企業(yè)兼并收購的法律實(shí)務(wù)

1、第十章企業(yè)兼并收購的法律實(shí)務(wù) 目錄并購法律主體并購法律客體并購操作法律程序并購法律體系MBO法律問題并購融資法律問題并購案例分析一一. .并購法律主體并購法律主體 以本企業(yè)名義直接收購 設(shè)立SPV作為收購主體 委托信托公司進(jìn)行收購1.1.以本企業(yè)名義直接收購以本企業(yè)名義直接收購收購者目標(biāo)公司收購收購2.2.設(shè)立設(shè)立SPVSPV作為并購主體作為并購主體收購者SPV:有限責(zé)任公司/股份有限公司目標(biāo)公司收購設(shè)立設(shè)立SPV（SpecialPurposeVehicle)即特殊目的機(jī)構(gòu) 第12條 公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資

2、產(chǎn)的百分之五十。1.規(guī)定本身不符合經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律評(píng)評(píng) 析析2.沒有規(guī)定法律責(zé)任3.實(shí)際案例已經(jīng)突破此條規(guī)定（2）收購者設(shè)立SPV，由SPV委托信托投資公司收購收購者S P V信托投資管理公司出資目標(biāo)公司委 托收購（1）收購者直接委托信托公司收購收購者信托投資管理公司目標(biāo)公司委托收購3.3.收購者透過信托公司作為并購主體收購者透過信托公司作為并購主體 信托:是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。 受益人是在信托中享有信托受益權(quán)的人。受益人可以是委托人，也可以是委托人指定的其他人。二二. .并購法

3、律客體并購法律客體 收購有限責(zé)任公司 收購股份有限公司 收購國有獨(dú)資公司 收購非公司制的企業(yè) 收購國有資產(chǎn)（股權(quán)）的審批1.1.收購有限責(zé)任公司法律要求收購有限責(zé)任公司法律要求如果有限責(zé)任公司的股東準(zhǔn)備將其持有的出資轉(zhuǎn)讓給股東之外的第三人，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意（按出資比例行使表決權(quán)）.不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買，則視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。 2.2.收購股份有限公司法律要求收購股份有限公司法律要求 收購非上市股份公司收購非上市股份公司發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員

4、所持有的本公司股份，在其任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，同時(shí)，他們還應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司股份。股東大會(huì)召開前三十日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前五日內(nèi)，不得進(jìn)行記名股票轉(zhuǎn)讓有關(guān)的股東名冊(cè)變更登記。 收購上市公司收購上市公司證券交易所的集中競價(jià)交易方式收購要約收購協(xié)議收購15日達(dá)成收購協(xié)議國資部門或者財(cái)政部門審批如 是 國 有股收購人向證監(jiān)會(huì)報(bào)送收購報(bào)告中國證監(jiān)是否有異議通知被收購公司報(bào)告書摘要的提示性公告被收購公司董事會(huì)意見被收購公司獨(dú)立董事意見被收購人公告收購報(bào)告書收購人履行收購協(xié)議收購上市公司（協(xié)議收購）收購上市公司（協(xié)議收購）次日次日收購上市公司（要約收購）收購上市公司（要約收購）1 1、

5、規(guī)避要約豁免義務(wù)、規(guī)避要約豁免義務(wù)2 2、惡意操縱股份可能、惡意操縱股份可能n強(qiáng)制性要約收購強(qiáng)制性要約收購n自愿性要約收購自愿性要約收購種類：種類：問題：問題：收購國有獨(dú)資公司收購國有獨(dú)資公司 國有獨(dú)資公司是我國公司法中特別規(guī)定的一類公司，指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司. 公司法并未規(guī)定也并未禁止將國有獨(dú)資公司的出資（資產(chǎn)）轉(zhuǎn)讓給自然人或其他非國有法人，但是，此種轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門批準(zhǔn)。 由于現(xiàn)公司法禁止設(shè)立除國有獨(dú)資公司、外商獨(dú)資公司以外的獨(dú)資公司，收購者收購該國有獨(dú)資公司后，應(yīng)將其變更為具有兩個(gè)以上股東的有限責(zé)任公司。 收購非公

