公司強(qiáng)制清算實(shí)務(wù)-共84張課件

1、公司強(qiáng)制清算實(shí)務(wù)公司強(qiáng)制清算實(shí)務(wù)公司清算的意義公司制度改變了人類幾千年來不變的規(guī)則欠債還錢股東有限責(zé)任的享有是條件的必須把公司當(dāng)人看不清算是沒有把公司當(dāng)人看的表現(xiàn)公司清算的根本功能是維護(hù)公司獨(dú)立的人格體現(xiàn)社會公平維護(hù)誠信公司清算的意義公司制度改變了人類幾千年來不變的規(guī)則誰要擔(dān)起公司清算的責(zé)任新公司法之前的問題新公司法之后清算義務(wù)主體的認(rèn)定股份公司有限責(zé)任公司清算義務(wù)人與清算人不同誰要擔(dān)起公司清算的責(zé)任新公司法之前的問題清算義務(wù)人與清算人區(qū)別清算義務(wù)人與清算人舊公司法未規(guī)定，新公司法含混不清。組成不同義務(wù)不同責(zé)任不同清算義務(wù)人與清算人區(qū)別清算義務(wù)人與清算人清 算清算是專有法律概念，實(shí)務(wù)中不得隨便

2、使用普通清算與強(qiáng)制清算法定清算與任意清算法定清算：自行清算和強(qiáng)制清算、破產(chǎn)清算。外商投資企業(yè)的清算清 算清算是專有法律概念，實(shí)務(wù)中不得隨便使用清算義務(wù)人的確定有限責(zé)任公司的清算義務(wù)人解散事由發(fā)生時的全體股東股份公司的清算義務(wù)人董事、控股股東實(shí)際控制人問題實(shí)際控制人是清算義務(wù)人嗎？清算義務(wù)人的確定實(shí)務(wù)中的幾種誤解： 清算是訴訟程序 清算與破產(chǎn)程序相同 由法院主導(dǎo)實(shí)務(wù)中的幾種誤解：任意清算 自愿清算 強(qiáng)制清算破產(chǎn)清算 不介入被動介入主動介入完全介入公司強(qiáng)制清算實(shí)務(wù)-共84張課件人民法院對清算行為的監(jiān)督人民法院與清算組的關(guān)系人民法院指定清算組清算組履行職務(wù)的開始與結(jié)束人民法院對清算方案或清算報告的審

3、查人民法院對清算組處分公司財產(chǎn)、借款、放棄權(quán)利、轉(zhuǎn)讓全部或部分營業(yè)等的監(jiān)督債權(quán)人或公司股東對不當(dāng)清算行為異議的救濟(jì)人民法院對清算行為的監(jiān)督人民法院與清算組的關(guān)系關(guān)于強(qiáng)制清算的法律規(guī)定民法通則公司法及公司法司法解釋金融企業(yè)撤銷條例 公司登記管理?xiàng)l例和企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例及其施行細(xì)則 民事訴訟法 強(qiáng)制清算紀(jì)要清算辦法已廢止各地法院的清算規(guī)定關(guān)于強(qiáng)制清算的法律規(guī)定民法通則強(qiáng)制清算的申請申請主體申請主體資格爭議的處理申請的手續(xù)申請書申請書的內(nèi)容與格式申請的證據(jù)申請手續(xù)不齊的補(bǔ)正強(qiáng)制清算的申請清算案件的管轄地域管轄公司住所地是指公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。公司辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確的，由其注冊地人民法院管轄。

