第9章知識產(chǎn)權(quán)

第9章

與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議TRIPS

trade-relatedaspectsofintellectualpropertyrights與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議2007年4月9日，美國貿(mào)易代表蘇珊·施瓦布在華盛頓舉行的新聞發(fā)布會上展示一張電影《博物館之夜》的盜版DVD。當(dāng)天，蘇珊·施瓦布宣布，美國政府向世界貿(mào)易組織提出了針對中國的兩項貿(mào)易訴訟，分別指責(zé)中國打擊盜版不力和限制美國電影、音樂和圖書產(chǎn)品進入本國市場。第9章《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》學(xué)習(xí)重點與難點：1.知識產(chǎn)權(quán)的特點及分類；2.知識產(chǎn)權(quán)保護的新領(lǐng)域；3.TRIPS的基本原則；4.TRIPS的其他原則；5.TRIPS關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)保護的執(zhí)法程序及救濟措施。一、知識產(chǎn)權(quán)的基本概念（一）知識產(chǎn)權(quán)定義及特點（二）知識產(chǎn)權(quán)的分類（三）知識產(chǎn)權(quán)保護的新領(lǐng)域第一節(jié)知識產(chǎn)權(quán)的基本概念（一）知識產(chǎn)權(quán)定義及特點定義：指法律所賦予的智力成果完成人對其特定創(chuàng)造性智力成果在一定期限內(nèi)享有的專有權(quán)利。特點：1.無形性2.專有性3.地域性4.時間性一、知識產(chǎn)權(quán)的基本概念廣義:泛指人類智力創(chuàng)作的一切成果,如《世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》的分類。狹義（傳統(tǒng)）:

1.工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)2.著作權(quán)（二）知識產(chǎn)權(quán)的分類

（二）知識產(chǎn)權(quán)的分類WTO協(xié)議《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》對知識產(chǎn)權(quán)的定義：(1)版權(quán)與鄰接權(quán)（鄰接權(quán)即與表演活動、錄音制品及廣播有關(guān)的權(quán)利）(2)商標權(quán)(3)地理標志權(quán)(4)工業(yè)品外觀設(shè)計權(quán)（二）知識產(chǎn)權(quán)的分類(5)專利權(quán)(6)集成電路布圖設(shè)計權(quán)(7)未披露過的信息專有權(quán)（技術(shù)訣竅know-how－和商業(yè)秘密）(8)對許可合同中限制競爭行為的控制二、對知識產(chǎn)權(quán)的保護1、國家單邊保護（1）、美國1930年關(guān)稅法第337條款：旨在對一切形式的對知識產(chǎn)權(quán)的不公平進口做法提供法律救濟和保護。允許受侵權(quán)人向美國國際貿(mào)易委員會提出申請，為被侵權(quán)行為提供法律救濟。例如：專利權(quán)受到侵害、商標權(quán)受到侵害、著作權(quán)受到侵害、冒充真貨等。

關(guān)于337條款匡威公司申請對鞋類產(chǎn)品啟動337調(diào)查

2014年10月14日，匡威公司向美國國際貿(mào)易委員會（ITC）提出申請，指控美國進口以及美國國內(nèi)市場銷售的部分鞋類產(chǎn)品（CertainFootwearProducts）侵犯了其商標權(quán)，申請啟動337調(diào)查。申訴方建議美國ITC將來自美國、加拿大、意大利、澳大利亞、日本、中國等30家企業(yè)列為本案的被訴方，其中，中國4家企業(yè)涉案，分別為：福建新亞進出口有限公司（FujianXinyaI&ETradingCo.,Ltd.,China）；浙江甌海對外貿(mào)易有限公司（ZhejiangOuhaiInternationalTradeCo.,Ltd.,China）；溫州糧油食品對外貿(mào)易有限公司（WenzhouCerealsOils&FoodstuffsForeignTradeCo.,Ltd.,China）；深圳Foreversun實業(yè)有限公司（ShenzhenForeversunIndustrialCo.,Ltd(a/k/aShenzhenForeversunShoesCo.,Ltd),China）。美國“337調(diào)查”大棒頻頻揮向中國企業(yè)

