毅公司的建設(shè)工程合同效力如何？如厚小公司一直未取得規(guī)劃許可證，則弘毅公司能否就建設(shè)工程款主張優(yōu)先受償？（7分）3.關(guān)于張某與厚小公司的糾紛，是否構(gòu)成表見代理由誰承擔(dān)證明責(zé)任？（3分）4.在銀行不同意的情況下，王某能否主張解除合同？（3分）5.如果一審法院以合同中明確約定王某需承擔(dān)返還義務(wù)為由要求承擔(dān)還款義務(wù)，是否妥當(dāng)？（5分）6.如一審法院以王某屬于借貸合同當(dāng)事人為由要求其承擔(dān)還款義務(wù)，是否妥當(dāng)？（5分）7.弘毅公司的執(zhí)行標(biāo)的異議能否得到法院支持？異議如被駁回應(yīng)該如何救濟(jì)？（7分）8.弘毅公司與厚小公司的訴訟中，厚小公司的管轄權(quán)異議是否成立？（6分）9.關(guān)于厚大與厚小公司之間的糾紛，法院作出不予受理裁定是否正確？（4分）10.關(guān)于尚未到期的500萬元出資，厚小公司的債權(quán)人是否有權(quán)要求股東在500萬元的范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任？誰來承擔(dān)該責(zé)任？（9分）【參考答案】1.（1）不支持。（1分）《商品房買賣合同解釋》第2條確實(shí)規(guī)定起訴前沒有取得預(yù)售許可證的，買賣合同無效。（1分）但沒有取得預(yù)售許可證導(dǎo)致合同無效，是建立在客觀不能的基礎(chǔ)上。（1分）如開發(fā)商能夠補(bǔ)辦而拒不補(bǔ)辦，屬于惡意逃避法律義務(wù)，嚴(yán)重違反誠(chéng)信原則。（1分）法院應(yīng)判決不予支持合同無效請(qǐng)求，責(zé)令其補(bǔ)辦預(yù)售許可證后繼續(xù)履行合同。（2）不能。（1分）根據(jù)《物權(quán)編解釋（一）》第7條的規(guī)定，能夠引起物權(quán)變動(dòng)的判決書應(yīng)為物權(quán)形成之訴判決。而本案屬于債權(quán)確認(rèn)之訴，并不能引起物權(quán)變動(dòng)。（2分）2.（1）有效。（1分）根據(jù)《建設(shè)工程施工合同解釋（一）》第3條第1款的規(guī)定，發(fā)包人未取得規(guī)劃許可證原則上會(huì)導(dǎo)致建設(shè)工程合同無效，但起訴前補(bǔ)正的除外。（2分）厚小公司最終取得規(guī)劃許可證，則該合同效力可以因補(bǔ)正而有效。（2）不享有。（1分）工程優(yōu)先權(quán)是以建設(shè)工程的交換價(jià)值優(yōu)先清償承包人享有的建設(shè)工程價(jià)款債權(quán)。承包人享有優(yōu)先權(quán)的前提是其建設(shè)完成的建設(shè)工程依法可以流轉(zhuǎn)。根據(jù)《民法典》第807條規(guī)定可知，承包人享有價(jià)款優(yōu)先權(quán)的條件是建設(shè)工程宜折價(jià)、拍賣。（2分）而違章建筑不宜折價(jià)拍賣，（1分）故承包人對(duì)違章建筑不享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。3.根據(jù)《總則編解釋》第28條的規(guī)定，是否存在表見事由由相對(duì)人證明，相對(duì)人是否善意則由被代理人證明。（2分）故本案中，是否存在職務(wù)代理權(quán)外觀的事實(shí)由張某證明；張某主觀上知情或者存在過錯(cuò)的事實(shí)由被代理人厚小公司證明。（1分）4.可以。（1分）根據(jù)《商品房買賣合同解釋》第20條的規(guī)定，商品房買賣合同解除等導(dǎo)致商品房貸款擔(dān)保合同的目的無法實(shí)現(xiàn)，可以解除商品房貸款擔(dān)保合同。（2分）5.不妥。（1分）《借款合同》相關(guān)格式條款要求購(gòu)房者在既未取得所購(gòu)房屋亦未實(shí)際占有購(gòu)房貸款的情況下歸還貸款，明顯不合理地加重了購(gòu)房者的責(zé)任，（2分）根據(jù)《民法典》第497條第2項(xiàng)的規(guī)定，該格式條款無效，對(duì)購(gòu)房者不具有拘束力。（2分）6.若按合同約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系處理，則在購(gòu)房者對(duì)合同解除無過錯(cuò)的情況下，仍要求其對(duì)剩余貸款承擔(dān)還款責(zé)任，明顯不合理地加重了其負(fù)擔(dān)，各方權(quán)利義務(wù)失衡，有違公平原則。（2分）必須充分考慮商品房按揭貸款商業(yè)模式下各合同之間的密切聯(lián)系和各方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的平衡問題，避免因強(qiáng)調(diào)單個(gè)合同的相對(duì)性而造成三方權(quán)利義務(wù)的失衡。（1分）且《商品房買賣合同解釋》第19條也明文規(guī)定此點(diǎn)，（2分）即此時(shí)應(yīng)該突破合同相對(duì)性，由出賣人承擔(dān)返還本金與利息等義務(wù)。7.（1）可以得到支持。（1分）根據(jù)《民法典》第807條的規(guī)定，建設(shè)工程施工合同的承包人對(duì)工程價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)。（2分）本案中，該房屋本質(zhì)屬于工程價(jià)款的物權(quán)化載體，背后代表工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，（1分）故弘毅公司對(duì)房屋享有的權(quán)利屬于足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的民事權(quán)利，（1分）故根據(jù)《民訴解釋》第463條的規(guī)定，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。（2）在收到駁回異議裁定后的15日內(nèi)提起執(zhí)行異議之訴。（1分）根據(jù)《民事訴訟法》第234條的規(guī)定，案外人對(duì)駁回執(zhí)行標(biāo)的異議不服的，認(rèn)為原判決、裁定錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)通過審判監(jiān)督程序處理，認(rèn)為與原判決、裁定無關(guān)的，則應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)起訴。（2分）本案執(zhí)行依據(jù)為債權(quán)給付判決，弘毅公司并不認(rèn)為原判決本身有錯(cuò)，（1分）故應(yīng)該通過執(zhí)行異議之訴的方式予以救濟(jì)。8.不成立。（1分）本案中的以房抵債協(xié)議是在債務(wù)履行期限屆滿后達(dá)成的，屬于合同履行方式的變通，而非合同性質(zhì)的變更，雙方之間依然屬于建設(shè)工程施工合同關(guān)系，（2分）并且只有債務(wù)人實(shí)際履行抵債協(xié)議后才會(huì)消滅原債權(quán)債務(wù)關(guān)系。（1分）但本案中抵債協(xié)議尚未履行，原建設(shè)工程合同關(guān)系依然存在。故依然屬于《民訴解釋》第28條所規(guī)定的專屬管轄案件，由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院專屬管轄，（2分）故厚小公司的管轄權(quán)異議不能成立。9.不正確。（1分）本案中，由于次債務(wù)人并未實(shí)際履行，故債權(quán)人與債務(wù)人之間的法律關(guān)系并未消滅。（1分）《民訴法解釋》第247條規(guī)定了重復(fù)起訴的構(gòu)成要件，判斷是否構(gòu)成重復(fù)起訴的主要條件是當(dāng)事人、訴訟標(biāo)的、訴訟請(qǐng)求是否相同，或者后訴的訴訟請(qǐng)求是否實(shí)質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果等。（1分）代位權(quán)訴訟與對(duì)債務(wù)人的訴訟并不相同，從當(dāng)事人角度看，代位權(quán)訴訟以次債務(wù)人為被告，而對(duì)債務(wù)人的訴訟則以債務(wù)人為被告，兩者被告身份不具有同一性。從訴訟標(biāo)的及訴訟請(qǐng)求上看，代位權(quán)訴訟雖然要求次債務(wù)人直接向債權(quán)人履行清償義務(wù)，但針對(duì)的是債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)，而對(duì)債務(wù)人的訴訟則是要求債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，針對(duì)的是債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)，有法律上的關(guān)聯(lián)性。（1分）故此案不構(gòu)成重復(fù)起訴，法院應(yīng)當(dāng)予以受理。10.（1）可以。（1分）根據(jù)《破產(chǎn)法》第35條規(guī)定，法院受理破產(chǎn)后，尚未履行的出資義務(wù)加速到期。（1分）本案中，雖然該股權(quán)尚未到出資期限，但由于公司已經(jīng)被法院受理破產(chǎn)，故出資義務(wù)加速到期，股東不再享有出資期限利益，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足出資。又根據(jù)《公司法解釋（三）》第13條的規(guī)定，債權(quán)人可以要求未全面履行出資義務(wù)的股東對(duì)公司不能清償?shù)膫鶆?wù)在未出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。（1分）（2）李某與羅某均需要承擔(dān)補(bǔ)足責(zé)任，公司其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。（2分）李某將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給羅某，不屬于瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓，而屬于債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)移，故補(bǔ)足出資的義務(wù)應(yīng)當(dāng)由股權(quán)受讓人羅某承擔(dān)。（2分）但股權(quán)轉(zhuǎn)讓人李某在明知公司存在運(yùn)營(yíng)困難情況下低價(jià)轉(zhuǎn)讓股權(quán)，屬于明顯的惡意逃避義務(wù)，有違誠(chéng)信原則，故基于實(shí)質(zhì)正義依然需要承擔(dān)補(bǔ)足責(zé)任。（1分）又根據(jù)《公司法解釋（三）》第13條的規(guī)定，也可以請(qǐng)求公司的發(fā)起人承擔(dān)連帶補(bǔ)充賠償責(zé)任。（1分）

