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文檔簡介

1/1變更合同需要注意什么事項

變更合同需要當事人協(xié)商一致,這體現(xiàn)了當事人意思自治的原則,本文將為您詳細介紹關于合同變更中需要注意的問題。

合同變更時的注意事項

(1)變更合同必須當事人協(xié)商一致,任何當事人不能單方變更合同,否則就構成違約。

(2)合同條款的任何變更都構成合同內(nèi)容的變更。合間中的標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬,履行的期限、地點和方式等條款的變更都屬于合同變更。

(3)有的合同變更還需履行批準、登記手續(xù)。如《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第7條規(guī)定,中外合作者在合作經(jīng)營期限內(nèi)協(xié)商同意對合作經(jīng)營企業(yè)合同作重大變更的,應當報審批機關批準。

(4)合同變更的內(nèi)容必須明確,否則推定為未變更,仍按原合同履行。合同當事人達成變更合同的協(xié)議后,按變更后的內(nèi)容履行。

(5)必須合法,不得違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定。勞動合同變更也并非是任意的,用人單位和勞動者約定的變更內(nèi)容必須符合國家法律、法規(guī)的相關規(guī)定。

以上是變更合同需要注意的事項,變更合同雖然是一件當事人協(xié)商一致的事情,但是變更合同并不能在法律之外進行,也就是說變更合同還是需要在法律規(guī)定的基本條件之內(nèi)。

挪用資金罪和挪用公款罪的區(qū)別

刑法上規(guī)定的挪用資金罪與挪用公款罪存在的差別主要在于二者的主體不同,挪用資金罪犯罪主體系國家工作人員,而挪用公款罪的犯罪主體系公司企業(yè)或其他單位的人員。

1、挪用公款罪

國家工作人員利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動的,或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的,或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的,是挪用公款罪。

主體要件

本罪的主體是特殊主體,即國家工作人員。

客觀方面

本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人實施了利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用。

進行非法活動,或者挪用數(shù)額較大的公款進行營利活動,或者挪用數(shù)額較大的公款超過三個月未還的行為。

主觀要件

本罪在主觀方面是直接故意,行為人明知是公款而故意挪作他用,其犯罪目的是非法取得公款的使用權。但其主觀特征,只是暫時非法取得公款的使用權,打算以后予以歸還。至于行為人挪用公款的動機則可能是多種多樣的,有的是為了營利,有的出于一時的家庭困難,有的為了贊助他人,有的為了從事違法犯罪活動。動機如何不影響本罪成立。

2、挪用資金罪

公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個月未還的,或者雖未超過三個月,但數(shù)額較大、進行營利活動的,或者進行非法活動的,是挪用資金罪。

客體要件

本罪所侵害的客體是公司、企業(yè)或者其他單位資金的使用收益權,對象則是本單位的資金。所謂本單位的資金,是指由單位所有或實際控制使用的一切以貨幣形式表現(xiàn)出來的財產(chǎn)。

客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個月未還的。

主體要件

本罪的主體為特殊主體,即公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員。

主觀要件

本罪在主觀方面只能出于故意,即行為人明知自己在挪用或借貸本單位資金,并且利用了職務上的便利,而仍故意為之。

總之,二者主要區(qū)別在于主體不同,一個是國家工作人員,一個是公司企業(yè)或其他單位人員。由于刑事案件均由檢察院偵查起訴,因此,建議當事人聘請專業(yè)的刑事律師,以便獲得法院較輕的量刑。

合同履行的三大抗辯權

(1)合同履行應遵循什么原則?

合同法規(guī)定,當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同,自條件成立時生效。附解除條件的合同,自條件解除時生效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的,視為條件成就;不正當?shù)卮俪蓷l件成就的,視為條件不成就。具體請看下文:

①全面履行原則。

當事人應當按照約定全面履行自己的義務,即按照合同規(guī)定的標的及其質量、數(shù)量,由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c以適當?shù)穆男蟹绞?,全面完成合同義務。當事人一方在履行中對合同約定義務的任何一個環(huán)節(jié)的違反,都是違反了全面履行原則。

②誠實信用原則。

當事人應當遵循誠實信用原則,根據(jù)合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。

(2)合同履行中的三大抗辯權是什么?

