經(jīng)濟分析方法在民商法研究中的運用論文5900字

1、經(jīng)濟分析方法在民商法研究中的運用論文5900字 摘要 “入世不僅意味著中國成為全球市場的重要成員，同時也意味著我們將和世界上眾多經(jīng)濟大國在同一規(guī)那么體系下開展合作與競爭，這一因素勢必對我國現(xiàn)有的法律制度與法律體系產(chǎn)生極大的影響。我國現(xiàn)行的法律制度中有許多與WTO規(guī)那么不相適應，特別是與貨物貿(mào)易、效勞貿(mào)易及相關投資和知識產(chǎn)權等聯(lián)絡最為親密的民商法律制度尚顯稚嫩，很不健全。如何遵循WTO的根本原那么和規(guī)那么，深化研究、積極探究我國民商法律制度改革的指導思想和詳細做法，這是我國法學界所面臨的一大重要課題。關鍵詞 WTO 民商法 改革一WTO對我國民商法挑戰(zhàn)1.WTO根本精神對中國民商法理念的挑戰(zhàn)。實

2、行市場經(jīng)濟，是WTO成員國的根底性條件。WTO的宗旨在于通過制定國際多邊規(guī)那么，標準國際多邊貿(mào)易行為，組織多邊貿(mào)易會談，解決成員間的貿(mào)易爭端，從而在更大范圍內(nèi)用市場來配置各國資源，以到達運用世界資源的最優(yōu)化，推動國際貿(mào)易和國際投資開展的自由化，最終實現(xiàn)市場經(jīng)濟的全球化。在經(jīng)濟自由主義影響下的WTO始終將自由、平等、公平的根本精神貫徹在其眾多的規(guī)那么、原那么中，如WTO的非歧視原那么、最惠國待遇原那么、國民待遇原那么、透明度原那么、自由貿(mào)易原那么和公平競爭原那么，反映了國際大市場尋找自由、平等、公平的根本理想，是經(jīng)濟自由主義思想的集中表達，而這些根本原那么和精神恰是與現(xiàn)代民商法理念相吻合的?，F(xiàn)代

3、民商法理念是對現(xiàn)代民法一種理性根底最根本和最全面的認知和把握，既是現(xiàn)代的，又是對傳統(tǒng)的揚棄和開展，或者說是根植于傳統(tǒng)民商法文化的民法理念在現(xiàn)代文明下的積淀與合理整合，詳細說來，就是自由與正義、公平與效率的和諧統(tǒng)一。但由于我國長達數(shù)千年的封建統(tǒng)治，加之社會主義制度建立后長期實行方案經(jīng)濟體制，主體平等、意思自治、私權神圣的民商法理念缺乏適于生長的社會土壤，導致現(xiàn)代民商法理念在中國社會的嚴重缺失。如何培育、傳播進步的民商法理念，對中華法系的法律傳統(tǒng)進展創(chuàng)造性轉化，使其與WTO的根本精神保持同向性，已成為當代民商法理論界與實務界面臨的宏大問題。2.WTO對中國民商法制度的挑戰(zhàn)。WTO旨在努力促使資源跨

4、越國家和區(qū)域界限而進展自由流動，建立起一個開放、完好、健全和持久的多邊貿(mào)易體制，在全球范圍內(nèi)組織消費、銷售和分配，從而推動全球貿(mào)易自由化進程。因此WTO的規(guī)那么是市場經(jīng)濟的本質(zhì)表達。從法律經(jīng)濟學的視角來觀察，WTO作為制度的供應者為其成員國提供了相對完善的“游戲規(guī)那么，根本上滿足了國際貿(mào)易開展的需要。而我國參加WTO后，必將履行相應的承諾，整理、修改現(xiàn)行法律制度，采用國際通行的經(jīng)貿(mào)規(guī)那么，保持立法與WTO規(guī)那么的和諧統(tǒng)一。民商法作為私法，是配置市場資源、調(diào)整市場經(jīng)濟的根底性法律。在逐步建立與完善社會主義市場經(jīng)濟體制的過程中，我國已初步建立了市場主體制度、合同法律制度、知識產(chǎn)權制度和社會保障制度

5、等民商法律制度。然而，從立法現(xiàn)狀來看，我國民商法標準長期以來一直處于供應缺乏的狀態(tài)。民商法標準在質(zhì)量、數(shù)量、體系化方面尚不能很好地滿足經(jīng)濟開展和司法理論的需要。詳細表如今民商法立法體系不完善，根本法過于疏簡，司法解釋壓過法律條文；立法內(nèi)容有缺漏，空白點甚多；立法內(nèi)容落后于社會理論；一些民法標準缺少其他部門法的配套支持而無法施行.因此，直面WTO對我國民商法的挑戰(zhàn)，檢視有關民商法律制度，完善相關“游戲規(guī)那么，加強民商立法的數(shù)量與質(zhì)量，是當前我國民商法領域的當務之急。二改革與完善我國民商法律制度的指導思想盡管WTO與我國民商法律制度存在眾多的不和諧，但這種齟齬主要是由我國特殊的歷史開展進程造成的，