4、級別管轄以登記機(jī)關(guān)的級別確認(rèn)，但排除高級法院以上管轄 基本上在基層法院受理特殊情況特別處理清算案件的管轄申請費(fèi)問題申請人不用預(yù)交受理后，從清算財產(chǎn)中先行撥付標(biāo)準(zhǔn)：上限關(guān)于申請費(fèi)的問題受理后撤回申請的不退申請費(fèi)問題申請人不用預(yù)交立案與受理立案與受理的區(qū)別案號管理 預(yù)字號立案審查的主體立案庭移送審判庭是否應(yīng)當(dāng)制作立案通知書立案與受理對申請的審查審查主體 合議庭審查能否由陪審員組成審查方式 以聽證程序?yàn)樵瓌t以書面審查為補(bǔ)充對申請的審查清算中的聽證程序主持人 參加人 申請人及被申請人（申請人是法定代表人的處理）股東或董事 、實(shí)際控制人（申請參加的）聽證前的準(zhǔn)備聽證程序聽證的內(nèi)容清算中的聽證程序主持人

5、審查的內(nèi)容 申請的事由是否成立；是否解散；是否具備司法解散二規(guī)定的三種情況。審查的內(nèi)容三種情形（一）公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的； （二）雖然成立清算組但故意拖延清算的； （三）違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。 三種情形（一）公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的； 受理的標(biāo)準(zhǔn) 司法解釋規(guī)定的三種情形司法解釋僅規(guī)定了清算的受理?xiàng)l件但 未規(guī)定不受理的情形是否包括未改制的公司是否包括公司僵局受理的標(biāo)準(zhǔn) 紀(jì)要規(guī)定不受理的幾種情形 提出債權(quán)或股權(quán)或解散異議的是否包括公司合并的情形無法清算必須受理紀(jì)要規(guī)定不受理的幾種情形 十五內(nèi)未組成清算組的判斷起始時間的確定未組成清算組的判斷十五日內(nèi)未組成

6、，但之后組成的處理十五內(nèi)未組成清算組的判斷裁定受理當(dāng)事人的確定 申請人、被申請人 案號的管理受理的方式裁定不得上訴裁定受理裁定不予受理不符合受理?xiàng)l件的裁定不予受理駁回強(qiáng)制清算申請還是不予受理不予受理的禁止不予受理的特例不予受理和駁回申請的裁定可以上訴裁定書的效力范圍裁定不予受理申請的撤回人民法院受理清算申請前，申請人可以撤回申請 視為申請撤回的情形不參加聽證的，能否按視為申請撤回處理未交申請費(fèi)的，能否按視為申請撤回處理在受理后，屬自愿解散的，在一定的條件下可以申請撤回在受理后，屬強(qiáng)制解散的，一般不得申請撤回兩者都得在剩余財產(chǎn)分配前提出申請的撤回人民法院受理清算申請前，申請人可以撤回申請 清算組

7、的確定司法解釋二對清算組作了規(guī)定但不完整清算會議紀(jì)要作了細(xì)致的規(guī)定清算組的確定關(guān)于清算組指定清算組的原則 及時原則 法定原則 當(dāng)事人申請指定具體人員的處理不得指定清算義務(wù)人已經(jīng)組成清算組的情況申請人與被申請人達(dá)成一致意見的，可能被指定自愿原則 有利清算原則 清算組成員組成的形式清算義務(wù)人型 中介機(jī)構(gòu)型 個人管理人型 混合型關(guān)于清算組指定清算組的原則 清算組成員清算義務(wù)人與清算人清算組成員與清算人、清算義務(wù)人的關(guān)系清算組成員的多少清算組成員必須單數(shù)必須三人以上 中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任清算組應(yīng)根據(jù)個案情況組建工作團(tuán)隊(duì)，合理配置工作人員，并將名單報人民法院備案。清算組成員清算義務(wù)人與清算人清算組報酬以下人員組