目前，中國企業(yè)“被337調(diào)查”早已不是新鮮事。據(jù)統(tǒng)計，2007～2012年，中國企業(yè)遭遇美國“337調(diào)查”占其全球調(diào)查總量的1/3左右。而“337調(diào)查”是指美國國際貿(mào)易委員會根據(jù)美國《1930年關(guān)稅法》第337條款，針對一般不正當(dāng)貿(mào)易和有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的不正當(dāng)貿(mào)易進行調(diào)查和裁決。2013年7月，美國國際貿(mào)易委員會又對三一重工啟動了“337調(diào)查”，從而引起廣泛熱議。事實上，早在2012年，美國國際貿(mào)易委員會就對華為、中興、宏達、三星、佳明等境內(nèi)外知名企業(yè)發(fā)起了大規(guī)模的“337調(diào)查”。僅2012年上半年，美國就對中國臺灣和大陸發(fā)起了25起“337調(diào)查”，占總發(fā)起量的86.2%。（2）“特殊301條款”：其目的是確定拒絕為知識產(chǎn)權(quán)提供充分、有效保護的國家名單，并對所確定的重點國家進行報復(fù)。觀察名單重點觀察名單重點國家2、知識產(chǎn)權(quán)的國際保護《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》《商標注冊的馬德里協(xié)定》保護地域標志的《里斯本協(xié)定》保護著作權(quán)的《伯爾尼公約》保護集成電路的《華盛頓條約》知識產(chǎn)權(quán)制度：關(guān)于專有權(quán)授予或權(quán)利確立的一系列法律程序，及一國政府、有關(guān)職能機構(gòu)制定的、調(diào)整有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的確定、權(quán)利歸屬、權(quán)利人權(quán)利和義務(wù)、侵權(quán)與反侵權(quán)等關(guān)系的法律規(guī)范。三、知識產(chǎn)權(quán)保護制度TRIPS協(xié)議：為所有的成員規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)保護的最低標準，也提供了一個強制性的爭端解決機制，極大地保護了發(fā)達國家的利益，但美日等發(fā)達國家并不滿意。美、日等發(fā)達國家：積極倡導(dǎo)建立“國際專利制度”，以替代現(xiàn)有的TRIPS協(xié)議。三、知識產(chǎn)權(quán)保護制度“國際專利制度”的特點：1．統(tǒng)一的專利法2．統(tǒng)一的專利局3．一次申請、一次檢索4．一次授權(quán)產(chǎn)生一件全球?qū)＠?、知識產(chǎn)權(quán)保護制度一、知識產(chǎn)權(quán)問題是如何被納入WTO的二、TRIPS的主要內(nèi)容第二節(jié)與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議GATT成立之初：知識產(chǎn)權(quán)保護問題未納入議題東京回合：涉及知識產(chǎn)權(quán)，首次提出假冒商品問題，美歐代表聯(lián)合起草《阻止假冒商品進口措施的建議》，其他國家的一致反對，未能形成協(xié)議。

烏拉圭回合：知識產(chǎn)權(quán)問題納入談判議題。1994年，各參加方簽署《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)包括冒牌貨貿(mào)易協(xié)議》，1995年1月1日起正式生效。

一、知識產(chǎn)權(quán)問題是如何被納入WTO的知識產(chǎn)權(quán)作為烏拉圭回合談判新議題的原因：1、以往的公約多涉及國際知識產(chǎn)權(quán)保護程序方面的問題，而對各國的實體法要求很少，也就說沒有制定一套知識產(chǎn)權(quán)保護的國際標準；2、以往公約多是專為某一類型的知識產(chǎn)權(quán)而制定，缺乏對知識產(chǎn)權(quán)效力和范圍的全面規(guī)定。另外，某些類型的知識產(chǎn)權(quán)，如商業(yè)秘密，在以往公約中從未涉及；3.以往公約著重規(guī)定的是知識產(chǎn)權(quán)取得的程序以及最低限度的保護要求，而沒有規(guī)定當(dāng)侵權(quán)行為發(fā)生時，知識產(chǎn)權(quán)人和各國當(dāng)局所能采取的救濟措施。在國際貿(mào)易實踐中，由于相關(guān)國家在知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易中所處地位不同，常常會引發(fā)一些貿(mào)易爭端，造成相互制裁甚至局勢緊張。以往公約對知識產(chǎn)權(quán)方面爭端的解決辦法沒有涉及。知識產(chǎn)權(quán)作為烏拉圭回合談判新議題的原因：二、與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定的主要內(nèi)容（一）構(gòu)成《協(xié)定》有7個部分73條。即：1、總則和基本原則2、關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的效力、范圍及使用標準3、知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法4、知識產(chǎn)權(quán)的獲得、維持及有關(guān)當(dāng)事人之間的程序5、爭端的防止與解決6、過渡性安排7、機構(gòu)安排和最后條款。1、總則和基本原則（1）TRIPs的目標“期望減少對國際貿(mào)易的扭曲和阻礙，并考慮到需要促進對知識產(chǎn)權(quán)的有效和充分保護，并保證實施知識產(chǎn)權(quán)的措施和程序本身不成為合法貿(mào)易的障礙。”1、總則和基本原則（續(xù)）