民事綜合案例三滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。鄧某與李某為夫妻，兩人于2009年和平離婚，離婚協(xié)議中雙方約定：登記在鄧某名下的A房屋歸兒子小李所有，小李撫養(yǎng)權(quán)歸李某。由于當(dāng)時(shí)小李只有8周歲，房屋就沒有直接過戶給小李。2014年，鄧某因投資失敗而負(fù)債累累，債權(quán)人王某因此提起仲裁。2015年，鄧某將A房屋過戶至李某名下（因?yàn)樾±钗礉M18周歲，考慮到過戶手續(xù)繁雜，就將房屋過戶至李某名下）。2016年王某根據(jù)仲裁裁決申請(qǐng)執(zhí)行A房屋，李某提出執(zhí)行異議，認(rèn)為該房屋應(yīng)該是小李的，不能被執(zhí)行。王某則主張房屋沒有完成過戶，不屬于小李，而且鄧某在仲裁糾紛后轉(zhuǎn)移房屋的做法屬于惡意逃避債務(wù)，離婚協(xié)議相關(guān)內(nèi)容應(yīng)為無效，故應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。執(zhí)行法院作出中止執(zhí)行的裁定，王某不服。另外王某發(fā)現(xiàn)鄧某曾在2016年與趙某的訴訟糾紛中達(dá)成一份調(diào)解書，鄧某在該調(diào)解書中放棄對(duì)趙某的大量權(quán)利。王某認(rèn)為該行為損害到自身權(quán)利，遂向法院提出撤銷該調(diào)解書。債權(quán)人崔某對(duì)鄧某享有120萬元債權(quán)且享有對(duì)劉某提供的B房屋抵押權(quán)，崔某欲主張對(duì)B房屋的抵押權(quán)。2017年，李某與村委會(huì)簽訂《廢棄地承包合同書》，取得A地塊使用權(quán)。其后李某又將該塊土地轉(zhuǎn)包給村民徐某。徐某欲將該塊土地出租給盧某用于生豬養(yǎng)殖，但是在簽訂合同后尚未登記時(shí)，徐某發(fā)現(xiàn)該地塊已經(jīng)被乙燃?xì)庥邢挢?zé)任公司未經(jīng)徐某同意擅自鋪設(shè)了燃?xì)夤艿?，不再具備生豬養(yǎng)殖條件。無法交付土地的徐某遂提出請(qǐng)求，要求燃?xì)夤疽瞥艿?，恢?fù)原狀。乙燃?xì)夤揪芙^，于是徐某遂請(qǐng)人將乙燃?xì)夤镜墓艿酪瞥瑢?dǎo)致多地區(qū)住戶無法使用燃?xì)?，給燃?xì)夤驹斐闪司薮蟮膿p失。由于徐某無法交付土地，給盧某造成較大的損失，為了盡快解決糾紛，徐某答應(yīng)一次性賠償盧某10萬元違約金。但事后徐某又后悔，不愿意履行。盧某將徐某起訴至法院，徐某提出兩項(xiàng)抗辯：第一，該合同并非由于自己的過錯(cuò)導(dǎo)致履行不能，自己也是受害者，故不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任；第二，違約金過分高于實(shí)際損失，徐某已經(jīng)證明盧某的實(shí)際損失大概為6萬元。李某不喜歡做飯，常點(diǎn)外賣。不過2018年搬入新家后，李某發(fā)現(xiàn)自己的外賣總是被偷走（超過10次）。憤怒之下李某點(diǎn)了份蛋撻，并要求店家在蛋撻內(nèi)放變態(tài)辣。后外賣果然被偷走，沒幾天李某接到法院訴狀，原來李某的外賣被鄰居向某的兒子小向（8周歲）偷吃，小向因變態(tài)辣住院，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)5000元。向某將李某訴至法院，要求李某賠償相應(yīng)損失。訴訟中李某提出讓小向賠償所有外賣損失。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.如何評(píng)價(jià)離婚協(xié)議中“房屋歸小李所有”的這個(gè)約定？小李能否獲得房屋所有權(quán)？（5分）2.如果離婚后鄧某反悔，能否主張重新分割A(yù)房屋？能否行使任意撤銷權(quán)撤銷對(duì)小李的贈(zèng)與？（6分）3.執(zhí)行法院作出中止執(zhí)行的裁定是否正確？（5分）4.對(duì)于調(diào)解書，王某是否具有訴訟主體資格？訴訟當(dāng)事人如何列明？（8分）5.崔某對(duì)B房屋的抵押權(quán)是否適用訴訟時(shí)效？（4分）6.徐某請(qǐng)求拆除管道的訴求能否得到法院支持？乙燃?xì)夤灸芊褚笮炷迟r償損失？（7分）7.關(guān)于徐某對(duì)盧某的兩項(xiàng)抗辯理由是否成立？（8分）8.向某與李某的糾紛中，向某是否為適格原告？（5分）9.李某是否需要承擔(dān)賠償責(zé)任？（5分）10.對(duì)于李某的請(qǐng)求，法院應(yīng)該如何處理？（3分）【參考答案】1.答：（1）該約定屬于離婚財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議，是雙方真實(shí)意思表示，實(shí)際上屬于夫妻雙方協(xié)商一致的贈(zèng)與合同，（1分）受贈(zèng)人小李雖為限制行為能力人，但限制行為能力人純獲利益的行為是有效的。（1分）故該贈(zèng)與合同最終有效。（2）小李不能獲得房屋所有權(quán)。（1分）根據(jù)物權(quán)法定原則，基于法律行為的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)應(yīng)該完成過戶登記，即房屋只有過戶給小李后，小李才能獲得房屋所有權(quán)，（2分）無法通過約定方式直接引起物權(quán)變動(dòng)。本案中尚未過戶至小李名下，故小李不能獲得房屋所有權(quán)。2.（1）不能。（1分）根據(jù)《婚姻家庭編解釋（一）》第70條的規(guī)定，夫妻雙方協(xié)議離婚后就財(cái)產(chǎn)分割問題反悔，請(qǐng)求撤銷財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。人民法院審理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議時(shí)存在欺詐、脅迫等情形的，應(yīng)當(dāng)依法駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求。（2分）本案中并不存在欺詐、脅迫等情形，故該協(xié)議有效，鄧某不能主張重新分割。（2）也不能。（1分）雖然鄧某夫妻與小李形成了贈(zèng)與合同關(guān)系，但該種贈(zèng)與應(yīng)認(rèn)定為具有道德義務(wù)的贈(zèng)與，故根據(jù)《民法典》第658條的規(guī)定，對(duì)于公益、公證和道德性質(zhì)的贈(zèng)與，贈(zèng)與人不得撤銷贈(zèng)與。（2分）根據(jù)《民法典》第660條的規(guī)定，此時(shí)小李可以請(qǐng)求鄧某履行贈(zèng)與義務(wù)，協(xié)助過戶。3.正確。（1分）根據(jù)《民訴解釋》第463條的規(guī)定，案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的不享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)益的，裁定駁回其異議；案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)益的，裁定中止執(zhí)行。（2分）本案中，雖然鄧某轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)的行為是發(fā)生在訴訟過程中，但離婚協(xié)議發(fā)生在先，故不能認(rèn)定為惡意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。小李雖未取得房屋所有權(quán)，但其基于有效的贈(zèng)與合同享有過戶請(qǐng)求權(quán)。該權(quán)利具于債權(quán)人的金錢債權(quán)受到保護(hù)，故其可排除強(qiáng)制執(zhí)行。（2分）法院中止執(zhí)行的做法并無不妥。4.（1）具有訴訟主體資格。（1分）根據(jù)《民事訴訟法》第59條的規(guī)定，有權(quán)提起第三人撤銷之訴的當(dāng)事人為原案的有獨(dú)三、無獨(dú)三，債權(quán)人原則不能提起撤銷之訴。（1分）但根據(jù)《九民紀(jì)要》的規(guī)定，如果債權(quán)人滿足債權(quán)人撤銷權(quán)的條件，但由于生效文書導(dǎo)致無法行使債權(quán)人撤銷權(quán)的，可以提起第三人撤銷之訴。