8、成清算組，不得獲取報酬： 公司股東、實(shí)際控制人或者股份有限公司的董事 除外的公司人員擔(dān)任清算組成員，可以按照其上一年度的平均工資標(biāo)準(zhǔn)計付報酬中介機(jī)構(gòu)或者個人擔(dān)任清算組成員參照破產(chǎn)管理人 首先協(xié)商， 其次確定 清算組報酬清算組的品質(zhì)清算組的主體資格的變遷清算委員會對外不得以清算組的名義從事民事活動清算組的性質(zhì)清算組的中立？清算組與人民法院、股東會(股東大會)、監(jiān)事會的關(guān)系清算組成員的品行清算組成員的更換清算組的品質(zhì)清算組的主體資格的變遷清算組負(fù)責(zé)人清算組負(fù)責(zé)人的產(chǎn)生由清算組成員推選 人民法院依職權(quán)指定必須在指定清算組的同時確定清算組負(fù)責(zé)人的職責(zé) 清算組負(fù)責(zé)人代行清算中公司訴訟代表人職權(quán)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)

9、任清算組的訴訟代表問題清算公司訴訟代表人在法律文書中常見的錯誤表述清算組負(fù)責(zé)人清算組負(fù)責(zé)人的產(chǎn)生正確的表述 被告XX有限責(zé)任公司。訴訟代表人李某某，清算組組長。 委托代理人宋某某，某律師事務(wù)所律師。委托代理人陳某某，某律師事務(wù)所律師。正確的表述 被告XX有限責(zé)任公司。清算組的議事規(guī)則清算組成員半數(shù)以上利害關(guān)系成員不能投票形不成決議的處理(僅限于回避導(dǎo)致的)清算組請求人民法院決定因未回避而形成的決議的處理請求人民法院撤銷（公司法第條）清算組的議事規(guī)則清算組成員半數(shù)以上清算組行為的禁止禁止轉(zhuǎn)讓清算組成員應(yīng)親自辦理清算事務(wù)，不得以任何形式將自己應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)全部或者部分轉(zhuǎn)給其他社會中介機(jī)構(gòu)或者個人。

10、無正當(dāng)理由不得辭職清算組配備的其他人員聘請人員留守人員由股東等人組成的可以聘請專業(yè)人員清算組行為的禁止禁止轉(zhuǎn)讓清算組的接管何時接管一般在15日內(nèi)完成接管(深圳、北京)如何接管接管清單在營業(yè)場所公告接管什么接管的公司財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料 清算組的接管何時接管公司財產(chǎn)、印章和賬簿、文書包括公司占有或管理的現(xiàn)金、銀行存款、有價證券、債權(quán)債務(wù)清冊、存貨、流動資產(chǎn)、固定資產(chǎn)、在建工程、對外投資、無形資產(chǎn)等財產(chǎn)及相關(guān)憑證；公章、財務(wù)專用章、合同專用章、發(fā)票專用章、海關(guān)報關(guān)章、各分支機(jī)構(gòu)章、電子印章、法定代表人名章等印章；總賬、明細(xì)賬、臺賬、日記賬等賬簿及全部會計憑證、重要空白憑證；批準(zhǔn)設(shè)立文件、營

11、業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證書及各類資質(zhì)證書、章程、合同、協(xié)議及各類決議、會議記錄、人事檔案、電子文檔、管理系統(tǒng)授權(quán)密碼等資料；有關(guān)公司的訴訟、仲裁、執(zhí)行案件的卷宗材料；公司的其它重要資料。公司財產(chǎn)、印章和賬簿、文書包括公司占有或管理的現(xiàn)金、銀行存款強(qiáng)制接管公司有關(guān)人員拒不移交的清算組向人民法院申請有關(guān)人員以外的單位和個人拒不移交的處理不得直接強(qiáng)制，通過訴訟解決強(qiáng)制接管公司有關(guān)人員拒不移交的通知和公告通知公告的主體時間已知債權(quán)人未知債權(quán)人公告的媒體公告的內(nèi)容組成清算的情況要求申報債權(quán)申請債權(quán)的時間通知和公告通知公告的主體債權(quán)申報按期申報未按期申報的后果補(bǔ)充申報的時限補(bǔ)充申報的效力公司尚未分配財產(chǎn)和股東已