（2）基本原則成員方應(yīng)實施《協(xié)定》，并可在各自的法律制度和實踐中確定實施該協(xié)定的適當(dāng)方法；只要不違反該協(xié)定，成員方還可以在其法律中實施比該協(xié)定要求更廣泛的保護。實施《協(xié)定》不得有損于成員方依照《巴黎公約》、《伯爾尼公約》、《羅馬公約》及《華盛頓條約》等已經(jīng)承擔(dān)的義務(wù)。A、國民待遇原則在知識產(chǎn)權(quán)保護上，成員對其他成員的國民提供的待遇，不得低于提供給本國國民的待遇。但“四公約”另有規(guī)定的可以例外。給予表演者、錄音制品制作者和傳播媒體的國民待遇，僅適用于《協(xié)定》規(guī)定的權(quán)利。某些司法和行政程序，也可以成為國民待遇的例外。B、最惠國待遇原則無條件最惠國待遇。其例外有：來自有關(guān)司法協(xié)助或法律實施的國際協(xié)定的優(yōu)惠等。但這種優(yōu)惠并非專門針對知識產(chǎn)權(quán)保護，而是一般性的優(yōu)惠。來自相關(guān)《公約》的互惠性保護《協(xié)定》未規(guī)定的表演者、錄音制品制作者和傳播媒體的權(quán)利?！秴f(xié)定》生效前已有的優(yōu)惠等。C、其他原則有助于促進技術(shù)革新、轉(zhuǎn)讓和傳播促進技術(shù)知識生產(chǎn)者與使用者互利增進社會、經(jīng)濟福利和保持權(quán)利與義務(wù)的平衡

版權(quán)及有關(guān)權(quán)利

版權(quán)指作者對其創(chuàng)作的文字、藝術(shù)和科學(xué)作品依法享有的專有權(quán)利，包括署名、發(fā)表、出版、獲得報酬等權(quán)利。有關(guān)權(quán)利是指與作品傳播有關(guān)的權(quán)利，即表演者、錄音制品制作者和傳媒許可或禁止對其作品復(fù)制的權(quán)利，也成鄰接權(quán)。2、知識產(chǎn)權(quán)的范圍和標準版權(quán)及有關(guān)權(quán)利保護范圍：1、《伯爾尼公約》所指的“文學(xué)藝術(shù)”，包括文學(xué)、科學(xué)和藝術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的一切作品，不論其表現(xiàn)形式或方式。2、計算機程序與數(shù)據(jù)的匯編3、表演者、錄音制品制作者和傳媒版權(quán)的保護期不得少于50年，表演者和錄音制品制作者的權(quán)利應(yīng)至少保護50年，傳媒的權(quán)利應(yīng)至少保護20年。第10條計算機程序和數(shù)據(jù)匯編

1.計算機程序，無論是源代碼還是目標代碼，應(yīng)作為《伯爾尼公約》（1971）項下的文字作品加以保護。2.數(shù)據(jù)匯編或其他資料，無論機器可讀還是其他形式，只要由于對其內(nèi)容的選取或編排而構(gòu)成智力創(chuàng)作，即應(yīng)作為智力創(chuàng)作加以保護。該保護不得延伸至數(shù)據(jù)或資料本身，并不得損害存在于數(shù)據(jù)或資料本身的任何版權(quán)。第11條出租權(quán)

至少就計算機程序和電影作品而言，一成員應(yīng)給予作者及其合法繼承人準許或禁止向公眾商業(yè)性出租其有版權(quán)作品的原件或復(fù)制品的權(quán)利。一成員對電影作品可不承擔(dān)此義務(wù)，除非此種出租已導(dǎo)致對該作品的廣泛復(fù)制，從而實質(zhì)性減損該成員授予作者及其合法繼承人的專有復(fù)制權(quán)。就計算機程序而言，如該程序本身不是出租的主要標的，則此義務(wù)不適用于出租。網(wǎng)絡(luò)文學(xué)游戲版權(quán)滬上首拍