6、是傳統(tǒng)法制觀念與現(xiàn)代法制文明相碰撞所導致的畸形變異。通過進一步研析，我們應清醒地認識到，WTO與民商法同樣屬于市場經(jīng)濟制度條件下的產(chǎn)物，兩者都受到自由主義思想的影響。WTO所遵循的自由、平等、公平的根本精神，亦是民商法特別是現(xiàn)代民商法制度所追求的理念.所以，我們完全可以抓住“入世帶來的良好機遇，借助WTO的外力助推，實現(xiàn)我國民商法律制度的國際化、現(xiàn)代化、科學化。中國“入世后，從外表上看，它對中國法律的影響主要表如今涉外經(jīng)濟法律法規(guī)方面，其實，WTO對中國法律的影響幾乎涉及中國法律的所有領域。在WTO諸多法律文件中，?烏拉圭回合多邊貿(mào)易會談最后文件?“附件一中的?多邊貨物貿(mào)易協(xié)議?以及?與貿(mào)易有

7、關的投資措施協(xié)定?TRIMS協(xié)定；?效勞貿(mào)易總協(xié)定?GATS協(xié)定及其附件；?與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議?TRIPS協(xié)議等進一步完善了國際貨物貿(mào)易的法律制度，大大拓寬了原GATT體制下的國際法律合作的廣度。而更為重要的是，WTO法作為駕馭和協(xié)調(diào)經(jīng)濟全球化最為重要的法律，充分發(fā)揮其在國際民商事務領域中的獨有作用，有助于推動成員國國內(nèi)民商法律制度的變革與開展。“入世后，我國應如何采取適當措施，協(xié)調(diào)國內(nèi)民商法與WTO相關規(guī)那么的不一致，實在履行我們的承諾，以確保并真正實現(xiàn)“入世所產(chǎn)生的利益，這是一個不可回避的、亟待解決的現(xiàn)實問題。是徹底修改國內(nèi)民商法，保持與WTO法的完全一致；還是另辟蹊徑，實行漸變的“

8、改進，整理并逐步修改與完善我國民商法律制度？這是涉及到迎接WTO挑戰(zhàn)、改革我國民商法指導思想的大問題。近十年來，我國公布了大量的民商法律法規(guī)，形成了以?民法通那么?為核心，系列單行法并存，諸多法規(guī)與司法解釋互為補充的立法格局。但總體來說，我國民商法由于多種因素造成的先天缺乏，與WTO所確認的原那么、規(guī)那么和制度存在眾多不一致的情形，迫切需要適當?shù)男薷模月男形覀兊膰H義務。首先，民商根本法的內(nèi)容過于簡單化、原那么化，“立法宜粗不宜細的立法思想使得許多財產(chǎn)關系無法可依，同時也造成了法律解釋的過度膨脹。其次，由于立法者特有的守成性格，不大重視我國社會、經(jīng)濟、文化生活的急劇變化，甚至無視我國市場經(jīng)濟

9、的現(xiàn)實，致使相當局部的民商法律法規(guī)遠遠落后于社會理論和法學理論研究?！坝捎谌狈α⒎ǖ臉藴屎褪痉叮由喜块T保護主義和地方保護主義，許多部門立法、地方立法程序混亂、技術粗糙，導致某些領域的法規(guī)、規(guī)章雜亂無章，互相重疊、互相沖突，造成法規(guī)、規(guī)章內(nèi)容頻繁變動，朝令夕改。這不僅給外商的消費、經(jīng)營帶來許多不便和干擾，而且也使國內(nèi)企業(yè)無所適從。為此，我們應在認真研究WTO根本原那么、規(guī)那么和制度的根底上，從我國的實際出發(fā)，更新立法觀念，清理、整合現(xiàn)有民商法律體系，適時廢、改、立，強化統(tǒng)一立法，保證立法的開放性及適度的前瞻性。在將WTO根本規(guī)那么內(nèi)國化、加強國內(nèi)民商法與WTO法趨同性的同時，我們更應強化防范意