12、經(jīng)取得的財產(chǎn)不足以全額清償補(bǔ)充申報債權(quán)時，補(bǔ)充申報人無重大過錯的，清算組應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則按比例清償。債權(quán)人依據(jù)公司法司法解釋二第十三條的規(guī)定補(bǔ)充申報債權(quán)的，審查和確認(rèn)補(bǔ)充申報債權(quán)的費(fèi)用由補(bǔ)充申報人負(fù)擔(dān)債權(quán)申報按期申報不必申報的債權(quán) 清算中公司所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金，不必申報 。不必申報的債權(quán) 清算中公司所欠職工的工資和債權(quán)申報按期申報未按期申報的后果補(bǔ)充申報的時限補(bǔ)充申報的效力公司尚未分配財產(chǎn)和股東已經(jīng)取得的財產(chǎn)不足以全額清償補(bǔ)充申報債權(quán)時，補(bǔ)充申報人無重大過錯的，清算組應(yīng)當(dāng)根據(jù)公

13、平原則按比例清償。債權(quán)人依據(jù)公司法司法解釋二第十三條的規(guī)定補(bǔ)充申報債權(quán)的，審查和確認(rèn)補(bǔ)充申報債權(quán)的費(fèi)用由補(bǔ)充申報人負(fù)擔(dān)債權(quán)申報按期申報不必申報的債權(quán) 清算中公司所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金，不必申報 。不必申報的債權(quán) 清算中公司所欠職工的工資和清算費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù) 以下屬于清算費(fèi)用：公司強(qiáng)制清算案件的訴訟費(fèi)用；管理、變價和分配公司財產(chǎn)的費(fèi)用；清算組執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報酬和聘用工作人員的費(fèi)用。清算費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù) 以下屬于清算費(fèi)用：共益?zhèn)鶆?wù) 因清算組開展與清算有關(guān)的經(jīng)營活動所產(chǎn)生的債務(wù)；公司財產(chǎn)

14、受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；因公司不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)； 清算組執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)； 公司財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。 共益?zhèn)鶆?wù) 因清算組開展與清算有關(guān)的經(jīng)營活動所產(chǎn)生的債務(wù)；清算費(fèi)用及共益?zhèn)鶆?wù)的支付經(jīng)批準(zhǔn)可由公司財產(chǎn)隨時清償人民法院批準(zhǔn)有關(guān)內(nèi)部審批程序批準(zhǔn)公司法第一百八十六條第三款： 在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán) 人進(jìn)行清償。有地方規(guī)定：清算組在查清公司資產(chǎn)及負(fù)債情況前，一般不得對個別債權(quán)清償與債權(quán)人協(xié)商制定有關(guān)債務(wù)清償方案期間不得清償清算費(fèi)用及共益?zhèn)鶆?wù)的支付經(jīng)批準(zhǔn)可由公司財產(chǎn)隨時清償清算中的財產(chǎn)保全條件：受理后申請人：清算組或申請人保全的事由保全的財產(chǎn)作出保全的依據(jù)清算中的財產(chǎn)保

15、全條件：財產(chǎn)保全中提出的問題能否證據(jù)保全債權(quán)人能否申請股東能否申請法院能否依職權(quán)保全 財產(chǎn)保全中提出的問題能否證據(jù)保全清算公司的訴訟和執(zhí)行受理清算前開始的訴訟受理清算后開始的訴訟集中管轄仲裁除外對清算公司的執(zhí)行的處理受理清算后的訴訟是否有前置程序公司法司法解釋二的理解清算公司的訴訟和執(zhí)行受理清算前開始的訴訟強(qiáng)制清算與破產(chǎn)清算的銜接 發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)不足清算的處理債務(wù)清償方案申請破產(chǎn)清算清償方案清算組與全體債權(quán)人協(xié)商一致并認(rèn)可清算組制作清償方案清償方案不得損害其他利益關(guān)系人的利益清償方案由人民法院認(rèn)可強(qiáng)制清算與破產(chǎn)清算的銜接 發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)不足清算的處理清算組與管理人的銜接清算組可以被指定為管理人有利害關(guān)系的