（2分）本案中，鄧某在負(fù)擔(dān)債務(wù)后在調(diào)解書中實(shí)施放棄權(quán)利的行為，損害了債權(quán)人王某的債權(quán)，故王某滿足債權(quán)人撤銷權(quán)的條件，（1分）故債權(quán)人對(duì)民事調(diào)解書具有提起第三人撤銷之訴的原告主體資格。（2）根據(jù)《民訴法解釋》第296條之規(guī)定，第三人撤銷之訴中，第三人為原告，生效裁判、調(diào)解書的當(dāng)事人為被告，沒有承擔(dān)責(zé)任的無獨(dú)三為第三人。（1分）故本案中的訴訟當(dāng)事人地位如下：王某為原告，被告為鄧某與趙某。如果該調(diào)解書中有不承擔(dān)責(zé)任的第三人，則依然列為第三人撤銷之訴的第三人。5.不適用。（2分）訴訟時(shí)效適用于請(qǐng)求權(quán)，抵押權(quán)屬于物權(quán)，不適用訴訟時(shí)效。雖然《民法典》第419條規(guī)定抵押權(quán)必須在主債權(quán)訴訟時(shí)效期間內(nèi)行使，但根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第44條規(guī)定可知，超過主債權(quán)訴訟時(shí)效期間的效果是抵押權(quán)消滅，（2分）即該期間的本質(zhì)屬于除斥期間，而非訴訟時(shí)效。6.拆除請(qǐng)求不能得到支持，乙公司可以要求徐某賠償損失。（2分）根據(jù)《民法典》第132條規(guī)定，民事主體不得濫用權(quán)利損害國(guó)家、集體、他人合法權(quán)益。（2分）本案中，雖然燃?xì)夤疚慈〉檬┕ぴS可即施工侵害了徐某的用益物權(quán)，但是徐某要求恢復(fù)原狀的訴訟請(qǐng)求將導(dǎo)致大量用氣人遭受損失，且該損失遠(yuǎn)超其可能獲得的利益，因此不宜采取恢復(fù)原狀的救濟(jì)措施。徐某可以采取損害賠償?shù)染葷?jì)方式，徐某自行拆除的行為屬于不合理行使權(quán)利，構(gòu)成權(quán)利濫用。（1分）根據(jù)《總則編解釋》第3條的規(guī)定，構(gòu)成濫用民事權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該濫用行為不發(fā)生相應(yīng)的法律效力。濫用民事權(quán)利造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（2分）徐某擅自拆除行為屬于濫用權(quán)利，損害了燃?xì)夤镜呢?cái)產(chǎn)權(quán)，構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。7.均不成立。（2分）根據(jù)《民法典》第593條的規(guī)定，合同當(dāng)事人因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任，即合同責(zé)任具有相對(duì)性，合同責(zé)任也是無過錯(cuò)責(zé)任，不能以無過錯(cuò)為由主張免責(zé)。故第一項(xiàng)抗辯理由不成立。（2分）《民法典》第585條的違約金調(diào)整規(guī)則適用的前提是當(dāng)事人事先在合同中約定違約金的適用。（2分）本案中的違約金條款是在實(shí)際違約后才達(dá)成的，屬于雙方當(dāng)事人完全真實(shí)的意思，基于自愿和誠(chéng)信原則，不應(yīng)支持調(diào)整違約金。故第二項(xiàng)抗辯理由不成立。（2分）8.向某不是適格原告，小向才是。（2分）根據(jù)《民事訴訟法》第122條的規(guī)定，原告應(yīng)與本案有直接利害關(guān)系，此即適格當(dāng)事人。（1分）在侵權(quán)法律關(guān)系中，小向才是直接利害關(guān)系人，只是由于小向不具有訴訟行為能力，故根據(jù)《民事訴訟法》第60條規(guī)定，由監(jiān)護(hù)人向某作為法定代理人代為起訴，向某屬于法定訴訟代理人，而非適格原告。（2分）9.李某無須承擔(dān)賠償責(zé)任。（1分）根據(jù)《民法典》第181條的規(guī)定，因正當(dāng)防衛(wèi)造成損失的，不承擔(dān)責(zé)任。防衛(wèi)超過必要限度造成不必要的損失才應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（1分）又根據(jù)《總則編解釋》第30條規(guī)定，對(duì)于正當(dāng)防衛(wèi)是否超過必要的限度，人民法院應(yīng)當(dāng)綜合不法侵害的性質(zhì)、手段、強(qiáng)度、危害程度和防衛(wèi)的時(shí)機(jī)、手段、強(qiáng)度、損害后果等因素判斷。（2分）李某屬于一種防衛(wèi)行為，放變態(tài)辣并不能認(rèn)定為具有較大社會(huì)危害性的行為，手段并不過當(dāng)，（1分）因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為正當(dāng)防衛(wèi)，而非防衛(wèi)過當(dāng)，故無須承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。10.法院應(yīng)該告知李某在法庭辯論終結(jié)之前提起反訴。（1分）李某是基于另一個(gè)侵權(quán)之債提起的訴訟，屬于獨(dú)立的訴訟，且與本訴之間存在牽連關(guān)系，又不存在專屬管轄，根據(jù)《民訴法解釋》第233條規(guī)定，被告可以提出反訴，可以合并審理的，人民法院應(yīng)該合并審理。（2分）

民事綜合案例四滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。2019年8月，厚大金屬表面處理有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱厚大公司）向厚小鐵塔有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱厚小公司）租賃廠房及生產(chǎn)線，租賃期限為十年，同時(shí)約定厚大公司經(jīng)厚小公司同意可以對(duì)廠房、設(shè)備等進(jìn)行擴(kuò)建、改造，但其投資建設(shè)的一切固定設(shè)施、建筑物歸誰所有并沒有約定。2020年1月，厚大公司為了融資，將其承租的廠房下的建設(shè)用地使用權(quán)抵押登記給長(zhǎng)江銀行，但雙方約定上面的建筑和附屬物不在抵押范圍內(nèi)。2020年5月，厚大公司使用該廠房和生產(chǎn)線進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，并在經(jīng)過厚小公司許可后投入大量資金對(duì)廠房、生產(chǎn)線進(jìn)行改造。2021年7月，厚小公司進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，人民法院依法指定管理人接管厚小公司。2021年8月，管理人通知厚大公司解除前述租賃合同，厚大公司不同意解除合同。后由于無法拆除一些固定建筑設(shè)施，雙方對(duì)于如何處理這些附著物又發(fā)生爭(zhēng)議。最終厚大公司訴至法院，請(qǐng)求確認(rèn)其購(gòu)買設(shè)備及改造車間費(fèi)用、遣散工人費(fèi)用、部分停產(chǎn)停業(yè)損失等共計(jì)120萬元作為厚小公司的共益?zhèn)鶆?wù)來清償。崔某是厚大公司的原始股東之一，出資50萬元，公司章程規(guī)定出資期限為2025年1月1日。但后來由于厚大公司發(fā)展需要現(xiàn)金流，便于2021年1月1日召開股東會(huì)作出變更出資期限的決議（以下簡(jiǎn)稱1號(hào)決議），將出資期限提前至2023年1月1日。該決議經(jīng)過了2/3以上有表決權(quán)的股東同意，其中崔某持反對(duì)意見。故在2023年1月1日時(shí)，崔某拒絕繳付剩余30萬元出資，因此與公司發(fā)生糾紛。2021年3月，王某（甲市A縣）準(zhǔn)備翻建一下自家房屋。于是與包工頭李某（乙市B縣，李某無施工資質(zhì)）簽訂了農(nóng)村建房施工合同，約定李某為王某建設(shè)二層樓房一棟。分四次支付款項(xiàng)，第一次完成開槽付款6萬元，第二次打墊層往上至圈梁付款5萬元，第三次圈梁以上至封頂付款6萬元，第四次付清尾款。雙方還約定10萬元違約金，如果發(fā)生糾紛則由王某或者李某所在地法院管轄。合同簽訂后，李某開始施工，王某也按約定進(jìn)度給款。當(dāng)李某干到打好墊層、尚未完成圈梁之時(shí)，突然發(fā)現(xiàn)工程預(yù)算少于實(shí)際工程款金額，故向王某提出提前預(yù)支下一階段工程款被拒，李某遂停止施工，二人協(xié)商未果后，李某表示不再繼續(xù)施工。隨后，王某找到其他包工隊(duì)完成建房，支付給其他包工隊(duì)10萬余元，最終算下來因此多支付了5萬余元。2022年1月，因?yàn)榫图m紛未達(dá)成一致處理方案，王某向A縣法院起訴李某，要求李某承擔(dān)違約責(zé)任，賠償違約金。李某抗辯稱自己無施工資質(zhì)，合同應(yīng)無效。A縣法院受理此案后，曾經(jīng)詢問李某是否要主張違約金過高的調(diào)整。2022年春節(jié)期間，15周歲的小崔（崔某之子）與崔某發(fā)生沖突，因此離家出走。小崔在甲器材銷售店打臨工。陳某去甲店購(gòu)買了一臺(tái)攝像機(jī)，此交易由小崔完成。崔某知道此事后對(duì)小崔的行為不予認(rèn)可。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.管理人能否單方解除合同？（4分）2.合同解除后無法拆除的固定設(shè)施如何處理？（5分）3.長(zhǎng)江公司能否主張拍賣厚大所建部分附著物并主張對(duì)該部分優(yōu)先受償？（6分）4.厚大公司對(duì)厚小公司享有的120萬請(qǐng)求是否需要向管理人進(jìn)行申報(bào)？（6分）5.1號(hào)決議效力如何？