6、司制的企業(yè)收購非公司制的企業(yè) 全民所有制企業(yè)改制的一般過程 改制中債權(quán)債務(wù)的處理 企業(yè)改制中的職工問題五、收購國有資產(chǎn)（股權(quán)）的審批五、收購國有資產(chǎn)（股權(quán)）的審批1.1.國有股權(quán)的認(rèn)定國有股權(quán)的認(rèn)定 文件依據(jù)文件依據(jù): :股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法 認(rèn)定認(rèn)定: :國有股權(quán)分為國家股權(quán)和國有法人股。 國家股權(quán)是指有權(quán)代表國家投資的機(jī)構(gòu)或部門向股份公司出資形成或依法定程序取得的股份。 國有法人股是指國有法人單位，包括國有資產(chǎn)比例超過50的國有控股企業(yè)，以其依法占有的法人資產(chǎn)向股份有限公司出資形成或者依據(jù)法定程序取得的股份。2.2.國有資產(chǎn)（股權(quán)）的評(píng)估國有資產(chǎn)（股權(quán)）的評(píng)估文件依據(jù)：文件依據(jù)

7、：國有資產(chǎn)評(píng)估管理辦法、關(guān)于改革國有資產(chǎn)評(píng)估行政管理方式加強(qiáng)資產(chǎn)評(píng)估監(jiān)督管理工作意見的規(guī)定、國有資產(chǎn)評(píng)估管理若干問題的規(guī)定規(guī)定：規(guī)定：收購國有資產(chǎn)（股權(quán)）必須聘請(qǐng)有資質(zhì)的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估，評(píng)估事項(xiàng)和結(jié)果還要經(jīng)相關(guān)部門核準(zhǔn)或備案。 3.3.國有資本變動(dòng)審批的一般權(quán)限國有資本變動(dòng)審批的一般權(quán)限 文件依據(jù)：文件依據(jù)：企業(yè)國有資本與財(cái)務(wù)管理暫行辦法 規(guī)定：規(guī)定： （1）母公司國有資本變動(dòng)的，中央管理企業(yè)報(bào)請(qǐng)國務(wù)院批準(zhǔn)。地方管理企業(yè)報(bào)請(qǐng)地市級(jí)以上（含地市級(jí)）人民政府批準(zhǔn)； （2）子公司國有資本變動(dòng)的，屬于集團(tuán)內(nèi)部結(jié)構(gòu)調(diào)整的，由母公司審批，涉及集團(tuán)外部的，由母公司報(bào)主管財(cái)政機(jī)關(guān)審批； （3）子公司以下

8、企業(yè)國有資本變動(dòng)的，由母公司審批。 4.4.國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓審批特別規(guī)定國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓審批特別規(guī)定 文件依據(jù)：文件依據(jù)： 財(cái)政部關(guān)于股份有限公司國有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知 規(guī)定：規(guī)定：上市公司國家股權(quán)、發(fā)起人國有法人股權(quán)發(fā)生直接或間接轉(zhuǎn)讓的，由省級(jí)財(cái)政（國資）部門審核后報(bào)財(cái)政部審批；其它國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓由省級(jí)財(cái)政（國資）部門審批。 對(duì)于國有股權(quán)來說，財(cái)政部和省級(jí)財(cái)政（國資）部門出具的關(guān)于國有股權(quán)管理的批復(fù)文件是有關(guān)部門批準(zhǔn)成立股份公司、發(fā)行審核的必備文件和證券交易所進(jìn)行股權(quán)登記的依據(jù)。 三三. .并購法律體系并購法律體系 公司收購兼并法公司收購兼并法 指調(diào)整與規(guī)范公司收購與兼并行為的全部法律和法規(guī)

9、的總稱。通常不是一部法律或法規(guī)就可以將收購兼并法的全部內(nèi)容囊括其中的,而是需要幾部或十幾部法規(guī)或條例、法令及規(guī)則來對(duì)公司的收購兼并法內(nèi)容做出相關(guān)規(guī)范。 并購法律體系并購法律體系 證券法 公司法 股票發(fā)行與交易管理?xiàng)l例 股票上市規(guī)則 關(guān)于上市公司重大購買或出售資產(chǎn)行為的通知 關(guān)于上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)若干問題的通知 關(guān)于上市公司增發(fā)新股有關(guān)條件的通知以及信息披露法規(guī)等。 上市公司股份回購管理辦法 .并購法律體系并購法律體系，我們可以分為兩個(gè)部分：并購的基礎(chǔ)法律并購的基礎(chǔ)法律：公司法及證券法中對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓及收購等基本問題的法律規(guī)定。1.1.并購的專門法律并購的專門法律：專門對(duì)企業(yè)并購活動(dòng)進(jìn)