16、除外報酬的限制 檔案的移交已完成清算事項(xiàng)的效力清算組與管理人的銜接清算組可以被指定為管理人清算程序的終結(jié)終結(jié)程序的類型完整結(jié)束的終結(jié)中途中結(jié)解散事由被撤銷的終結(jié)受理破產(chǎn)清算的轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算的清算程序的終結(jié)終結(jié)程序的類型完整程序的終結(jié)紀(jì)要第36條規(guī)定： 公司依法清算結(jié)束，清算組制作清算報告并報人民法院確認(rèn)后，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)清算程序。公司登記機(jī)關(guān)依清算組的申請注銷公司登記后，公司終止。公司法第189條規(guī)定 公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)，并報送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。完整程序的終結(jié)紀(jì)要第36條規(guī)定：清算紀(jì)要第36條的意義公司法1

17、89是關(guān)于終結(jié)強(qiáng)制清算程序的規(guī)定清算程序是多種主體工作的組合確認(rèn)清算報告與終結(jié)清算程序分開進(jìn)行終結(jié)清算程序的方式終結(jié)清算程序的標(biāo)準(zhǔn)終結(jié)清算程序的法律后果清算報告不必經(jīng)過股東會或股東大會清算紀(jì)要第36條的意義公司法189是關(guān)于終結(jié)強(qiáng)制清算程序的規(guī)清算組制作清算報告清算報告的意義制作的總要求制作的主體制作的時間 清算報告的內(nèi)容公司的基本情況財產(chǎn)清算與評估情況 財產(chǎn)處置及分配的情況清算組制作清算報告清算報告的意義人民法院對清算報告的確認(rèn)審查的組織審查的方式審查的內(nèi)容確認(rèn)書的制作不予確認(rèn)的法律后果人民法院對清算報告的確認(rèn)審查的組織人民法院裁定終結(jié)程序人民法院裁定終結(jié)的意義作出裁定的時間裁定應(yīng)當(dāng)具備的條

18、件裁定終結(jié)清算程序的法律效果 人民法院裁定終結(jié)程序人民法院裁定終結(jié)的意義公司登記機(jī)關(guān)注銷登記清算組提出申請 清算組提出申請的時間申請注銷登記應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)備的材料 公司登記機(jī)關(guān)的審查 公司登記機(jī)關(guān)的登記 注銷登記的效果 公司登記機(jī)關(guān)注銷登記清算組提出申請 終結(jié)程序的其他工作檔案的保管 注銷登記公告 終結(jié)程序的其他工作檔案的保管 強(qiáng)制清算的法律文書清算組制作的法律文書財產(chǎn)清單資產(chǎn)負(fù)債表清算方案清算報告強(qiáng)制清算的法律文書清算組制作的法律文書人民法院制作的文書裁定的適用范圍受理強(qiáng)制清算申請 不受理強(qiáng)制清算申請 允許申請人撤回申請駁回申請人撤回申請 采取保全措施 確認(rèn)清算方案 確認(rèn)清算終結(jié)報告 終結(jié)強(qiáng)制清算程

19、序 人民法院制作的文書裁定的適用范圍決定的適用范圍1、指定清算組成員；2、變更清算組成員；3、確定清算組成員報酬；4、延長清算期限；5、制裁妨礙清算行為 通知的適用破產(chǎn)文書對于強(qiáng)制文書的參考作用決定的適用范圍1、指定清算組成員；強(qiáng)制清算對破產(chǎn)清算程序的準(zhǔn)用公司強(qiáng)制清算與企業(yè)破產(chǎn)法在具體程序操作上的相似性公司法、司法解釋二、紀(jì)要未規(guī)定的應(yīng)理解為法律、司法解釋未規(guī)定的準(zhǔn)用與參照適用的關(guān)系準(zhǔn)用后如何引用 條文強(qiáng)制清算對破產(chǎn)清算程序的準(zhǔn)用公司強(qiáng)制清算與企業(yè)破產(chǎn)法在具體程列舉了項(xiàng)準(zhǔn)用清算中公司的有關(guān)人員未依法妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書資料清算組未及時接管清算中公司的財產(chǎn)、印章和賬簿、文