（7分）6.王某與李某的建設(shè)施工合同效力如何評(píng)價(jià)？（5分）7.A縣法院是否有管轄權(quán)？（6分）8.10萬元是否應(yīng)由李某承擔(dān)？多付出的5萬元損失是否應(yīng)當(dāng)由李某承擔(dān)？（6分）9.法院詢問李某違約金調(diào)整的做法是否存在問題？（4分）10.小崔只有15周歲是否影響攝像機(jī)買賣合同的效力？該買賣合同效力如何？（7分）【參考答案】1.可以。（2分）根據(jù)《破產(chǎn)法》第18條的規(guī)定，對(duì)雙方均未履行完畢的合同，破產(chǎn)管理人一方可以自法院受理破產(chǎn)之日起2個(gè)月內(nèi)決定是否繼續(xù)履行合同，即破產(chǎn)管理人一方享有任意解除權(quán)。（2分）本案中，租賃合同屬于雙方均未履行完畢的合同，且破產(chǎn)管理人是在2個(gè)月內(nèi)通知，故其有權(quán)解除合同。2.該設(shè)施的所有權(quán)歸厚小公司，厚小公司需對(duì)厚大公司進(jìn)行賠償。（2分）根據(jù)《民法典》第322條的規(guī)定，因添附物的歸屬，在沒有約定或者約定不明確以及法律沒有明文規(guī)定的，按照充分發(fā)揮物損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償或者補(bǔ)償。（2分）本案中，從充分發(fā)揮物的效用角度只能判給土地使用權(quán)一方即厚小公司。由于厚小公司破產(chǎn)而導(dǎo)致合同提前解除而發(fā)生添附，厚小公司存在過錯(cuò)，故應(yīng)當(dāng)賠償厚大公司。（1分）3.可以主張一并拍賣固定設(shè)施，但不能就設(shè)施拍賣部分的價(jià)值主張優(yōu)先受償。（2分）根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第51條規(guī)定可知，不動(dòng)產(chǎn)抵押房地一體主義是法定的。故長(zhǎng)江公司不對(duì)地上建筑享有抵押（2分）又根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第41條的規(guī)定，抵押權(quán)依法設(shè)立后，抵押財(cái)產(chǎn)被添附，抵押人對(duì)添附物享有所有權(quán)，抵押權(quán)人主張抵押權(quán)的效力及于添附物的，人民法院應(yīng)予支持，但是添附導(dǎo)致抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值增加的，抵押權(quán)的效力不及于增加的價(jià)值部分。（2分）故對(duì)于添附所得新物，長(zhǎng)江公司有權(quán)主張一并拍賣，但對(duì)添附增加的部分價(jià)值不可主張優(yōu)先受償。4.需要申報(bào)。（2分）根據(jù)《破產(chǎn)法》第42條第1項(xiàng)規(guī)定，只有繼續(xù)履行雙方均未履行完畢的合同產(chǎn)生的債務(wù)才屬于共益?zhèn)鶆?wù)，才可以隨時(shí)清償，無須申報(bào)。（2分）而本案中，120萬元債權(quán)是由于解債務(wù)，不能認(rèn)定為共益?zhèn)鶆?wù)，只能認(rèn)定為普通債權(quán)。（2分）對(duì)于普通債權(quán)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在債權(quán)申報(bào)期內(nèi)申報(bào)。5.決議不成立/無效。（2分）《公司法》第43條第2款規(guī)定修改公司章程需要經(jīng)過2/3以上表決權(quán)通過。（1分）但公司股東的出資加速到期不是“一般的修改公司章程事項(xiàng)”，不是公司經(jīng)營(yíng)管理事項(xiàng)。股東的出資期限利益系股東的根本性權(quán)利，股東出資的信賴?yán)娌粦?yīng)被隨意剝脫和限制，不能簡(jiǎn)單的6通過。（2分）以多數(shù)決方式通過修改出資期限決議，損害其他股東期限利益，（1分）其他股東請(qǐng)求確認(rèn)該項(xiàng)決議不成立的，人民法院應(yīng)予支持。6.屬于承攬合同，合同有效。（2分）農(nóng)村自建房一般不會(huì)對(duì)施工方有嚴(yán)格的施工資質(zhì)要求，一般認(rèn)為不超過3層的自建房不屬于建設(shè)工程施工合同，不要求承包人具有相應(yīng)資質(zhì)，也不要求合同必須滿足相應(yīng)的形式，故李某即便無施工資質(zhì)也不影響合同效力。（2分）該合同滿足《民法典》第143條規(guī)定的有效要件，（1分）故而有效。7.有管轄權(quán)。（1分）建設(shè)工程施工合同屬于專屬管轄，不能進(jìn)行協(xié)議管轄。但本案中王某與李某之間的建房合同本質(zhì)并非建設(shè)工程施工合同，而屬于普通的承攬合同，故而可以進(jìn)行協(xié)議管轄。（2分）協(xié)議管轄可以選擇與合同有實(shí)際聯(lián)系地的法院管轄。（1分）本案中該協(xié)議管轄并不違反級(jí)別管轄與專屬管轄的規(guī)定，意思表示真實(shí)，選擇的法院雖然為兩個(gè)，但均與案件有實(shí)際聯(lián)系，故而并無不妥。（2分）因此該管轄協(xié)議有效，A縣法院有管轄權(quán)。8.均應(yīng)當(dāng)由李某承擔(dān)。（2分）（1）根據(jù)《民法典》第581條的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)不得強(qiáng)制履行的，對(duì)方可以請(qǐng)求其負(fù)擔(dān)由第三人替代履行的費(fèi)用。（2分）本案中，李某的義務(wù)為提供勞務(wù)，屬于勞務(wù)之債，屬于不適合強(qiáng)制履行的債務(wù)，故有權(quán)要求違約方李某負(fù)擔(dān)替代履行的費(fèi)用。（2）違約責(zé)任的損害賠償范圍為履行利益損失，替代履行而導(dǎo)致多支付的5萬元本質(zhì)即為履行利益損失，應(yīng)當(dāng)由違約方承擔(dān)。（2分）李某的債務(wù)屬于勞務(wù)之債，屬于依法不能強(qiáng)制履行的債務(wù)，王某請(qǐng)他人代為履行的做法并無不妥，由此造成的損失應(yīng)當(dāng)由李某承擔(dān)。9.不存在問題。（2分）根據(jù)《買賣合同解釋》第21條的規(guī)定，買賣合同當(dāng)事人一方以對(duì)方違約為由主張支付違約金，對(duì)方以合同不成立、合同未生效、合同無效或者不構(gòu)成違約等為由進(jìn)行免責(zé)抗辯約金進(jìn)行釋明。（2分）本案即屬于此種情況，故而法院的做法并沒有問題。10.不影響，買賣合同有效。（2分）雖然只有15周歲，但小崔的行為構(gòu)成職務(wù)代理行為，即小崔只是甲商店的代理人，根據(jù)《民法典》第162條的規(guī)定，代理行為的法律后果均由被代理人承受，代理人本人對(duì)該行為無需承擔(dān)任何法律后果。（2分）故而本質(zhì)這個(gè)交易的雙方當(dāng)事人應(yīng)為陳某與和甲商在市場(chǎng)交易中遭受損害。（2分）故而對(duì)于代理這種中性行為，代理人并不承受不利之后果，故代理行為無須受代理人行為能力制度的限制。因此即便代理人小崔只有15周歲，也不影響該買賣合同的效力，該合同滿足《民法典》第143條有效要件，（1分）故而有效。

民事綜合案例五滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。2018年3月，杜某與梁某、華某三人共同發(fā)起設(shè)立黃河公司（上海松江區(qū)），專門從事某種材料生產(chǎn)與銷售。約定每人出資50萬元，在2023年年底前完成全部出資即可。杜某任黃河公司法定代表人。黃河公司經(jīng)過考查將工廠建在了合肥市肥東縣大戶村，并從該村招聘20余人，工資待遇優(yōu)厚。2019年1月，為了存放貨物，黃河公司與華商公司簽訂10年租賃合同，約定黃河公司租賃華商公司的10間倉(cāng)庫(kù)，每年支付20萬元租金。杜某同時(shí)是宏運(yùn)建筑有限公司的股東。2020年2月，宏運(yùn)公司從中建八局處拿下A大學(xué)教學(xué)樓建設(shè)項(xiàng)目，雙方簽訂《逸夫樓建設(shè)工程分包合同》。合同中約定，宏運(yùn)公司以中建八局公司項(xiàng)目隊(duì)的名義執(zhí)行具體的合同施工義務(wù)，中建八局作為施工管理者承擔(dān)管理義務(wù)，宏運(yùn)公司必須接受中建八局的技術(shù)指導(dǎo)、施工安排與監(jiān)督等。后建設(shè)過程中發(fā)現(xiàn)大樓開裂，經(jīng)查為地質(zhì)問題，工程因此停工。由于中建八局與A大學(xué)一直未談妥賠償事宜，工程停工長(zhǎng)達(dá)2年之久。在此過程中，中建八局、宏運(yùn)公司并未及時(shí)解散工程隊(duì)、安置工人。2022年10月，中建八局將A大學(xué)起訴至松江區(qū)法院，要求A大學(xué)支付欠付的工程款以及賠償2年期間工人遭受的損失。而宏運(yùn)公司也沒有從中建八局拿到工程款，得知后也起訴A大學(xué)索要工程款。A大學(xué)接到起訴狀副本后即提出異議，認(rèn)為松江區(qū)法院沒有管轄權(quán)，因?yàn)椤督ㄔO(shè)工程分包合同》中有仲裁協(xié)議。法院查明，確實(shí)存在一個(gè)有效的仲裁協(xié)議。2020年，大戶村發(fā)現(xiàn)很多村民出現(xiàn)身體問題，村里的河流也變得渾濁，養(yǎng)魚戶的魚幾乎全部死亡，村民們一致認(rèn)為是黃河公司排污所致，要求黃河公司停止生產(chǎn)，搬出村落，并賠償村民損失。黃河公司拿出政府文件，證明自己是得到審批的，并且排污也是符合國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的，故而拒絕任何賠償。