10、行規(guī)范的法律法規(guī)，其中包括上市公司收購管理辦法、上市公司持股變動(dòng)披露管理辦法、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定、利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定等。并購法律體系并購法律體系并購基礎(chǔ)法律規(guī)定并購基礎(chǔ)法律規(guī)定關(guān)于企業(yè)對(duì)外投資的限制關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制公司法關(guān)于公司合并的規(guī)定公司法關(guān)于公司減資的規(guī)定證券法第四章上市公司收購.并購專門法律規(guī)定并購專門法律規(guī)定上市公司收購管理辦法上市公司持股變動(dòng)披露管理辦法外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定. 上市公司收購管理辦法1.1.上市公司收購的概念界定上市公司收購的概念界定 第二條：本辦法所稱上市公司收購,是指收購人通過在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)

11、持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定比例、通過證券交易所股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)以外的其他合法途徑控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定程度,導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對(duì)該公司的實(shí)際控制權(quán)的行為。第六十一條：收購人有下列情形之一的,構(gòu)成對(duì)一個(gè)上市公司的實(shí)際控制: (一)在一個(gè)上市公司股東名冊(cè)中持股數(shù)量最多的；但是有相反證據(jù)的除外；(二)能夠行使、控制一個(gè)上市公司的表決權(quán)超過該公司股東名冊(cè)中持股數(shù)量最多的股東的；(三)持有、控制一個(gè)上市公司股份、表決權(quán)的比例達(dá)到或者超過百分之三十的；但是有相反證據(jù)的除外；四)通過行使表決權(quán)能夠決定一個(gè)上市公司董事會(huì)半數(shù)以上成員當(dāng)選的；(五)中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。上市公司收購管理辦法2.2

12、.收購主體沒有限制收購主體沒有限制本辦法對(duì)上市公司的收購主體沒有嚴(yán)格規(guī)定與限制。境內(nèi)自然人、法人和境外法人都有收購的權(quán)力,從而為包括民營資本及外資等在內(nèi)的收購主體參與上市公司收購打開了大門。3.3.收購方式收購方式第三條規(guī)定：“收購人可以通過協(xié)議收購、要約收購或者證券交易所的集中競價(jià)交易方式進(jìn)行上市公司收購，獲得對(duì)一個(gè)上市公司的實(shí)際控制權(quán)?！鄙鲜泄臼召彿梢?guī)定三種方式。結(jié)合境內(nèi)證券市場的股價(jià)狀況和上市公司普遍存在的股權(quán)結(jié)構(gòu)狀況，在相當(dāng)長的一段時(shí)間內(nèi)，協(xié)議收購依舊是上市公司收購中的主導(dǎo)模式 。上市公司收購管理辦法4.支付方式第六條上市公司收購可以采用現(xiàn)金、依法可以轉(zhuǎn)讓的證券以及法律、行政法規(guī)規(guī)

13、定的其他支付方式進(jìn)行。上市公司收購管理辦法5.5.收購方的履約能力收購方的履約能力以協(xié)議收購方式進(jìn)行上市公司收購,相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)委托證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)臨時(shí)保管擬轉(zhuǎn)讓的股票,并將用于支付的現(xiàn)金存放于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行賬戶。在要約收購中，如果收購人以現(xiàn)金進(jìn)行支付的,則做出提示性公告的同時(shí),將不少于收購總金額百分之二十的履約保證金存放在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行賬戶,并辦理凍結(jié)手續(xù)。如果是用依法可以轉(zhuǎn)讓的證券進(jìn)行支付的,則在做出提示性公告的同時(shí),將其用以支付的全部證券交由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管。如果是要約收購，在要約收購報(bào)告書中，要說明收購所需的資金額及資金保證；而且收購人還應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)律師對(duì)其要約

14、收購報(bào)告書內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查,并出具法律意見書。收購人應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)收購人的實(shí)際履約能力做出評(píng)判。財(cái)務(wù)顧問的專業(yè)意見應(yīng)當(dāng)予以公告。上市公司收購管理辦法6.6.管理層收購得到認(rèn)可管理層收購得到認(rèn)可 第十五條規(guī)定：“管理層、員工進(jìn)行上市公司收購的，被收購公司的獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就收購可能對(duì)公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見?！钡谌畻l規(guī)定：“管理層、員工進(jìn)行上市公司收購的，被收購公司的獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)為公司聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)，分析被收購公司的財(cái)務(wù)狀況，就收購要約條件是否公平合理、收購可能對(duì)公司產(chǎn)生的影響等事宜提出專業(yè)意見，并予以公告?！鄙鲜泄臼召徆芾磙k法7.7.反收購反收購 第