20、書清算中公司拒不向人民法院提交或者提交不真實(shí)的財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告以及職工工資的支付情況和社會保險費(fèi)用的繳納情況清算中公司拒不向清算組移交財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料，或者偽造、銷毀有關(guān)財產(chǎn)證據(jù)材料而使財產(chǎn)狀況不明股東未繳足出資、抽逃出資公司董事、監(jiān)事、高級管理人員非法侵占公司財產(chǎn)列舉了項(xiàng)準(zhǔn)用清算中公司的有關(guān)人員未依法妥善保管其占有和管理未列明的如何準(zhǔn)用可以準(zhǔn)用但不是應(yīng)當(dāng)適用無限定準(zhǔn)用準(zhǔn)用應(yīng)注意注意強(qiáng)制清算程序的成本要注意強(qiáng)制清算清算與破產(chǎn)清算程序的不同點(diǎn)未列明的如何準(zhǔn)用可以準(zhǔn)用但不是應(yīng)當(dāng)適用不履行清算義務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任的理論根據(jù)現(xiàn)實(shí)給公司法提出了問題在司法解釋過程

21、中的爭論不履行清算義務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任的突破了股東的有限責(zé)任。屬于侵權(quán)責(zé)任的范疇股東濫用了有限責(zé)任董事?lián)p害了債權(quán)人利益實(shí)際控制人損害了公司權(quán)益不履行清算義務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任的理論根據(jù)現(xiàn)實(shí)給公司法提出了問題清算義務(wù)人清算義務(wù)人與清算人舊公司法未規(guī)定，新公司法含混不清。有限責(zé)任公司的清算義務(wù)人清算時股東身份的確定股份公司的清算義務(wù)人董事、控股股東實(shí)際控制人問題實(shí)際控制人是清算義務(wù)人嗎？清算義務(wù)人清算義務(wù)人與清算人債權(quán)人的確定幾種不當(dāng)?shù)睦斫庖笤媾e出有關(guān)債權(quán)已經(jīng)確定的證據(jù)要求原告在執(zhí)行后無法執(zhí)行才能起訴原告只要起訴認(rèn)為其是債權(quán)人就應(yīng)當(dāng)受理原告負(fù)有舉證證明債權(quán)存在，并未實(shí)現(xiàn)。不能要求原告提供已經(jīng)生效的債權(quán)憑

22、證。如果被告抗辯債權(quán)不存在，法院應(yīng)當(dāng)審理債權(quán)是否存在。債權(quán)人的確定幾種不當(dāng)?shù)睦斫鈧鶛?quán)人的權(quán)利債權(quán)人對于權(quán)利的選擇權(quán)在股東出資未到位的情況下，既可以選擇要求股東承擔(dān)出資不足的責(zé)任，也可以要求承擔(dān)清算責(zé)任技巧：選擇之訴債權(quán)人申請強(qiáng)制清算后，能否要求清算義務(wù)人承擔(dān)不履行清算義務(wù)的民事責(zé)任?；蛘咭笄逅懔x務(wù)人其他股東能否起訴清算義務(wù)人債權(quán)人的權(quán)利債權(quán)人對于權(quán)利的選擇權(quán)不履行清算義務(wù)的法律責(zé)任一、是民事責(zé)任這是轉(zhuǎn)化的責(zé)任形式二、是侵權(quán)責(zé)任三、是賠償責(zé)任四、是清算義務(wù)人整體的責(zé)任：追償五、歸責(zé)原則學(xué)術(shù)上有不同觀點(diǎn)不履行清算義務(wù)的法律責(zé)任一、是民事責(zé)任這是轉(zhuǎn)化的責(zé)任形式承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任的理由債權(quán)人而言，因果關(guān)系

