大陸法系和英美法系的聯(lián)系與區(qū)別

1、英美法系和大陸法系的聯(lián)系與區(qū)別經(jīng)貿(mào)院國貿(mào)1301莊雅蘭學號：201321120114關(guān)鍵詞：兩大法系定義特點聯(lián)系區(qū)別一、定義：1、大陸法系，又稱為民法法系，是指以古羅馬法、特別是以19世紀初法國民法典為傳統(tǒng)產(chǎn)生和發(fā)展起來的法律的總稱。由于該法系的影響范圍主要是在歐洲大陸國家，特別是法國和德國，所以又稱為大陸法系、羅馬一德意志法系；主要法律的表現(xiàn)形式均為法典，又稱為法典法系。最早為公元前五世紀中葉頒布的十二表法后逐漸完備充實至公元六世紀東羅馬帝國又編成法學階梯、學說匯篡、查氏丁尼法典、新律等，十二世紀時合稱國法大全是古代保護奴隸主私有制反映商品生產(chǎn)最完備最典型的法律)1804年由拿破侖一世主持編

2、制了法國民法典1807年曾改稱拿破侖法典2、英美法系，又稱普通法法系，以判例法為法的主要表現(xiàn)形式。普通法系是指以英國中世紀的法律、特別是以普通法為基礎和傳統(tǒng)產(chǎn)生與發(fā)展起來的法律的總稱。它來源于公元十一到十二世紀英王賦予法官的解決紛爭的權(quán)力。隨后，遵守先例的原則，即按照過去的判例來判斷現(xiàn)在的爭端的辦案原則，就在英國的法律思想中樹立了牢固的地位。因此，英國的法律并不來自立法，而主要是法官在不斷審判中所樹立的先例。英國的殖民者入侵美洲時隨著也把英國的法律原則和審判傳統(tǒng)帶進了美洲。美國獨立后，雖然切斷了英、美之間的政治聯(lián)系，但并未破壞法律傳統(tǒng)的連續(xù)性。以后基于情況的變化，美國法官對英國的法律規(guī)則作了些

3、修改，各州立法機構(gòu)也以成文的法規(guī)不斷取代法官制定的先例，但美國的法律制度在連續(xù)傳統(tǒng)以及在遵守先例原則方面仍和英國一樣。因此，美國法律制度與英國法律制度統(tǒng)稱為英美法系。二、兩大法系的特點1、大陸法系特點：(1)全面繼承羅馬法：吸收了許多羅馬私法的原則、制度，如賦予某些人的集合體以特定的權(quán)利能力和行為能力；所有權(quán)的絕對性，取得財產(chǎn)的各種方法，某人享有他人所有物的某些權(quán)利；侵權(quán)行為與契約制度；遺囑繼承與法定繼承相結(jié)合制度等。還接受了羅馬法學家的整套技術(shù)方法，如公法與私法的劃分，人法、物法、訴訟法的私法體系，物權(quán)與債權(quán)的分類，所有與占有、使用、收益權(quán)地役權(quán)以及思維、推理的方式。(2)實行法典化，法律規(guī)

4、范的抽象化概括化。(3)明確立法與司法的分工，強調(diào)制定法的權(quán)威，一般不承認法官的造法功能。(4)法學在推動法律發(fā)展中起著重要作用：法學創(chuàng)立了法典編纂和立法的理論基礎，如自然法理論、分權(quán)學說、民族國家理論等，使法律適應社會發(fā)展需要的任務由法學家來完成。2、英美法系特點：(1)以英國為中心，英國普通法為基礎；(2)以判例法為主要表現(xiàn)形式，遵循先例；(3)變革相對緩慢，具有保守性，向后看的思維習慣；在法律發(fā)展中，法官具有突出作用；(5)體系龐雜，缺乏系統(tǒng)性；(6)注重程序的訴訟中心主義三、聯(lián)系1、兩者都重視法治。2、兩者的法律淵源都含有制定法。3、兩者在二戰(zhàn)后有趨同趨勢比如都進行法典編纂.4、都是資