村民將黃河公司訴至法院。由于此案引發(fā)社會(huì)關(guān)注，黃河公司遭受很大的影響，不得不在政府的要求下進(jìn)行企業(yè)轉(zhuǎn)型，于是希望解除與華商公司的租賃合同，華商公司認(rèn)為黃河公司的戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型與自己無關(guān)，拒絕解除合同。于是黃河公司不再支付租金，華商公司就扣著黃河公司的材料不放，雙方拖了2年也沒談妥。黃河公司只好起訴至法院，要求解除租賃合同。由于環(huán)境污染事件等糾紛，黃河公司出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)困難。2023年1月，債權(quán)人王某在執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)黃河公司現(xiàn)有資產(chǎn)不能清償債務(wù)，于是申請(qǐng)追加黃河公司的股東作為被執(zhí)行人。追加的理由是黃河公司的股東們還有50%的出資沒有履行到位。執(zhí)行法院裁定駁回王某的追加申請(qǐng)。杜某與妻子崔某開設(shè)了輝煌文化有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱輝煌公司），公司登記機(jī)關(guān)登記的股東只有夫妻二人，后該公司欠供貨商厚大公司價(jià)款200萬元無法清償而被厚大公司申請(qǐng)執(zhí)行，執(zhí)行中厚大公司發(fā)現(xiàn)該公司已經(jīng)沒有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，于是要求杜某與崔某承擔(dān)還款責(zé)任，被二人拒絕。于是厚大公司將杜某與崔某作為共同被告訴至法院。厚大公司主張杜某、崔某二人的財(cái)產(chǎn)與輝煌公司的財(cái)產(chǎn)混同，要求二人承擔(dān)連帶責(zé)任，而杜、崔二人反對(duì)，但也無法證明其財(cái)產(chǎn)和輝煌公司的財(cái)產(chǎn)不存在混同。杜某素愛收集古玩，自詡是半個(gè)專家，經(jīng)常去淘寶市場(chǎng)淘古玩。2022年的某一日，杜某從B古玩小店發(fā)現(xiàn)一件疑似唐代瓷器的古玩，遂花8千元買下。B店門口立有“買定離手，真假不論”八個(gè)大字。后來經(jīng)過多方驗(yàn)證，發(fā)現(xiàn)是假貨，于是杜某要求A店家退貨，被拒絕，雙方引發(fā)糾紛。由于索賠失敗，杜某心情非常差，騎電瓶車回家路上與5歲的羅某發(fā)生碰撞，羅某倒地，杜某欲離開，被一邊的路人孫某看見，孫某阻攔杜某離開，要求其必須等到孩子父母來之后才能走。杜某執(zhí)意離開，雙方發(fā)生一定程度的推搡和爭(zhēng)吵，但言辭并不激烈。爭(zhēng)吵中，杜某氣憤難當(dāng)，突然倒地，孫某將其立即送到醫(yī)院后搶救無效死亡。經(jīng)查，杜某患有腦梗、高血壓、心臟病、糖尿病、繼發(fā)性癲癇等多種疾病，不可激動(dòng)。杜某的親屬將孫某訴至法院，要求孫某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。接連的各種打擊，讓崔某感覺身體狀態(tài)極差，于是到厚小藥房購(gòu)買香加皮（一種中草藥）150克，并于當(dāng)晚將150克香加皮煎水服用，出現(xiàn)胸悶、惡心、嘔吐等癥狀，被家人送往醫(yī)院后，經(jīng)搶救無效死亡。崔某的近親屬將厚小藥房訴至法院，要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。法院查明：崔某符合過量服用香加皮導(dǎo)致中毒，其為死亡的主要原因；其自身所患冠心病的潛在疾病對(duì)死亡起到了輔助促進(jìn)作用，草藥本身質(zhì)量合格，藥店未告知服用劑量。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.如何評(píng)價(jià)《逸夫樓建設(shè)工程分包合同》？（6分）2.停工2年的全部損失賠償請(qǐng)求能否得到法院支持？（5分）3.對(duì)于中建八局的起訴，法院應(yīng)該如何處理？如不存在仲裁協(xié)議，對(duì)于宏運(yùn)公司的起訴，法院應(yīng)該如何處理？（7分）4.對(duì)村民的起訴，如何確定管轄法院？訴訟中舉證責(zé)任如何分配？（7分）5.如果你是法官，是否會(huì)支持黃河公司的解除請(qǐng)求？（5分）6.執(zhí)行法院裁定駁回追加的做法是否存在問題？王某不服應(yīng)該如何救濟(jì)？（6分）7.關(guān)于杜某與崔某是否有人格混同事實(shí)，法院應(yīng)該如何認(rèn)定？（5分）8.杜某與B店家的買賣合同效力如何？（5分）9.對(duì)于杜某的死亡，孫某是否需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任？（5分）10.崔某死亡的侵權(quán)案件，是否屬于醫(yī)療產(chǎn)品侵權(quán)，是否適用無過錯(cuò)責(zé)任？（5分）【參考答案】1.該合同本質(zhì)屬于建設(shè)工程勞務(wù)分包合同，而非工程分包合同，（1分）該合同應(yīng)為有效合同。（1分）對(duì)于合同性質(zhì)的評(píng)價(jià)，不應(yīng)拘泥于合同使用的名稱，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定的內(nèi)容來評(píng)價(jià)。（1分）本案中，宏運(yùn)公司是以中建八局的名義進(jìn)行施工，且接受統(tǒng)一管理，對(duì)外仍然由中建八局承擔(dān)責(zé)任，故而其并非屬于主體工程的分包，而是屬于勞務(wù)分包。（2分）法律只禁止承包人進(jìn)行主體工程的分包，但并不禁止勞務(wù)分包。（1分）該合同沒有其他無效事由，滿足《民法典》第143條的有效要件，故應(yīng)有效。2.不能。（2分）因?yàn)楦鶕?jù)《民法典》第591條規(guī)定，非違約方有防止損失擴(kuò)大的義務(wù)。沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失請(qǐng)求賠償。中建八局一方在預(yù)見到工程無法繼續(xù)進(jìn)行時(shí)就應(yīng)該及時(shí)妥善安置工人，避免窩工。但2年之久都未曾采取措施，造成了不必要的損失，故全賠的請(qǐng)求不能得到支持。（2分）3.（1）法院應(yīng)該裁定不予受理。（1分）根據(jù)或裁或?qū)徳瓌t，有效的仲裁協(xié)議是排斥訴訟管轄的，即便是專屬管轄的案件，也能約定仲裁。（1分）根據(jù)《仲裁法》第5條的規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方去法院起訴，法院應(yīng)當(dāng)不予受理，除非仲裁協(xié)議是無效的（2分）。本案中，對(duì)方已經(jīng)在接到起訴狀副本后提出了管轄權(quán)異議，法院也發(fā)現(xiàn)存在有效的仲裁協(xié)議，故應(yīng)當(dāng)裁定不予受理?！究忌谩睹袷略V訟法》第122條進(jìn)行說理，也可得分】（2）法院同樣裁定不予受理。（1分）根據(jù)《建設(shè)工程施工合同解釋（一）》第44條規(guī)定可知，實(shí)際施工人起訴發(fā)包人的依據(jù)為代位權(quán)訴訟。（1分）而提起代位權(quán)訴訟的前提是承包人怠于行使權(quán)利，（1分）而本案中，承包人已經(jīng)起訴發(fā)包人索要工程款等，實(shí)際施工人并不滿足提起代位權(quán)訴訟的條件，故應(yīng)當(dāng)不予受理。4.（1）本案屬于侵權(quán)糾紛，根據(jù)《民事訴訟法》第29條的規(guī)定，因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。（2分），故而本案最終由侵權(quán)行為地肥東縣法院以及被告住所地松江區(qū)法院管轄。（1分）（2）本案屬于環(huán)境污染侵權(quán)案件，根據(jù)《民法典》第1229條、第1230條的規(guī)定，采取無過錯(cuò)歸責(zé)原則，且因果關(guān)系倒置。（2分）故本案舉證的分配最終如下：原告村民一方舉證證明黃河公司有排系以及其他減免責(zé)事由。但黃河公司是否存在過錯(cuò)不屬于證明對(duì)象，也不是減免責(zé)事由。（2分）5.會(huì)支持。（2分）根據(jù)《九民紀(jì)要》的精神，在一些長(zhǎng)期性合同的履行過程中，雙方形成合同僵局，符合下列條件，違約方起訴請(qǐng)求解除合同的，人民法院依法予以支持：第一、違約方不存在惡意違約的情形；第二、違約方繼續(xù)履行合同，對(duì)其顯失公平；第三、守約方拒絕解除合同，違反誠(chéng)實(shí)信用原則。判決解除合同后，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約責(zé)任不會(huì)因此減少。本案中，黃河公司基于客觀原因?qū)е缕淅^續(xù)履行合同對(duì)其明顯不公平，已經(jīng)滿足了可以解除的情形，故判決解除合同會(huì)更有利于糾紛的解決。（3分）6.（1）不存在問題。（1分）根據(jù)《執(zhí)行變更、追加當(dāng)事人規(guī)定》第17條規(guī)定，債權(quán)人可直接在執(zhí)行程序中變更、追加股東為被執(zhí)行人的前提是股東“未繳納或未足額繳納出資”。（2分）對(duì)于認(rèn)繳出資期限未到期的股東并不適用。本案中，黃河公司的股東出資期限未至，股東依然享有出資期限利益，（1分）不應(yīng)追加。（2）根據(jù)《執(zhí)行變更、追加當(dāng)事人規(guī)定》第32條的規(guī)定，王某可以自收到駁回裁定之日起15日內(nèi)以被申請(qǐng)人為被告，向執(zhí)行法院提出執(zhí)行異議之訴。