(2014.8.4)由盛大文學(xué)組織的國內(nèi)首場網(wǎng)絡(luò)文學(xué)游戲版權(quán)拍賣會上周五在上海舉行，拍品包括《雄霸蠻荒》、《大圣傳》等6部熱門網(wǎng)絡(luò)作品。最終，6部作品累計拍賣價格達到2800萬元，單部最高拍出810萬。業(yè)內(nèi)人士稱，盛大文學(xué)此次試水拍賣旨在將版權(quán)交易帶入“明碼標價”時代?！熬W(wǎng)絡(luò)熱門作品有著超過千萬的讀者，并且大部分都是付費‘粉絲’，用戶留存率高。因此，知名網(wǎng)絡(luò)小說版權(quán)便成了手游改編的‘寵兒’”。數(shù)據(jù)顯示，網(wǎng)絡(luò)文學(xué)用戶和游戲用戶的粘合度是78.4%，58.8%的網(wǎng)絡(luò)文學(xué)用戶在使用網(wǎng)絡(luò)游戲時產(chǎn)生付費行為。商標

商標是一企業(yè)的商品或服務(wù)，與其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)分開的標記或標記組合。這些標記包括人名、字母、數(shù)字、圖案、顏色的組合。商標的首次注冊及各次續(xù)展注冊的保護期，均不得少于7年，商標的續(xù)展注冊次數(shù)沒有限制，如果該商標連續(xù)3年沒有使用，則撤銷商標注冊。馳名商標馳名商標應(yīng)受到特別的保護，即使不同的商品或服務(wù)，也不得使用他人已注冊的馳名商標。一成員在確定一個商標是不是馳名商標時，應(yīng)考慮相關(guān)公眾對該商標的了解程度，包括在該成員領(lǐng)土內(nèi)因促銷而獲得的知名度。原產(chǎn)地標記（地理標識）地理標識用于標示出某商品來源于某成員領(lǐng)土內(nèi)，或來源于該成員領(lǐng)土內(nèi)的某地區(qū)或某地點，顯示該產(chǎn)品的特定質(zhì)量、信譽或其他特征主要與該地理來源相關(guān)聯(lián)。各成員應(yīng)對地理標識提供保護，包括對含有虛假地理標識的商標拒絕注冊，防止公眾對商品的真正來源產(chǎn)生誤解或出現(xiàn)不公平競爭。

第23條對葡萄酒和烈酒地理標識的附加保護

1.每一成員應(yīng)為利害關(guān)系方提供法律手段，以防止將識別葡萄酒的地理標識用于并非來源于所涉地理標識所標明地方的葡萄酒，或防止將識別烈酒的地理標識用于并非來源于所涉地理標識所標明地方的烈酒，即使對貨物的真實原產(chǎn)地己標明，或該地理標識用于翻譯中，或附有“種類”、“類型”、“特色”、“仿制”或類似表達方式。2.3.4.略工業(yè)品外觀設(shè)計

工業(yè)品外觀設(shè)計是指，對產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計。受保護的工業(yè)品外觀設(shè)計的所有人有權(quán)制止未經(jīng)許可的第三方，出于商業(yè)目的制造、銷售或進口帶有受保護設(shè)計的仿制品。工業(yè)品外觀設(shè)計的保護期應(yīng)不少于10年。紡織品專利

一切技術(shù)領(lǐng)域中的任何發(fā)明，不論是產(chǎn)品發(fā)明還是方法發(fā)明，只要其具有新穎性、創(chuàng)造性并適合于工業(yè)應(yīng)用，均可獲得專利。專利所有人享有專有權(quán)。對于產(chǎn)品，專利所有人應(yīng)有權(quán)制止未經(jīng)許可的第三方制造、使用、銷售，或未上述目的而進口該商品；對于方法，專利所有人應(yīng)有權(quán)制止未經(jīng)許可的第三方使用該方法的行為，以及使用、銷售或為上述目的進口依該方法直接獲得的產(chǎn)品。不授予專利的情況：某些產(chǎn)品發(fā)明或方法發(fā)明的商業(yè)性開發(fā)，會對公共秩序或公共道德產(chǎn)生不利影響對人類或動物的診斷、治療和外科手術(shù)方法微生物以外的動植物，以及不包括非生物、微生物在內(nèi)的動植物的人工繁育方法但植物新品種應(yīng)受到專利或其他制度的保護強制許可：在特殊情況下，允許未經(jīng)專利持有人授權(quán)即可使用某項專利。有嚴格的條件。專利保護期應(yīng)不少于20年。集成電路布圖設(shè)計