15、三十三條規(guī)定“被收購公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員針對(duì)收購行為所做出的決策及采取的措施,不得損害公司及其股東的合法權(quán)益?！?上市公司收購管理辦法8.8.要約收購義務(wù)及其豁免：要約收購義務(wù)及其豁免： 收購人持有被收購公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十，依法履行信息披露義務(wù)后繼續(xù)增持股份的，或者收購人持有被收購公司已發(fā)行的股份超過百分之三十，則應(yīng)當(dāng)向該上市公司的所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約。在一些特別的情況下，當(dāng)事人可以申請(qǐng)豁免，辦法對(duì)何種情況下可以申請(qǐng)豁免，以及豁免受理審批、豁免申請(qǐng)備案以及部分豁免等作了詳細(xì)規(guī)定。 上市公司收購管理辦法9.9.誠信義務(wù)及被收購公司董事會(huì)和獨(dú)立董事的義務(wù)與

16、作用誠信義務(wù)及被收購公司董事會(huì)和獨(dú)立董事的義務(wù)與作用上市公司控股股東和其他實(shí)際控制人、收購人、上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員等被要求必須對(duì)上市公司負(fù)有誠信義務(wù)。在整個(gè)收購活動(dòng)中,被收購公司的董事會(huì)在收到收購人的通知后,應(yīng)當(dāng)就收購可能對(duì)公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見。如果認(rèn)為有必要,可以聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)提供咨詢意見,獨(dú)立董事在參與董事會(huì)意見的同時(shí),還應(yīng)當(dāng)單獨(dú)發(fā)表意見。 上市公司收購管理辦法10.強(qiáng)調(diào)中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任與作用公司收購兼并涉及到獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)公司并購出具的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、審計(jì)報(bào)告及包括利潤預(yù)測(cè)等財(cái)務(wù)信息；還涉及到律師負(fù)責(zé)起草修改并購合同、相關(guān)文件及出具法律意見書等。第五十八條

17、為上市公司收購出具資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、審計(jì)報(bào)告、法律意見書和提供財(cái)務(wù)顧問意見等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和專業(yè)人員,其出具、提供的文件中有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的,應(yīng)當(dāng)主動(dòng)改正；未能改正的,證券交易所依據(jù)業(yè)務(wù)規(guī)則進(jìn)行處理；拒不改正的,中國證監(jiān)會(huì)責(zé)令改正。在整改期間,中國證監(jiān)會(huì)不受理其出具的文件。構(gòu)成證券違法行為的,依法追究法律責(zé)任。 上市公司收購管理辦法四四.MBO.MBO法律問題法律問題 pMBO為英文Management Buy-Outs的縮寫，中國譯為“管理層收購”。從實(shí)質(zhì)上來說，就是公司的管理者或經(jīng)理層運(yùn)用杠桿收購的方式，利用借貸所融資本購買其所任職公司的股份，從而改變公司所有者結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)

18、構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，使企業(yè)的原經(jīng)營者變成企業(yè)所有者的一種收購行為。什么是什么是MBOMBO對(duì)管理層對(duì)管理層對(duì)投資者對(duì)投資者對(duì)企業(yè)本身對(duì)企業(yè)本身對(duì)國有資產(chǎn)對(duì)國有資產(chǎn)MBOMBO的積極意義的積極意義MBOMBO法律問題法律問題（一）（一）MBOMBO主體法律問題：主體法律問題：管理層以自然人作為管理層以自然人作為MBOMBO主體主體管理層以職工持股會(huì)或工會(huì)作為管理層以職工持股會(huì)或工會(huì)作為MBOMBO主體主體管理層設(shè)立管理層設(shè)立SPVSPV作為作為MBOMBO主體主體管理層以信托公司作為管理層以信托公司作為MBOMBO主體主體1 1、管理層以自然人作為、管理層以自然人作為MBOMBO主體的法律問題主體的法