10、識，注意巧妙運用WTO法，趨利避害，維護國家經(jīng)濟平安和社會穩(wěn)定，最大限度的保護本國經(jīng)濟利益。這涉及到我國民商法改革開展的“途徑選擇問題。在現(xiàn)有經(jīng)濟條件下產(chǎn)生的WTO規(guī)那么體系，興旺國家無疑占據(jù)主導和中心地位，其所推動的國際貿(mào)易體制很難顧及各方利益，尤其是開展中國家往往成為經(jīng)濟全球化、貿(mào)易自由化的犧牲者。開展中國家與興旺國家在經(jīng)濟力量上的宏大懸殊使得WTO現(xiàn)有規(guī)那么體系很難到達本質(zhì)公平的結果，所以我們在改革民商法律制度時不能盲目追求一步到位，與國際規(guī)那么保持高度一致，畢其功于一役；不應簡單照搬WTO規(guī)那么，而應以其原那么為根本參照，結合我國詳細國情，對WTO進展創(chuàng)造性移植，同時充分利用WTO各協(xié)

11、議為開展中國家提供的優(yōu)惠待遇，最大限度地維護國家的經(jīng)濟利益。對于我國民商法中沒有規(guī)定而在WTO法中有規(guī)定且符合我國利益的，我們應適時吸收并加以規(guī)制；對于國內(nèi)民商法的某些規(guī)定于我國不利而WTO法的相關規(guī)定符合現(xiàn)代民商法立法趨勢的，我們應盡快加以修改；而對于與我國民商法相沖突的且可能是不公正的WTO的原那么、規(guī)那么及制度，我們不必匆忙地加以修改，而是爭取時機改變這類不合理的標準。三改革與完善我國民商法律制度的詳細設計1.健全市場主體制度?！叭胧兰涌炝酥袊?jīng)濟的市場化。經(jīng)濟市場化首先表現(xiàn)為市場經(jīng)濟主體地位和待遇的平等化。這種平等化是WTO的非歧視性原那么的要求。WTO的非歧視原那么包括最惠國待遇原那

12、么和國民待遇原那么?！胺瞧缫曉敲赐怀龅乇磉_了對待不同市場主體所需要的平等精神，所以WTO對于市場主體的根本態(tài)度是：不分內(nèi)國與外國、個人與企業(yè)，所有市場主體均享有平等的參與市場競爭的權利，都實行一體化的保護。民商法作為市場經(jīng)濟的根本法，以調(diào)整、標準平等民事主體之間的商品經(jīng)濟關系為其主要內(nèi)容，主體法律地位平等、權利義務對等是民商法最本質(zhì)的特征。而我國現(xiàn)行市場主體制度還保存了局部方案經(jīng)濟體制、有方案商品經(jīng)濟體制條件下政府干預的成分，身份上不平等，內(nèi)容上不完善。為此，我們必須根據(jù)WTO規(guī)那么的要求，不斷健全市場主體制度。一方面，改變對內(nèi)國與外國企業(yè)分別立法、區(qū)別對待的做法。根據(jù)WTO的國民待遇原那么

13、，成員國應給予內(nèi)外資企業(yè)以同等待遇，廢除對內(nèi)外資企業(yè)的差異待遇和低國民待遇，同時擯棄現(xiàn)行的對外資企業(yè)稅收方面的“超國民待遇；另一方面，破除對待市場主體的方案經(jīng)濟色彩。我國現(xiàn)行的民商法制度中存在著以所有制形式為標準劃分企業(yè)類型，實行差異待遇的情形。這種企業(yè)立法形式的，傳統(tǒng)方案經(jīng)濟色彩非常濃重。我們應參照WTO規(guī)那么和西方國家的通行做法，按組織形式進展分類來分別立法，而不依出資人身份的不同即所有制形式、經(jīng)濟性質(zhì)的不同而區(qū)別立法，以真正表達市場主體的平等，與國際接軌。2.建立現(xiàn)代化的物權法律制度。我國目前以?民法通那么?為核心的民商法體系，最大的缺乏在于對物權法律標準的欠缺。過去我國一直怠于對產(chǎn)權歸

14、屬及私權保護作出法律上的規(guī)定，這一做法勢必影響中國市場主體在WTO規(guī)那么體系下的國際競爭?！爸挥薪∪餀嘀贫龋袊F(xiàn)行的以公有制為主，多種所有制經(jīng)濟共同開展的根本制度才能穩(wěn)固與開展。在逐步完善所有權、用益物權和擔保物權制度的過程中，最重要的是明確國有企業(yè)的產(chǎn)權歸屬和確立農(nóng)村土地經(jīng)營的合法地位。只有真正確立國有企業(yè)的法人財產(chǎn)所有權，賦予企業(yè)獨立的市場地位，并同時建立有效的約束機制，才能真正地解決國企困境。而為有效解決“三農(nóng)問題，全面實現(xiàn)農(nóng)村的小康和現(xiàn)代化，必須通過物權法律制度來確立農(nóng)村土地經(jīng)營權的物權性質(zhì)，實在保障土地經(jīng)營者的權益?！叭胧篮笪覈鴮⒅鸩介_放相應的農(nóng)產(chǎn)品市場，以滿足WTO相關協(xié)議的要