在全同履行中,當事人可享有同時履行抗辯權、先履行抗辯權、不安抗辯權。這些抗辯權利的設置,使當事人在法定情況下可以對抗對方的請求權,使當事人的拒絕履行不構成違約,可以更好地維護當事人的利益。

①同時履行抗辯權。當事人互負到期債務,沒有先后履行順序的,應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求,一方在對方履行債務不符合約定時,有權拒絕其相應的履行要求。

②先履行抗辯權。當事人互負債務,有先后履行順序,先履行一方示履行的,后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定時,后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。

③不安抗辯權。不安抗辯權的行使分為兩個階段:第一階段為中止履行。應當先履行債務的當事人,有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的,可以中止履行:經(jīng)營狀部分嚴重惡化;轉移財產(chǎn)、抽逃資金,以逃避債務;喪失商業(yè)信用;有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。第二階段為解除合同。當事人依照上述規(guī)定中止履行的,應當及時通知對方。對方提供適當擔保時,應當恢復履行。中止履行后,對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的,中止履行的一方可以解除合同。

但是,不安抗辯權的行使是有一定條件和限制的。如無確切證擾證明對方零部件失履行能力而中止履行的,或者中止履行后,對方提供適當擔保時而拒不恢復履行的,不安抗辯權人承擔違約責任。

合同履行中最重要的問題

訂立合同后,我們總是樸素的認為只要依據(jù)合同辦事就行了。原則上是這樣的。但對于這個問題,我們應該有更清晰的理解。

合同的履行的原則性要求是——全面、適當。

合同履行的具體要求——做好你應該做的。

你(或對方)所應該作的,并不只是合同書上寫的那些。(這個問題至關重要)

合同就是用來約定你作什么(乙方義務),我作什么(甲方義務),你得什么(乙方權利),我得什么(甲方權利),以及雙方如何做,出現(xiàn)問題如何解決的。

關于作什么與如何作的問題,如何確定呢?你(或對方)要如何作才是完全的、適當?shù)穆男辛撕贤?

你(或對方)所應該作的(有時還包括應該不作的),并不只是合同書上寫的那些。

還包括:

(1)法律規(guī)定的。(如:《產(chǎn)品質量法》規(guī)定的產(chǎn)品質量、包裝,質量說明,產(chǎn)品標簽的要求)

(2)各方共同達成的以書面或非書面協(xié)議中約定的。(如雙方訂立的補充協(xié)議,以及合同履行過程中達成的對合同履行的具體細節(jié)、方式的確定。)

(3)雙方為完全、適當履行合同依照誠實信用原則應當履行的通知、協(xié)助、保密等義務。

(4)雙方在合同中未約定,依照合同有關條款、交易習慣應當履行的。

(5)合同中未約定,協(xié)商不能補充,依照合同有關條款及交易習慣仍不能確定的,適用合同法中任意條款中規(guī)定應當履行的。

合同履行費用約定不明的怎么辦

合同簽訂后,在合同約定中,當事人就履行費用的負擔等未明確表明的,可對合同進行補充協(xié)議;若對補充協(xié)議有爭議,無法達成一致的,則按照合同其他有關條款或者一般交易習慣確定。如此仍不能確定的,履行費用由履行義務的一方負擔。

《合同法》第六十一條,合同生效后,當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的,可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的,按照合同有關條款或者交易習慣確定。

第六十二條,當事人就有關合同內(nèi)容約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,適用下列規(guī)定:

(一)質量要求不明確的,按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的,按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

(二)價款或者報酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的,按照規(guī)定履行。

(三)履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的,在履行義務一方所在地履行。

(四)履行期限不明確的,債務人可以隨時履行,債權人也可以隨時要求履行,但應當給對方必要的準備時間。

(五)履行方式不明確的,按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

(六)履行費用的負擔不明確的,由履行義務一方負擔。

承攬合同履行過程應注意的事項

與其他類型的合同一樣,承攬合同的.糾紛也多發(fā)生在合同履行中。糾紛可能產(chǎn)生在合同履行中的各個方面,如承攬人不能按合同規(guī)定的數(shù)量、質量、日期交貨或完成工作;定作人未按合同規(guī)定提供設計要求、質量標準、原材料;定作人未如約付款;承攬人不能如約對定作人所定作產(chǎn)品的設計、技術指標、性能等保密等等。承攬合同的當事人為避免在合同履行中陷入陷阱,過多地糾纏于合同糾紛中,應注意以下問題:

(一)信用守法,嚴格履行自己在合同中的義務

合同關系依其性質要求,雙方當事人應當講究誠實信用,不容許欺詐、蒙騙、任意毀約等行為。在我國的合同實踐中,素來有“重合同守信用”、“誠實不欺”等習慣存在,我國《民法通則》也明文規(guī)定了誠實信用原則。誠實信用原則屬于強行法規(guī)范,訂立合同或合同約定的條款違背誠實信用原則,應為無效;當事人履行合同違背誠實信用原則,應支付違約金,如果使對方當事人受到損害的,還應賠償損失。