（2分）7.應(yīng)當(dāng)認(rèn)定存在人格混同，從而判決杜某與崔某對(duì)輝煌公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（2分）輝煌公司登記的股東雖為兩人，但兩人為夫妻關(guān)系，且沒有關(guān)于財(cái)產(chǎn)關(guān)系的約定，適用夫妻共同財(cái)產(chǎn)制，即公司的全部股權(quán)實(shí)質(zhì)來源于同一財(cái)產(chǎn)，因此其本質(zhì)應(yīng)該為一人公司。（1分）根據(jù)《公司法》第63條的規(guī)定，一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（2分）本案中事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鳎瑧?yīng)當(dāng)作出對(duì)承擔(dān)證明責(zé)任一方當(dāng)事人不利的推定，即推定人格混同，兩人應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。8.有效。（1分）古玩“淘寶”交易行業(yè)慣例就是不對(duì)古玩真實(shí)性負(fù)責(zé)，即是否屬于真品并不在交易事項(xiàng)中。杜某以為是真品而購(gòu)買只是動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤，不構(gòu)成重大誤解。（1分）B店家門口的免責(zé)申明符合該行業(yè)交易習(xí)慣，并非不當(dāng)免責(zé)事由。（2分）該合同雙方自愿達(dá)成，不存在顯失公平，B店家也并無欺詐情形，故而該買賣合同合法有效。（1分）9.不需要。（2分）本案屬于一般侵權(quán)案件，根據(jù)《民法典》第1165條規(guī)定，行為人因過錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（1分）孫某為防止杜某撞人后離開而采取一定的阻攔措施，沒有超過合理限度，不具有違法性。孫某阻攔杜某離開，但孫某的阻攔行為本身不會(huì)造成杜某死亡的結(jié)果，杜某實(shí)際死亡原因?yàn)槠渥陨斫】翟颍磳O某的阻攔行為與杜某死亡結(jié)果之間并不存在法律上的因果關(guān)系。（1分）孫某阻攔杜某的行為目的是為了保護(hù)兒童利益，并不存在侵害杜某的故意或過失。（1分）故完全不滿足侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，故無須承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。10.不屬于。（1分）醫(yī)療產(chǎn)品責(zé)任是指醫(yī)療機(jī)構(gòu)因藥品、消毒產(chǎn)品、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害時(shí)的責(zé)任。（2分）而本題中，藥店并非醫(yī)療機(jī)構(gòu)，并且此案已經(jīng)查明并非藥品缺陷致害，故而并非屬于醫(yī)療產(chǎn)品侵權(quán)，只是普通侵權(quán)，（1分）故而歸責(zé)原則應(yīng)為過錯(cuò)責(zé)任原則。（1分）

民事綜合案例六滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。2019年1月，高甲與劉某結(jié)婚，婚后不久，劉某懷孕。因家庭生活壓力較大，高甲遂決議自己創(chuàng)業(yè)。2019年3月，高甲與周某發(fā)起設(shè)立厚小繼續(xù)教育培訓(xùn)有限公司（以下簡(jiǎn)稱厚小公司），高甲擔(dān)任法定代表人。與此同時(shí)，厚小公司承租長(zhǎng)江公司的三間商鋪?zhàn)鳛檗k公室；與金泰融資租賃公司（以下簡(jiǎn)稱金泰公司）簽訂融資合同，金泰公司根據(jù)厚小公司的選擇購(gòu)買了中產(chǎn)機(jī)械公司的三套現(xiàn)代化教學(xué)設(shè)備（價(jià)值30萬元），并出租給厚小公司。雙方約定，租期3年，厚小公司每年支付15萬元租金。3年期滿后，厚小公司再一次性支付1萬元即可以買走這三套設(shè)備。2019年3月，厚小公司與B公司簽訂了房屋租賃合同，承租一棟房屋作為面授培訓(xùn)基地。該房屋過于老舊，存在嚴(yán)重的安全隱患，相關(guān)部門已經(jīng)認(rèn)定該房屬于危房，責(zé)令B公司予以拆除。B公司告知厚小公司房屋的實(shí)際情形，但厚小公司貪圖租金便宜依然與其簽訂合同。該合同中存在仲裁條款，約定發(fā)生爭(zhēng)議由南京仲裁委仲裁。厚小公司從納爾達(dá)斯（造紙廠）購(gòu)買1000斤白紙，由納爾達(dá)斯送貨上門，厚小公司收貨后1個(gè)月支付價(jià)款。厚小公司的員工簽收了運(yùn)單并取走貨物。1個(gè)月后厚小公司只支付了80%的價(jià)款，其主張當(dāng)初納爾達(dá)斯實(shí)際只發(fā)了800斤貨。納爾達(dá)斯將厚小公司起訴至法院，索要剩余部分貨款，并主張厚小公司承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。訴訟中誰也無法證明當(dāng)初納爾達(dá)斯是否存在“缺斤少兩”行為，運(yùn)單上記載為1000斤。經(jīng)過B公司的同意，高甲與周某著手對(duì)該房屋進(jìn)行裝修，高甲為裝修之事四處奔波。某日，高甲攜懷孕的妻子劉某開車前往建材市場(chǎng)采購(gòu)建材時(shí)，與逆向行駛的張某相撞，導(dǎo)致劉某遭受重創(chuàng)，腹中的胎兒亦多有損傷。劉某遂以胎兒的名義向法院起訴張某要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但是訴訟過程中，法官發(fā)現(xiàn)因胎兒尚未出生，無法查清具體的損害后果。周某于2020年向甲銀行借款50萬元，借期3年，并用自己在厚小公司的股權(quán)做了質(zhì)押擔(dān)保。2020年10月，該房屋上的磚塊脫落砸傷學(xué)員李某，李某花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)用約5萬元。另外，李某因?yàn)槭軅蒺B(yǎng)無法學(xué)習(xí)，最終沒有考上研究生，錯(cuò)失名校讓李某精神極度痛苦。于是李某要求厚小公司賠償未考上的損失3萬元，并且要求賠償精神損失10萬元。厚小公司認(rèn)為這屬于B公司房屋造成的，拒絕承擔(dān)責(zé)任。由于B公司也不愿意承擔(dān)責(zé)任，故厚小公司也不支付租金。B公司即根據(jù)租賃合同的約定提出仲裁，要求支付租金。厚小公司的律師提出兩個(gè)抗辯：（1）該合同無效，仲裁協(xié)議也無效，仲裁委無權(quán)受理該案件；（2）該案件屬于不動(dòng)產(chǎn)糾紛，屬于專屬管轄案件，仲裁委無權(quán)管轄。仲裁過程中，該房屋倒塌，將恰好還在加班的高甲壓死。劉某生下孩子后將該孩子委托給自己的父母照顧。劉某常年在外打工，劉某的父母也年老，對(duì)孩子疏于管教。2023年3月，孩子外出玩耍時(shí)，將鄰居崔某的汽車劃花，并戳破車胎，使得崔某當(dāng)日未能如約參加一次重要的會(huì)議而未被提升為主管。崔某十分生氣，覺得就是因?yàn)樽约簺]有參加這次會(huì)議才錯(cuò)失升職機(jī)會(huì)。于是崔某到處宣揚(yáng)高甲當(dāng)時(shí)被倒塌的房屋壓死就是平生太缺德等侮辱性言辭。劉某聽聞后十分生氣，遂決議就此向崔某提起訴訟。由于高甲死亡等各種因素影響，厚小公司無法維持經(jīng)營(yíng)，于2023年1月向法院申請(qǐng)破產(chǎn)。得知厚小公司被受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，甲銀行前去申報(bào)債權(quán)。長(zhǎng)江公司還有50萬元租金未得到清償，但其未申報(bào)債權(quán)，而長(zhǎng)江公司的債權(quán)人黃某欲申報(bào)債權(quán)。管理人發(fā)現(xiàn)黃某的債權(quán)尚未到期，于是拒絕黃某的債權(quán)申報(bào)。金泰公司向管理人主張取回三臺(tái)教學(xué)設(shè)備，其主張?jiān)O(shè)備已經(jīng)租期屆滿，并且厚小公司也沒有支付1萬元購(gòu)買。管理人發(fā)現(xiàn)厚小公司已經(jīng)支付了全部的租金，于是拒絕金泰公司的請(qǐng)求。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.關(guān)于厚小公司與納爾達(dá)斯的訴訟，法院應(yīng)該如何裁判？（5分）2.厚小公司與B公司的租賃合同效力如何？（4分）3.劉某是否有權(quán)以胎兒名義提起訴訟？為什么？（5分）4.法院認(rèn)為無法查明胎兒的損害時(shí)，應(yīng)如何處理？為什么？（4分）5.李某的損失應(yīng)當(dāng)由誰賠償？賠償范圍應(yīng)該是多少？（10分）6.厚小公司的代理律師提起的抗辯理由是否成立？（8分）7.就崔某汽車的損害，應(yīng)由何人承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？（5分）8.劉某是否有權(quán)以高甲名義對(duì)崔某提起訴訟？為什么？（4分）9.甲銀行能否申報(bào)債權(quán)？黃某能否申報(bào)債權(quán)？（6分）10.金泰公司能否主張取回設(shè)備，為什么？（5分）【參考答案】1.應(yīng)該支持納爾達(dá)斯的訴訟請(qǐng)求。（1分）當(dāng)事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鲿r(shí)，誰負(fù)有舉證責(zé)任，誰承擔(dān)不利后果。