成員方應(yīng)禁止未經(jīng)權(quán)利持有人許可的下列行為：為商業(yè)目的進口、銷售或以其他方式發(fā)行受保護的布圖設(shè)計；為商業(yè)目的進口、銷售或以其他方式發(fā)行受保護的布圖設(shè)計的集成電路；為商業(yè)目的進口、銷售或以其他方式發(fā)行含有上述集成電路的物品。集成電路布圖設(shè)計保護期應(yīng)不少于10年。

對未披露信息的保護

對協(xié)議許可中限制競爭行為的控制

3、知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法第1節(jié)：一般義務(wù)第2節(jié)：民事和行政程序及救濟第3節(jié)：臨時措施

第4節(jié)：與邊境措施相關(guān)的特殊要求第5節(jié)：刑事程序

（1）知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法的一般義務(wù)采取及時防止侵權(quán)及遏制進一步侵權(quán)的救濟措施。執(zhí)法程序應(yīng)公平、公正。不應(yīng)過于繁瑣或費用高昂，也不應(yīng)限定不合理的時限或?qū)е聼o端的遲延。對案件的裁決，最好采取書面形式，并陳述理由，且在合理的時間內(nèi)告知訴訟當(dāng)事人。訴訟當(dāng)事方應(yīng)有機會要求司法機構(gòu)對行政機構(gòu)的決定進行審議。（2）民事程序及相關(guān)措施公平合理的程序證據(jù)侵權(quán)方提供信息的義務(wù)救濟措施：

禁令、損害賠償金、其它救濟（3）臨時措施司法機關(guān)有權(quán)責(zé)令采取迅速和有效的臨時措施以便：(a)阻止任何對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的發(fā)生，特別是阻止包括剛剛結(jié)關(guān)的進口商品在內(nèi)的侵權(quán)商品進入其司法管轄區(qū)內(nèi)的商業(yè)渠道，；

(b)保存關(guān)于被指控侵權(quán)的有關(guān)證據(jù)。(c)不排除做出對財產(chǎn)保全的裁定。(4)對邊境措施的特別要求海關(guān)暫停放行：權(quán)利人有正當(dāng)理由懷疑假冒商標或盜版貨物有可能進口時，可以向海關(guān)提出申請申請：應(yīng)提供充分證據(jù)，可以初步斷定侵權(quán)行為，海關(guān)應(yīng)在合理期限內(nèi)決定是否受理保證金或相當(dāng)?shù)膿?dān)保（包括申請人提供擔(dān)保、被申請人在超期后訴訟期限屆滿前，提供擔(dān)保以放行）救濟在不損害權(quán)利持有人可采取的其他訴訟權(quán)并在遵守被告尋求司法機關(guān)進行審查權(quán)利的前提下，主管機關(guān)有權(quán)依照第46條所列原則責(zé)令銷毀或處理侵權(quán)貨物。對于假冒商標貨物，主管機關(guān)不得允許侵權(quán)貨物在未作改變的狀態(tài)下再出口或?qū)ζ溥m用不同的海關(guān)程序，但例外情況下除外。(5)刑事程序及相關(guān)措施各成員應(yīng)規(guī)定至少將適用于具有商業(yè)規(guī)模的蓄意假冒商標或盜版案件的刑事程序和處罰。可使用的救濟應(yīng)包括足以起到威懾作用的監(jiān)禁和/或罰金，并應(yīng)與適用于同等嚴重性的犯罪所受到的處罰水平一致。在適當(dāng)?shù)那闆r下，可使用的救濟還應(yīng)包括扣押、沒收和銷毀侵權(quán)貨物和主要用于侵權(quán)活動的任何材料和工具。各成員可規(guī)定適用于其他知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件的刑事程序和處罰，特別是蓄意并具有商業(yè)規(guī)模的侵權(quán)案件。4、知識產(chǎn)權(quán)的獲得、維持程序