23、上信息不對稱，過錯認(rèn)定也不對稱只要債權(quán)人能夠證明股東超過法定期限沒有履行清算義務(wù)，使自己的債權(quán)無法得到清償即可，對于其中的過錯，須由股東來證明對此沒有過錯或是第三人的原因造成的，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任 承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任的理由債權(quán)人而言，因果關(guān)系上信息不對稱，過錯認(rèn)定行為后果我個人對行為后果的理解：不清算行為的后果應(yīng)當(dāng)是指債權(quán)人的債權(quán)無法實(shí)現(xiàn)或部分無法實(shí)現(xiàn)。不能把不清算的后果理解為：“貶值、流失、毀損或者滅失”“主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等”行為后果我個人對行為后果的理解：理由：不履行清算義務(wù)有可以不會導(dǎo)致“貶值、流失、毀損或者滅失”或主“財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失。不符合侵權(quán)行為的理論不符合公司法的理

24、論條文中幾個事實(shí)狀態(tài)認(rèn)定的困難“貶值、流失、毀損或者滅失” 的認(rèn)定“主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等” 和“滅失”的認(rèn)定惡意處置公司財產(chǎn) 以上事實(shí)狀態(tài)認(rèn)定困難的后果理由：承擔(dān)損失的范圍損失范圍的爭議觀點(diǎn)一：原告的債權(quán)僅是原告的債權(quán)本身是否包括違約金，賠償金是否包括可得利益損失觀點(diǎn)二：造成公司的損失在損失的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任公司是否首先以公司資產(chǎn)償還。責(zé)任形式的誤解：賠償責(zé)任、連帶責(zé)任、清償責(zé)任承擔(dān)損失的范圍損失范圍的爭議不履行清算義務(wù)的種類消極不履行逾期不清算怠于清算司法解釋18條第2款規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行

25、清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。不履行清算義務(wù)的種類消極不履行司法解釋18第第二款的理解個人觀點(diǎn)：本條設(shè)計存在問題：“怠于履行義務(wù) ”的理解外延包括逾期不清算。劉敏的觀點(diǎn)：雖然已經(jīng)成立清算組，但未及時開始進(jìn)行清算即怠于履行清算義務(wù)。司法解釋18第第二款的理解個人觀點(diǎn)：本條設(shè)計存在問題：司法解釋18第第二款的理解怠于履行清算義務(wù)不會導(dǎo)致導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失。清算組保管不善是直接原因。行為的主體不可能是全體的股東或董事，只能是控制股東或?qū)嶋H控制人。清算義務(wù)人責(zé)任與清算人的責(zé)任是不同司法解釋18第第二款的理解怠于履行清算義務(wù)不會導(dǎo)致導(dǎo)致公司主本人對18條第2款的理解應(yīng)當(dāng)理解為：無法清算理由：18條第2款出現(xiàn)了最后的結(jié)果：“無法清算”這里的“怠于履行清算義務(wù)”應(yīng)指因客觀上的障礙而不履行性質(zhì)嚴(yán)重不僅當(dāng)事人無法自行清算，而且是也無法強(qiáng)制清算，但不包括清算僵局。無法清算應(yīng)當(dāng)包括兩種情形：清算資料不全。即公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失探討：不移交的情形。人格混同本人對18條第2款的理解應(yīng)當(dāng)理解為：無法清算不履行清算義務(wù)的種類惡意清算指可能是已成立清算組也有可能未成立。因?yàn)榍逅闶掠沙霈F(xiàn)后，公司屬于清算法人虛假的清算報告騙取公司登記機(jī)關(guān) 惡意處置財產(chǎn)未經(jīng)清算注銷對未了的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任或者負(fù)