（1分）買受人有及時(shí)檢驗(yàn)通知的義務(wù)，根據(jù)《民法典》第623條的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)檢驗(yàn)期限未作約定,買受人簽收的送貨單、確認(rèn)單等載明標(biāo)的物數(shù)量等，推定買受人已經(jīng)對(duì)其進(jìn)行檢驗(yàn)。（2分）本案中，買受人厚小公司沒有在簽單時(shí)提出異議，因此推定出賣人的交付外觀合格。故厚小公司對(duì)履行瑕疵承擔(dān)證明責(zé)任，由于其無法證明納爾達(dá)斯事實(shí)上存在履行瑕疵，故法院做出對(duì)其不利的推定，即出賣人的履行合格。（1分）故厚小公司應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交剩余貨款，并且承擔(dān)遲延履行的違約責(zé)任。2.無效。（1分）根據(jù)《民法典》第153條的規(guī)定，違反公序良俗的民事法律行為無效。（1分）厚小公司與B公司的租賃合同違反了行政規(guī)章，以危房經(jīng)營(yíng)，危害公共安全。（2分）因此，該租賃合同的內(nèi)容違反公序良俗，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。3.有權(quán)。（1分）《民法典》第16條規(guī)定：“涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈(zèng)與等胎兒利益保護(hù)的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。但是，胎兒娩出時(shí)為死體的，其民事權(quán)利能力自始不存在?！保?分）又根據(jù)《總則編解釋》第4條規(guī)定，涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈(zèng)與等胎兒利益保護(hù)，父母在胎兒娩出前作為法定代理人主張相應(yīng)權(quán)利的，人民法院依法予以支持。（2分）本案中，張某實(shí)施侵權(quán)行為造成胎兒損害，此時(shí)涉及對(duì)胎兒利益的保護(hù)，胎兒具有民事權(quán)利能力，可以成為侵權(quán)損害賠償請(qǐng)求權(quán)的主體。劉某作為胎兒的母親，系胎兒的法定代理人，有權(quán)代理胎兒提起訴訟。4.法院應(yīng)當(dāng)裁定中止訴訟。（1分）《民事訴訟法》第153條規(guī)定了應(yīng)當(dāng)中止的情形，中止訴訟的原因消除后，恢復(fù)訴訟。（2分）本題中，由于胎兒沒有出生導(dǎo)致不能查清損害，此時(shí)只是需要暫時(shí)等待胎兒的出生，出生后即可以繼續(xù)審理。故法院應(yīng)當(dāng)裁定中止訴訟，等到胎兒出生后、可以查清損害時(shí)，再恢復(fù)對(duì)案件的審理。（1分）5.（1）厚小公司與B公司承擔(dān)連帶責(zé)任。（2分）根據(jù)《民法典》第1253條的規(guī)定，物件致人損害的，由物件的所有人、使用人承擔(dān)過錯(cuò)推定侵權(quán)責(zé)任。（1分）又根據(jù)《民法典》第1168條，兩人以上共同實(shí)施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。（2分）本案中，厚小公司作為使用人、B公司作為房屋所有權(quán)人，在明知房屋存在危險(xiǎn)的情形下依然進(jìn)行使用，存在共同的過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）賠償范圍為5萬元。（1分）侵權(quán)損害的賠償范圍為直接損失與間接損失。其中5萬元屬于直接損失，應(yīng)當(dāng)賠償；但是3萬元不屬于間接損失，因?yàn)殚g接損失必須是將來確定會(huì)遭受的損失，是否考上研究生具有不確定性，故而不應(yīng)賠償。（2分）10萬元的精神損失也不賠償。因?yàn)榭疾簧系耐纯嗖⒎腔谥苯忧謾?quán)行為產(chǎn)生，與侵權(quán)行為之間不具有法律上的因果關(guān)系，故而不賠。（2分）6.（1）抗辯理由1不成立。（1分）根據(jù)《民法典》第507條規(guī)定，合同不生效、無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力。（2分）本案中，盡管厚小公司與B公司之間的租賃合同無效，但是其中的仲裁條款屬于爭(zhēng)議解決條款，其不受租賃合同無效的影響。（1分）因此，該仲裁條款有效，南京仲裁委享有管轄權(quán)。（2）抗辯理由2也不成立。（1分）盡管厚小公司與B公司之間的糾紛屬于租賃合同糾紛，其屬于不動(dòng)產(chǎn)糾紛，（1分）但是不動(dòng)產(chǎn)糾紛專屬管轄僅針對(duì)法院的管轄而言，其并不限制仲裁，根據(jù)或裁或?qū)徳瓌t，（2分）該抗辯理由不成立。7.由劉某與劉某的父母承擔(dān)按份責(zé)任。（2分）根據(jù)《民法典》第1188條、1189條的規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（1分）監(jiān)護(hù)人盡到監(jiān)護(hù)職責(zé)的，可以減輕其侵權(quán)責(zé)任。監(jiān)護(hù)人將監(jiān)護(hù)職責(zé)委托給他人的，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；受托人有過錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。（2分）本案中，孩子作為無民事行為能力人致人損害的，此時(shí)應(yīng)當(dāng)由其監(jiān)護(hù)人劉某承擔(dān)無過錯(cuò)的替代責(zé)任。劉某的父母作為被委托監(jiān)護(hù)的受托人，其疏于監(jiān)管，存在過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯(cuò)相應(yīng)的按份責(zé)任。8.無權(quán)。（1分）《民法典》第994條規(guī)定，死者的人格利益受到侵害的，其配偶、子女、父母有權(quán)為人承擔(dān)民事責(zé)任。（1分）但死者并非民事主體，不享有民事權(quán)利能力，故也不享有訴訟主體資格。（2分）本案中，劉某作為高甲的配偶，屬于高甲的近親屬，有權(quán)以自己的名義對(duì)侵權(quán)行為人崔某提起訴訟，主張損害賠償，但不能以高甲的名義提起。9.（1）甲銀行不能申報(bào)債權(quán)。（1分）根據(jù)《破產(chǎn)法》第44條的規(guī)定，對(duì)債務(wù)人享有債權(quán)的債權(quán)人可以申報(bào)債權(quán)（1分）。而本題中甲銀行只是厚小公司股東的債權(quán)人，享有對(duì)于厚小公司部分股權(quán)的擔(dān)保權(quán)，但并非破產(chǎn)債務(wù)人厚小公司的債權(quán)人。（1分）（2）黃某可以代位申報(bào)債權(quán)。（1分）雖然黃某的債權(quán)未到期，但根據(jù)《民法典》第536條的規(guī)定，債權(quán)人可以代位向破產(chǎn)管理人申報(bào)或者作出其他必要的行為。（2分）本案即屬于次債務(wù)人破產(chǎn)的情形，故在債務(wù)人長(zhǎng)江公司不申報(bào)債權(quán)時(shí)，債權(quán)人黃某可以行使代位權(quán)從而代位申報(bào)債權(quán)。10.不能取回。（1分）根據(jù)《破產(chǎn)法》第38條規(guī)定，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以取回。（1分）根據(jù)《民法典》第759條的規(guī)定，當(dāng)事人約定租賃期限屆滿，承租人僅需向出租人支付象征性價(jià)款的，視為約定的租金義務(wù)履行完畢后租賃物的所有權(quán)歸承租人。（2分）本案中即屬于此種情況，且承租人已經(jīng)履行完畢了租賃合同，即便還沒有實(shí)際支付價(jià)款，也不影響租賃物屬于承租人所有，（1分）因此屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，故金泰公司不能主張取回。

民事綜合案例七滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。厚大公司（住所地為上海市松江區(qū)）系具備資質(zhì)的建設(shè)單位，因所承接的工程日益增加，厚大公司急需購(gòu)入20臺(tái)鏟車，于是于2018年5月與厚小融資租賃公司（以下簡(jiǎn)稱“厚小公司”）簽訂了融資租賃合同，約定厚小公司自軒城公司處購(gòu)買20臺(tái)鏟車（合計(jì)價(jià)款為2000萬元），出租給厚大公司，租期10年，年租金350萬元。2018年6月，厚小公司、厚大公司與軒城公司（住所地為北京市海淀區(qū)）于北京市房山區(qū)簽訂《鏟車買賣合同》，約定厚小公司自軒城公司處購(gòu)買鏟車20臺(tái)給厚大公司，厚小公司只負(fù)責(zé)支付2000萬元的價(jià)款，于2018年7月31日前支付完畢。為擔(dān)保厚小公司依約支付價(jià)款，厚小公司的股東孫某（住所地為南京市江寧區(qū)）為此提供保證擔(dān)保，未約定方式，但約定孫某承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息償還為止。鏟車運(yùn)到厚大公司后的第二天，由于突發(fā)泥石流，3臺(tái)鏟車被毀損，厚大公司因此拒絕向厚小公司支付該3臺(tái)鏟車的租金，厚小公司因此起訴至法院。2018年8月，厚小公司未依約向軒城公司支付價(jià)款，軒城公司遂將厚小公司與孫某作為共同被告訴至北京市海淀區(qū)。