19、律問題管理層以自然人為主體 目標(biāo)公司收購 收購有限責(zé)任公司時(shí)股東人數(shù)具有法定限制管理層個(gè)人持有的股票無法質(zhì)押融資1. 自然人收購股份公司國有股權(quán)存在實(shí)際障礙2000年7月7日，民政部關(guān)于暫停對(duì)企業(yè)內(nèi)部職工持股會(huì)進(jìn)行社會(huì)團(tuán)體法人登記的函2000年12月11日，證監(jiān)會(huì)關(guān)于職工持股會(huì)及工會(huì)能否作為上市公司股東的復(fù)函職工持股會(huì)職工持股會(huì)無法作為并購主體無法作為并購主體工會(huì)不能作為上市工會(huì)不能作為上市公司的并購主體公司的并購主體2 2、職工持股會(huì)或工會(huì)作為、職工持股會(huì)或工會(huì)作為MBOMBO主體的法律問題主體的法律問題MBOMBO法律問題法律問題（二）融資的的法律問題（二）融資的的法律問題 貸款 債券（J

20、UNKBOND） 其它融資及擔(dān)保方式國外并購的主要融資方式國外并購的主要融資方式一一、 銀行貸款銀行貸款二、二、 私募私募三、三、 信托融資信托融資四、四、 委托貸款委托貸款五、五、 期權(quán)激勵(lì)期權(quán)激勵(lì)六、六、 技術(shù)入股技術(shù)入股七、七、 風(fēng)險(xiǎn)融資風(fēng)險(xiǎn)融資八、八、 衍生認(rèn)股權(quán)證衍生認(rèn)股權(quán)證融資方式：融資方式：一、銀行貸款的法律問題一、銀行貸款的法律問題貸款通則貸款通則：不得用貸款從事股本權(quán)益性投資，國家另有規(guī)定的除外。不得用貸款從事股本權(quán)益性投資，國家另有規(guī)定的除外。用貸款進(jìn)行股本權(quán)益性投資的，由貸款人對(duì)其部分或全部貸用貸款進(jìn)行股本權(quán)益性投資的，由貸款人對(duì)其部分或全部貸款加收利息；情節(jié)特別嚴(yán)重的，

21、由貸款人停止支付借款人尚款加收利息；情節(jié)特別嚴(yán)重的，由貸款人停止支付借款人尚未使用的貸款，并提前收回部分或全部貸款未使用的貸款，并提前收回部分或全部貸款。從銀行貸款進(jìn)行并購存在法律障礙從銀行貸款進(jìn)行并購存在法律障礙二、私募的法律問題二、私募的法律問題n問題問題 n1 1、非法集資。、非法集資。n2 2、企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦、企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貨融資業(yè)務(wù)。理借貸或者變相借貨融資業(yè)務(wù)。 、向個(gè)人借款、向個(gè)人借款、向公司借款、向公司借款三、信托融資的法律問題三、信托融資的法律問題1 1、信托相關(guān)法律：、信托相關(guān)法律：n中華人民共和國信托法 2001年10月1日正式實(shí)施n

22、信托投資公司管理辦法 2002年6月5日正式實(shí)施n信托投資公司資金信托管理暫行辦法 2002年7月18日起施行 （1）、企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貨融資業(yè)務(wù)-私募基金的合法出口2 2、信托用于、信托用于解決解決并購融資的法律障礙并購融資的法律障礙三、信托融資的法律問題三、信托融資的法律問題（2）、不得用貸款從事股本權(quán)益性投資 （3）、公司累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50 3 3、信托融資的操作流程、信托融資的操作流程（1）收購者與信托公司制訂一個(gè)信托計(jì)劃 （2）由信托公司和收購者利用信托計(jì)劃向投資者進(jìn)行貸款融資，并通過信托公司的中介作用利用股權(quán)做貸款保證。（3）公司收購者與

23、信托公司（有時(shí)還包括相關(guān)利益人如戰(zhàn)略投資者）共同簽定正式的信托合同，根據(jù)信托投資公司管理辦法和信托投資公司資金信托管理暫行辦法，對(duì)于資金信托，每筆信托資金不能低于5萬元人民幣，信托期限不能少于一年，集合資金信托不能超過200份。（4）信托公司利用融到的資金以自己的名義購買目標(biāo)公司的股權(quán)，并指定收購者為受益人，進(jìn)而收購者收購基本完成。（5）收購者持有的股份可以根據(jù)信托合同所約定的權(quán)限由信托公司持有、管理、運(yùn)用和處分；收購者按照信托計(jì)劃將股權(quán)作為償還本息的質(zhì)押物，并通過信托公司將持股分紅所得現(xiàn)金逐年償還貸款。（6）收購者將股權(quán)轉(zhuǎn)讓變現(xiàn)或貸款歸還完畢，信托目的實(shí)現(xiàn)后，信托公司將現(xiàn)金或股權(quán)歸還給信托合