5、本主義性質(zhì)的法，本質(zhì)上都是維護資產(chǎn)階級利益。5、判例法其實里面也有制定法，當法官遇到新問題沒有實例可以照搬，就會根據(jù)陪審團的最后表決，在依照一定法律原則的基礎上，自由心證，宣布判決。這種判決實際上是法官制定了法律。大陸法系也會考慮曾經(jīng)的判決，如果法官遇到一種新的案例，法律上沒有很明確的規(guī)定，這時候不能擅自判決，在經(jīng)過合議庭審理，并且已經(jīng)提交審判委員會后，那么考慮以前的判決就是首選，這種以前的判決可以是比照式的，也可是法律解釋類的。兩大法系在趨于融合。四、區(qū)別1、在法律思維方式方面：大陸法系屬于演繹型思維，英美法系屬于歸納式思維，注重類比推理。2、在法的淵源方面：大陸法系中法的正式淵源只是制定法

6、，英美法系中制定法、判例法都是法的正式淵源。3、在法律的分類方面：大陸法系國家一般都將公法與私法的劃分作為法律分類的基礎，英美法系則是以普通法與衡平法為法的基本分類。4、在立法技術(shù)方面：大陸法系國家的立法一般采用法典的形式，英美法法系國家的立法一般采用單行的法律、法規(guī)的形式，而不采用法典的形式。后來，英美法法系也開始逐步采用法典的形式，但從本質(zhì)上講，其主要是判例法的規(guī)范化。5、在法律構(gòu)成方面：大陸法系和英美法法系雖然都包括判例法和制定法，但判例法和制定法在兩大法系中所起的作用有很大區(qū)別。大陸法系雖然也定期發(fā)布系統(tǒng)的判例，將其作為一個法源。但是，基本的、起主要作用的法源是成文法典和其他制定法，判

7、例作為解釋法典或制定法的例子，是補充性的法源，處于次要地位。英美法法系雖然也有制定法和成文的法典，而且有日益膨脹的趨勢，但主要是對判例的部分修改和綜合性整理，內(nèi)容龐雜，未能形成一個完整的體系。因此可以說，在英美法法系中，起主要作用的是判例法，而不是制定法。5、在訴訟程序方面：大陸法系與教會法程序接近，屬于糾問制訴訟，英美法系則采用對抗制訴訟程序。6、在法典編纂方面：大陸法系的主要發(fā)展階段都有代表性的法典，特別是近代以來，進行了大規(guī)模的法典編纂活動。英美法系在都鐸王朝時期曾進行過較大規(guī)模的立法活動，近代以來制定法的數(shù)量也在增加，但從總體上看，不傾向進行系統(tǒng)的法典編纂。7、法官的權(quán)限不同：大陸法系

8、強調(diào)法官只能援用成文法中的規(guī)定來審判案件，法官對成文法的解釋也需受成文法本身的嚴格限制，故法官只能適用法律而不能創(chuàng)造法律。英美法系的法官既可以援用成文法也可以援用已有的判例來審判案件，而且，也可以在一定的條件下運用法律解釋和法律推理的技術(shù)創(chuàng)造新的判例，從而，法官不僅適用法律，也在一定的范圍內(nèi)創(chuàng)造法律。8、在法律術(shù)語和概念上也有許多不同：這種不同實際上反映了不同的哲學傾向，大陸法系主要表現(xiàn)為理性主義的傾向，英美法系則更多的體現(xiàn)了經(jīng)驗主義的特點O9、在法學教育方面：英美法系主要是美國將法學教育定位于職業(yè)教育，學生入學前已取得一個學士學位，教學方法是判例教學法，重視培養(yǎng)學生的實際操作能力。畢業(yè)后授予