海淀區(qū)法院認(rèn)為自己沒有管轄權(quán)，遂將案件移送給了北京市房山區(qū)法院。在訴訟過程中，軒城公司只申請(qǐng)對(duì)孫某對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全。2019年10月，厚大公司發(fā)現(xiàn)5臺(tái)鏟車質(zhì)量有嚴(yán)重問題，無法使用，因此與厚小公司、軒城公司發(fā)生糾紛，欲通過訴訟方式主張質(zhì)量問題損失。2021年5月，厚大公司聘請(qǐng)梁某作為鏟車的司機(jī)。由于在工地長(zhǎng)期無聊，梁某遂打算購(gòu)買工地附近“樂樂漁具”的魚竿一套。由于梁某不會(huì)當(dāng)?shù)胤窖?，其遂委托崔某幫其向“樂樂漁具”購(gòu)買價(jià)值1000元的A魚竿一套，崔某購(gòu)買時(shí)因疏忽記成了B魚竿一套。梁某主張退貨，被“樂樂漁具”拒絕，故拒付價(jià)款?！皹窐窛O具”的老板韓某遂以自己的名義將梁某訴至法院。經(jīng)查，“樂樂漁具”系個(gè)體工商戶，其登記的業(yè)主為韓某，“樂樂漁具”為其登記的字號(hào)。訴訟過程中，梁某提出“樂樂漁具”在交付魚竿時(shí)少交付了一個(gè)配件。對(duì)此，梁某提出當(dāng)時(shí)簽署的驗(yàn)收單中沒有該配件，而驗(yàn)收單在“樂樂漁具”處留存，梁某請(qǐng)求法院責(zé)令“樂樂漁具”提供該驗(yàn)收單?！皹窐窛O具”則主張?jiān)擈?yàn)收單因意外而丟失。經(jīng)法院審理，判決梁某應(yīng)支付價(jià)款。梁某不服提起上訴，在二審過程中，梁某主張撤銷該買賣合同。2021年10月，孫某看到新聞后勃然大怒，因?yàn)樵撔侣勁读死钅忱貌≈氐膬鹤油ㄟ^各平臺(tái)籌集100余萬元善款，但將該善款用于自身享樂，完全不顧孩子，并且李某經(jīng)濟(jì)能力很好，卻為籌款而隱瞞自身財(cái)產(chǎn)情況。孫某恰好是捐款人之一，曾經(jīng)通過某平臺(tái)給李某捐贈(zèng)2萬余元。于是孫某咨詢律師該如何拿回善款。2022年3月，厚大公司因資不抵債，被其債權(quán)人申請(qǐng)宣告破產(chǎn)，法院于2022年4月7日裁定受理該破產(chǎn)申請(qǐng)。于此同時(shí)，法院指定合川律師事務(wù)所為破產(chǎn)管理人，承辦律師提出繼續(xù)履行該融資租賃合同，厚小公司則要求提供擔(dān)保，但該律師予以拒絕。根據(jù)以上案情回答下列問題：1.3臺(tái)鏟車損失的風(fēng)險(xiǎn)由誰承擔(dān)？（5分）2.軒城公司將厚小公司與孫某作為共同被告起訴的，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？（5分）3.5臺(tái)鏟車質(zhì)量問題糾紛案件的訴訟當(dāng)事人應(yīng)該如何列明？（7分）4.北京市房山區(qū)法院是否享有管轄權(quán)？該法院應(yīng)如何處理？（6分）5.軒城公司申請(qǐng)對(duì)孫某的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全，法院應(yīng)如何處理？（4分）6.對(duì)于韓某提起的訴訟，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？（5分）7.就是否交付配件，法院應(yīng)如何認(rèn)定？為什么？（5分）8.對(duì)于梁某要求撤銷該買賣合同的主張，法院應(yīng)如何處理梁某的主張？為什么？（5分）9.假如你是被孫某咨詢的律師，你會(huì)給出哪些拿回善款的方式？（7分）10.融資租賃合同是否被解除？厚小公司能否取回鏟車？（7分）【參考答案】1.厚大公司承擔(dān)。（2分）根據(jù)《民法典》第604條規(guī)定，買賣合同中標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)，交付之前由出賣人承擔(dān)，交付后由買受人承擔(dān)。（1分）本案中，由于3臺(tái)設(shè)備已經(jīng)交付，故出賣人軒城公司不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。又根據(jù)《民法典》第751條規(guī)定，租賃物毀損滅失的，承租人依然需要支付租金， 即出租人不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。（2分）故厚小公司也不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，最終的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由承租人厚大公司承擔(dān)。2.可以受理，（1分）但是在判決書主文中應(yīng)明確先執(zhí)行厚小公司的財(cái)產(chǎn)，而后方可執(zhí)行孫某的財(cái)產(chǎn)。（1分）根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第26條第2款規(guī)定，一般保證中，債權(quán)人一并起訴債務(wù)人和保證人強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能履行的部分承擔(dān)保證責(zé)任。（2分）本案中，孫某未約定保證方式，屬于一般保證人。（1分）債權(quán)人軒城公司一并起訴債務(wù)人厚小公司與一般保證人的，人民法院可以受理。但是在判決書主文中應(yīng)明確先執(zhí)行厚小公司的財(cái)產(chǎn)，而后方可執(zhí)行孫某的財(cái)產(chǎn)。3.原告為厚大公司，被告為軒城公司，厚小公司作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，法院應(yīng)當(dāng)追加。（2分）根據(jù)《民法典》第747條的規(guī)定，融資租賃合同的出租人原則沒有標(biāo)的物瑕疵擔(dān)保責(zé)任，不對(duì)租賃物質(zhì)量負(fù)責(zé)。本案中，出租人沒有不當(dāng)行為，無須承擔(dān)責(zé)任，故出租人厚小公司不作被告。（2分）根據(jù)《民法典》第741條規(guī)定，在有約定的情況下，承租人可以享有買受人權(quán)利。本案中，鏟車買賣合同的權(quán)利已經(jīng)根據(jù)約定由承租人享有，故原告應(yīng)為承租人厚大公司。（1分）又根據(jù)《融資租賃合同解釋》第13條第3款規(guī)定，承租人行使買賣合同買受人權(quán)利時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)追加出租人為第三人。故法院應(yīng)當(dāng)追加厚小公司作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。（2分）4.（1）不享有。（1分）根據(jù)《民事訴訟法》第24條的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。（2分）本案中，軒城公司與厚小公司的糾紛屬于買賣合同糾紛，應(yīng)由被告住所地或合同履行地法院管轄，北京市房山區(qū)法院屬于合同簽訂地法院，其不享有管轄權(quán)。（2）其應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院指定管轄，不得再移送。（1分）根據(jù)《民事訴訟法》第37條的規(guī)定，人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。受移送的人民法院認(rèn)為不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄，不得再自行移送。（2分）故受移送的房山區(qū)法院認(rèn)為自己沒有管轄權(quán)的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院指定管轄。5.法院不予準(zhǔn)許。（2分）根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第26條第3款的規(guī)定，債權(quán)人未對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)民法院不予準(zhǔn)許。（2分）本案中，由于未約定保證方式，孫某屬于一般保證人。此時(shí)，軒城公司只申請(qǐng)保全孫某財(cái)產(chǎn)的，法院應(yīng)當(dāng)不予準(zhǔn)許。6.裁定不予受理。（2分）根據(jù)《民訴解釋》第59條第1款規(guī)定，在訴訟中，個(gè)體工商戶以營(yíng)業(yè)執(zhí)營(yíng)者的基本信息。（2分）本案中，盡管“樂樂漁具”系個(gè)體工商戶，但是其存在登記的字號(hào)，因此應(yīng)當(dāng)以登記的字號(hào)“樂樂漁具”作為原告，而不能以韓某作為原告。故原告不適格，根據(jù)《民事訴訟法》第122條第1款規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。（1分）7.法院應(yīng)認(rèn)定未交付。（2分）根據(jù)《民訴解釋》第112條的規(guī)定，書證在對(duì)方當(dāng)事人控制之下的，申請(qǐng)人所主張的書證內(nèi)容為真實(shí)。（2分）本案中，梁某請(qǐng)求法院責(zé)令“樂樂漁具”交付書證驗(yàn)收單， 屬于文書提出命令。書證的持有者“樂樂漁具”無正當(dāng)理由拒不提供書證，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定梁某主張的事實(shí)成立，（1分）即“樂樂漁具”未交付該配件。8.根據(jù)《民訴解釋》第326條規(guī)定，在第二審程序中，被告提出反訴的，第二審人民法