24、同指定的受益人（收購者）。（7）兩種演進(jìn)：信托公司參與收購目標(biāo)公司與委托人參與收購目標(biāo)公司。三、信托融資的法律問題三、信托融資的法律問題收購者收購者投資者投資者信托公司信托公司目標(biāo)公司目標(biāo)公司1. 制訂信托計(jì)劃2. 貸款融資信托計(jì)劃信托融資的操作流程信托融資的操作流程收購者收購者投資者投資者信托公司信托公司目標(biāo)公司目標(biāo)公司1. 制訂收購的信托計(jì)劃2. 貸款融資3. 委托收購4. 購買股份，股權(quán)質(zhì)押信托融資的操作流程信托融資的操作流程委托收購股權(quán)行使與受益質(zhì)押收購者收購者投資者投資者信托公司信托公司目標(biāo)公司目標(biāo)公司1. 制訂收購的信托計(jì)劃2. 貸款融資3. 委托收購4. 購買股份，股權(quán)質(zhì)押5.

25、股權(quán)管理，分紅，還貸股權(quán)管理信托融資的操作流程信托融資的操作流程收購者收購者投資者投資者信托公司信托公司目標(biāo)公司目標(biāo)公司1. 制訂收購的信托計(jì)劃2. 貸款融資3. 簽訂信托合同4. 購買股份，股權(quán)質(zhì)押5. 股權(quán)管理，分紅，還貸6. 還貸完畢，歸還股權(quán)7. 兩種演進(jìn)歸還股權(quán)持股信托融資的操作流程信托融資的操作流程投資者投資者收購者或管理層收購者或管理層目標(biāo)公司目標(biāo)公司信托公司信托公司SPV投資投資投資投資投資投資收購收購信托融資的兩種演進(jìn)信托融資的兩種演進(jìn)四、委托貸款的法律問題四、委托貸款的法律問題 委托貸款，系指由政府部門、企事業(yè)單位及個(gè)人等委托人提供資金，由貸款人（即受托人）根據(jù)委托人確定的

26、貸款對(duì)象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款。貸款人（受托人）只收取手續(xù)費(fèi)，不承擔(dān)貸款風(fēng)險(xiǎn)。 迄今為止，還未發(fā)現(xiàn)有利用委托貸款進(jìn)行并購融資的案例。五、期權(quán)激勵(lì)方案的法律問題五、期權(quán)激勵(lì)方案的法律問題1、股票期權(quán)計(jì)劃是指行權(quán)人在一定期限內(nèi)按照事先確定的價(jià)格購買公司一定數(shù)量股票的權(quán)利，是國外一種比較成熟的、激勵(lì)公司高級(jí)管理人員的機(jī)制。2、期權(quán)激勵(lì)的法律問題:公司法規(guī)定“公司不能收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時(shí)除外”。3、用于MBO的變通：通過第三者從二級(jí)市場購買股票，作為實(shí)施期股計(jì)劃的基礎(chǔ)。六、技術(shù)入股或技術(shù)分紅六、技術(shù)入股或

27、技術(shù)分紅1、技術(shù)入股的法律依據(jù)1999年8月20日頒布的中共中央國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新，發(fā)展高科技，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定。其中明確提出，在部分高科技企業(yè)中試點(diǎn)，從近年國有凈資產(chǎn)增值部分中拿出一定比例作為股份，獎(jiǎng)勵(lì)有貢獻(xiàn)的職工特別是科技人員和經(jīng)營管理人員。2、技術(shù)入股的法律限制公司法第二十四條以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的，國家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。 七、風(fēng)險(xiǎn)融資七、風(fēng)險(xiǎn)融資1、風(fēng)險(xiǎn)投資內(nèi)容風(fēng)險(xiǎn)投資（Venture Capital），也稱創(chuàng)業(yè)投資，根據(jù)全美風(fēng)險(xiǎn)投資協(xié)會(huì)的定義，風(fēng)險(xiǎn)投資是由職業(yè)金融家投入到新興的、迅速發(fā)展的、有巨大競爭潛力的企業(yè)（特別是