15、求。相對于落后的農(nóng)村消費技術而言，物權制度對土地權益的保護的缺乏問題更顯突出，它已成為制約農(nóng)村開展的“瓶頸，“所以應盡快改革農(nóng)村土地制度，創(chuàng)造適應消費力開展的新的農(nóng)業(yè)資源配置方式，以實現(xiàn)土地資源的有效利用，推動農(nóng)業(yè)和農(nóng)村經(jīng)濟的進一步開展。3.完善債權法律制度。債法標準財產(chǎn)交易規(guī)那么，保障交易平安，并提供財產(chǎn)和人身權益保護的救濟措施，在市場經(jīng)濟開展中發(fā)揮著不可替代的作用。它主要包括合同法與侵權法。合同法律制度是規(guī)制交易關系的根本法，是與國際經(jīng)貿(mào)活動關系最為親密的法律制度。我國于1999年公布的統(tǒng)一合同法參照了國際上通行的交易制度、規(guī)那么，汲取了兩大法系的合同立法的先進成果，是一部頗具現(xiàn)代化、國際

16、化、科學化特質(zhì)的合同法。我國“入世后，應加強與國際規(guī)那么的進一步接軌。新合同法盡管處處表現(xiàn)出意思自治、平等自由、老實信譽，但仍有局部條款還帶有方案的痕跡，主要反映在無效合同的規(guī)定和行政機關對合同行為監(jiān)視管理的規(guī)定上，這與WTO的貿(mào)易自由化規(guī)那么和我國已核準參加的相關國際公約所確認的合同自由原那么是相悖的；隨著效勞貿(mào)易領域的逐漸放開，研究和借鑒興旺國家的代理制度也是合同法律制度改革的一項重要任務，我國現(xiàn)行法中只成認直接代理和外貿(mào)中的間接代理；在委托合同的規(guī)定中，雖吸收借鑒了英美法上的隱名代理與被代理人身份不公開的代理，但還存在某種程度的差距；對國際經(jīng)濟交往中大量涌現(xiàn)的旅游、醫(yī)療、咨詢、出版、雇傭

17、、演出等合同缺乏專門的合同類型的標準，而這些合同類型皆為國際效勞貿(mào)易競爭的熱點。另外，侵權責任理念和制度在國際上已出現(xiàn)了新的開展態(tài)勢，而我國國內(nèi)法卻很少對此予以充分的關注，如“即發(fā)侵權接濟制度、“專家責任制度等均是WTO所要求和確定的制度，這應當引起足夠的關注。4.加強知識產(chǎn)權法律制度。知識產(chǎn)權是重要的民事權利。自1991年WTO前身關貿(mào)總協(xié)定GATT通過?與貿(mào)易有關知識產(chǎn)權協(xié)議?TRIPS以來，知識產(chǎn)權已正式被納入WTO規(guī)那么調(diào)整的范圍，而且其地位亦日漸突出。知識產(chǎn)權的保護歷來是中國對外貿(mào)易中最為敏感的問題，在知識經(jīng)濟時代，如何進一步調(diào)整知識產(chǎn)權制度，使之更好地與國際接軌，是我國“入世后面臨

18、的重要問題。TRIPS從版權及其鄰接權、商標權、地理標志、工業(yè)品外觀設計、專利權、集成電路的布圖設計、未經(jīng)披露的商業(yè)機密等7個方面規(guī)定了其成員保護各類知識產(chǎn)權的最低要求。我國雖已建立了以著作權法、商標法、專利權法、軟件保護法和反不正當競爭法為核心的知識產(chǎn)權保護體系，但與WTO知識產(chǎn)權法以及國際知識產(chǎn)權保護制度相比仍存有相當?shù)牟罹啵何覈鳈喾▽ψ髌返暮侠硎褂煤头ǘù饝@得過寬過泛，不利于對權利人的保護，著作權法第35、37、40條規(guī)定的表演者、錄音制品制作者、播送組織使用別人已發(fā)作品的“自愿法定答應制度，以及第43條規(guī)定的播送組織非營業(yè)性播放錄音制品“法定免費使用制度等已超出了TRIPS的范圍，損害了權利人的合法權利，同時在打擊盜版方面亦存在極大的缺乏；與TRIPS相比我國商標法未明確規(guī)定對著名商標的保護，同時對商標權確權的行政終局決定缺乏必要的司法審查和監(jiān)視，不符合TRIPS規(guī)定和國際慣例；在