9、法律博士學位（J,D）,而且各學校有較大的自主權(quán)，不受教育行政機關(guān)的制約。在英國，大學的法學教育和大陸法系有些相似，也偏重于系統(tǒng)講授，但大學畢業(yè)從事律師職業(yè)前要經(jīng)過律師學院或律師協(xié)會的培訓，而這時的教育主要是職業(yè)教育，仍然受學徒制教育傳統(tǒng)的影響。10、在法律職業(yè)方面：英美法系職業(yè)流動性大，法官尤其是聯(lián)邦法院的法官一般都是來自律師。而且律師在政治上非?；钴S。法官和律師的社會地位也比大陸法系高。11、在適用技術(shù)方面：大陸法系國家中，法官審理案件，除案件事實外，首先考慮制定法是如何規(guī)定的，然后依據(jù)有關(guān)的規(guī)定來審理案件；英美法法系國家中，法官審理案件首先考慮的是以前類似案件的判例，將本案的事實與以前的

10、案件事實進行比較，然后從以前判例中概括出可以適用于本案的原則，即通常說講的“判例方法論”。12、在商事法則方面：法和英美法在許多方面是不同的，尤其對貨物買賣和成立契約（合同）的解釋有不少分歧。1）合同概念的差異：大陸國家的合同法認為是一個叫“債法”的更大的法律分支的一部分，合同法產(chǎn)生“合法債務”的可能根據(jù)之一，并且擴大到合法債務的各個方面，不僅是怎么產(chǎn)生的，也有怎么履行，當事人怎樣能夠免除履行，不履行時發(fā)生什么結(jié)果，所有大陸法國家基本概念就是“債”的概念，而英美法（普通法）國家沒有這個概念。大陸法國家沒有財產(chǎn)委托的分類和信托的概念，因而大陸法國家的合同概念比英美法國家要廣一些。2）合同形式的差

11、異：大陸法系的合同形式要求上都規(guī)定了一些合同只有采用法定的形式才能得到法律上的承認，都對缺少法定形式的特定規(guī)定了無效的法律后果，而且對形式的要求通常是非要式這個一般原則的例外。英美法系把合同分為簽字臘封合同是必須以熱定形式訂立，毋須對價支持的要式合同。簡式合同是必須持有對價支持的合同，簡式合同一般是不要合同，當事人可以自由選擇用口頭形式或者用書面形式訂立合同，但是簡式合同不等于不要式合同，有一些簡式合同必須以書面形式訂立，其作用有的是作為合同有效成立的條件，有的是作為證據(jù)上的要求。3）誠實信用原則的差異：大陸法中，債務人必須按照社會交易實踐中的有關(guān)誠實信用和公平交易原則來履行他的義務。解釋合同

12、應遵照誠實信用原則并考慮交易習慣。這種規(guī)定實際上為合同關(guān)系披上了道德的外表，被用來修正民法典中嚴格的合同自由主義。英美法系的典型代表國家的普通法不認可根據(jù)誠實信用原則進行磋商或履行合同是一項一般性義務。合同的訂立的本質(zhì)在于雙方當事人的對立的地位，這與誠實信用的概念是不一致的。至于合同的履行，當事人雙方顯然有資格基于他們所選擇的任何理由行駛合同或者于違約的法律所產(chǎn)生的權(quán)利。4）合同違約形式和違約補救方法差異：關(guān)于實際履行，大陸法系奉行優(yōu)先原則，在德國，即使出現(xiàn)了違反契約義務的情形，債權(quán)人也依然享有履行請求權(quán)，除非實際上已不可能履行。這種援助實際上是將承諾人答應受諾人的一切好處都給予受諾人，強迫承

13、諾人遵守諾言防止違約。而在英美法系中，實際履行則是指法院頒發(fā)一道命令，強制要求契約一方當事人如約履行他的合同義務。當事人不遵守特定履行令的，即構(gòu)成藐視法庭罪，可能被判處監(jiān)禁和罰金。所以這種違約補救方式是對人的，而非直接針對當事人的財產(chǎn)。五、英美法系信托制度與大陸法系代理制度異同：1、兩個制度的共性(1)從信托和代理這兩個法律關(guān)系的性質(zhì)上看，兩者都屬于信任關(guān)系，故受托人與代理人的義務極為相似，都處于受信任者的地位，各自對受益人或本人負信任責任，并盡相應的注意。(2)從設立的目的上看，信托和代理都是為了他人利益或影響他人權(quán)利的法律行為。代理人、受托人都應為委托人或受益人的利益而從事代理或信托活動，