1.因承攬人的過錯而引發(fā)的糾紛

(1)承攬人未經(jīng)定作人同意,擅自將承攬的任務轉讓第三人而引發(fā)糾紛。承攬合同是完成工作成果的合同,這種合同具有人身信任的性質。《合同法》規(guī)定,除當事人另有約定的以外,承攬人應當以自己的設備、技術和勞力,完成主要工作。未經(jīng)定作人同意,承攬人不得將其接受的主要工作交由第三人完成。經(jīng)定作人同意,承攬人可將其接受的任務轉讓他人,但要注意兩個問題:①由于該第三人的行為原因而使承攬工作無法按合同規(guī)定的要求完成時,承攬人仍需對定作人負責,因為定作人與第三人并無直接合同關系。②轉讓承攬工作時,不得從中漁利。

(2)承攬人用料不符合規(guī)定引發(fā)的糾紛。對于這種情況,應當根據(jù)合同規(guī)定加以處理,即合同雙方協(xié)商,在合同中規(guī)定保證期限。保證期限內(nèi)發(fā)生的質量問題,除定作人使用、保管不當?shù)仍蚨斐少|量問題外,由承攬人負責。如果實踐中合同雙方當事人未就質量保證期限作出規(guī)定,人民法院在審判實踐中,可根據(jù)定作物的性質,定作人已使用的期限等情況,加以權衡、裁量。

(3)因定作物不合乎合同規(guī)定的標準而引發(fā)的糾紛。定作物是按照定作人的特殊要求制成的,其規(guī)格、包裝、技術標準等都要合乎規(guī)定。實踐中,雙方當事人應就定作物的包裝材料、包裝方式、包裝費用等達成協(xié)議。原則上,包裝如有國家標準或專業(yè)標準的,按此標準執(zhí)行,如無標準,應在運輸安全的原則下協(xié)商確定。對技術標準,當事人應在合同中訂明執(zhí)行標準及代號、編號、名稱,不得簽訂無質量要求和技術標準的合同。承攬人要依合同規(guī)定的技術條件完成工作,未經(jīng)定作人同意,不得擅自變更,否則,要負違約責任。

(4)承攬人違反保密義務而引發(fā)的糾紛。未經(jīng)定作人同意承攬人不得向他人披露秘密,不得使用或擅自允許他人使用保密的技術、工藝,合同履行完畢后,應將有關的技術資料、圖紙、樣品一并交還,不得留存復制品,否則,應承擔違約責任。

(5)承攬人不按期交付定作物而引發(fā)的糾紛。承攬人應按合同規(guī)定的履行期限交付定作物。但在實踐中,要注意兩個問題:①承攬人要求提前或延期交付定作物,應當在事先與對方達成協(xié)議,并按協(xié)議執(zhí)行。②注意交付定作物日期的計算。承攬人自備運輸工具送交定作物的,以定作人接收的戳記日期為準;委托運輸部門運輸?shù)?,以發(fā)運定作物時承運部門簽發(fā)戳記日期為準;自提定作物的,以承攬人通知的提取日期為準,但承攬人在發(fā)出提取定作物的通知中,必須留給定作人以必要的途中時間;雙方另有約定的,按約定的方法計算。

2.因定作人的過錯而引發(fā)的糾紛

(1)定作人不按期交付價款而引發(fā)的糾紛。實踐中,有些定作人不履行該義務,表現(xiàn)為遲延付款或拒絕付款,對此,定作人應負違約責任,即付款并償付違約金。

(2)定作人不按期受領定作物而引發(fā)的糾紛。有些定作人因客觀情況或主觀因素的變化而遲延受領甚至拒絕受領,對此,定作人應負違約責任。另外,要注意兩個問題:①定作人超過領取期限不領取定作物的,承攬人可留置定作物。②定作人除負損害賠償責任外,還應承受標的物的風險。

(3)定作人提供的材料或技術資料不合格而引發(fā)的糾紛。定作人應按合同規(guī)定的標準提供原材料和技術資料,否則,對因原材料或技術原因造成的定作物的瑕疵,承攬人不負責任。實踐中,為避免該類糾紛的出現(xiàn),當事人要注意這幾個問題:①定作人要嚴格履行合同,提供符合標準的原材料和技術資料。②承攬人要注意嚴格檢查、檢驗,一旦發(fā)現(xiàn)問題,應立即通知定作人,讓其進行更換或修改,而不要以為這是定作人提供的而不加注意,以至發(fā)生糾紛,給雙方帶來損失。

(4)定作人中途變更合同內(nèi)容或中途廢止合同而引發(fā)的糾紛。承攬合同一旦訂立,就應該嚴格履行,不得隨意變更或解除。但由于社會情況的變化,定作人有時需要對合同內(nèi)容如定作物的數(shù)量、規(guī)格等進行修改,但這必須取得承攬人的同意,否則,單方面解除合同、變更合同是違約行為,對承攬人因此而受的損失,定作人應負賠償責任。

(二)正確運用有效的法律手段維護自己的合法權益

為督促

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