14、禁止從事與已有利或可能與委托人、受益人利益發(fā)生沖突的交易和行為。代理制度和信托制度的核心內(nèi)容都是在尋求對委托人或受益人利益的最適當保護。(3)從信托和代理制度的功能和意義上看，也有極其相似之處。這兩個制度都有這樣的功能：私法自治之補充和擴張。即個人依自己的自由意思而處理社會生活關(guān)系，這是近代私法的理想境界。但是，由于個人精力、時間、經(jīng)驗、學識有限,無法或很難使權(quán)利人更自由地進行意思表示，廣泛參與經(jīng)濟生活，從而不利于物盡其用，廣泛拓展事業(yè)等，信托和代理正彌補了這一缺陷。(4)從法彳*關(guān)系，權(quán)力來源等具體方面來看，信托和代理也都有極為相似之處。在法律關(guān)系方面，信托和代理都是三方當事人，都有內(nèi)部關(guān)系

15、和外部關(guān)系之分。從權(quán)力來源上看，受托人和代理人的權(quán)力來源也很相似。有意定、法定和指定三種形式。2、兩個制度的不同點信托是英國衡平法精心培育、極具彈性的制度，在長期的司法實踐中已形成其定型化的法理。大陸法系的代理則是基于嚴密的法哲學觀念而創(chuàng)設。(1)信托制度是在空間上對所有權(quán)進行了分割而產(chǎn)生的、代理制度則仍保持了單一所有權(quán)概念。信托制度之所以能對各種財產(chǎn)處置的復雜形式予以實現(xiàn)，正是因為英美法學者所持有的二元財產(chǎn)權(quán)觀念，即從空間的觀點出發(fā)，對所有權(quán)按價值和使用價值進行分割。而大陸法系的代理制度則基于絕對的、單一的所有權(quán)概念，所有權(quán)是對財物所享有的絕對的使用、收益和處分權(quán)，即無限制地占有和支配。代理

16、人必須以本人名義為法律行為，以此作為代理有效成立的限定條件。所有權(quán)與利益不得發(fā)生分離，代理人并不因代理而取得被代理人的財產(chǎn)所有權(quán)，代理所涉及的財產(chǎn)上的所有權(quán)與利益均歸屬于被代理人。（2）信托制度因從時間觀念上對所有權(quán)加以分割而更適合于長期規(guī)劃財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移和管理，而代理制度則因單一所有權(quán)在時間上存續(xù)的短暫和不穩(wěn)定而更適合于短期的財產(chǎn)管理。1）委托人可以根據(jù)自己處置財產(chǎn)的各種愿望，在不同的時間階段設立不同性質(zhì)的信托。比如，財產(chǎn)所有人想生前享有信托財產(chǎn)的收益，在死后把他的財產(chǎn)給予其妻子終生享用，在妻子死后再將余下的財產(chǎn)捐贈給慈善事業(yè)，這樣受托人則可在不同的時間以不同的比例分配信托財產(chǎn)的利益。2）信托不因受托人的欠缺而影響其成立。在英美法下，信托的設立只需兩個要件:委托人的意思表示和財產(chǎn)權(quán)的有效轉(zhuǎn)移，與受托人的意思表示則無任何關(guān)系。同時,已成立的信托并不因受托人的更迭而影響其存續(xù)。信托設立后，受托人即使因死亡、解散（法人為受托人時）、破產(chǎn)、喪失行為能力、辭職、解職或其他不得已事由而終止其處理信托事務時，信托關(guān)系也不因此而消滅。而代理制度則并沒有在時間上對所有權(quán)進行分割。其基于單一所有權(quán)理念，成立時有賴于雙方當事人的意思表示和繼續(xù)生存的時間界定。被代理人交給代理人的財產(chǎn)，當代理人提出要求時可立即收回；被代理人原則上可立即收回。被代理人原則上可隨時撤銷代