28、中小型企業(yè)）中的一種股權(quán)資本；經(jīng)濟(jì)合作和發(fā)展組織（OECD）的定義為：凡是以高科技與知識(shí)為基礎(chǔ)，生產(chǎn)與經(jīng)營技術(shù)密集的創(chuàng)新產(chǎn)品或服務(wù)的投資，都可視為風(fēng)險(xiǎn)投資。 2、風(fēng)險(xiǎn)投資的并購操作 引入風(fēng)險(xiǎn)投資資金收購原股東股權(quán)。然后將其股權(quán)交由收購者托管，并與收購者簽訂分期轉(zhuǎn)讓協(xié)議，或者是約定在一定時(shí)期由收購者以某一固定價(jià)格購買。八、衍生認(rèn)股權(quán)證八、衍生認(rèn)股權(quán)證1、內(nèi)容：認(rèn)股權(quán)證指由股份有限公司發(fā)行的、能夠按照特定的價(jià)格在特定的時(shí)間內(nèi)購買一定數(shù)量該公司普通股票的選擇權(quán)憑證，其實(shí)質(zhì)是一種普通股票的看漲期權(quán)。2、操作：認(rèn)股權(quán)證可以單獨(dú)對(duì)老股東發(fā)行，即原有股東可用認(rèn)股權(quán)證優(yōu)先低價(jià)認(rèn)購公司新股。由于這種認(rèn)購權(quán)證是可

29、以流通的，即原股東可以在市場上隨意將認(rèn)股權(quán)證出售，購入者則成為認(rèn)股權(quán)證的持有人，獲得相同的認(rèn)購權(quán)利。這樣一來，目標(biāo)公司可以先向原股東發(fā)送認(rèn)股權(quán)證，約定認(rèn)股權(quán)證持有人有權(quán)在指定的時(shí)間內(nèi)，用指定的價(jià)格（比流通股價(jià)格低）認(rèn)購由該公司發(fā)行的一定數(shù)量的新股。然后在認(rèn)股權(quán)證有效期內(nèi)，股東將認(rèn)股權(quán)證轉(zhuǎn)讓給收購者。收購者再在認(rèn)股權(quán)證的有效期內(nèi)以其確定的較低的價(jià)格收購目標(biāo)公司股權(quán)。第七講反收購第七講反收購 一、什么是反收購一、什么是反收購 上市公司反收購是針對(duì)上市公司收購而言，反收購是指上市公司的股東及公司管理層為了維護(hù)自己的利益或公司的利益，利用手中的權(quán)力，采取一定的措施，防止收購的發(fā)生或挫敗已經(jīng)發(fā)生的收購行

30、為。 二、反收購的法律策略二、反收購的法律策略 1、超級(jí)多數(shù)條款 2、交叉持股 3、毒丸術(shù) 4、金色降落傘 5、皇冠上的明珠 6、 綠色郵件 7、股份回購 8、帕克曼防御術(shù) 9、白衣騎士計(jì)劃 10、累積投票條款 1 1、超級(jí)多數(shù)條款、超級(jí)多數(shù)條款 超級(jí)多數(shù)條款是指上市公司對(duì)于修改公司章程、與其他公司合并或被收購等事項(xiàng)必須經(jīng)過出席股東大會(huì)的全體股東有表決權(quán)的四分之三以上通過。甚至公司章程中規(guī)定企業(yè)是否接受合并等重大事項(xiàng)須經(jīng)大多數(shù)股東而不是半數(shù)股東同意才能有效.2 2、交叉持股、交叉持股 交叉持股指沒有收到并購要約前就采取措施增加目標(biāo)企業(yè)相關(guān)者的持股比率,并約定不輕易對(duì)外拋出股權(quán)。3 3、毒丸術(shù)、

31、毒丸術(shù) ( (poison pill) ) 一旦企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移,就向原有股東低價(jià)發(fā)行新股票或者要求收購者立即兌付企業(yè)原先債券,其實(shí)際在于提高收購者的收購成本。 除此之外，還有規(guī)定一旦企業(yè)被敵意收購者控制,收購者要向企業(yè)的各利益主體,如原有的股東、債權(quán)人支付一筆客觀的補(bǔ)償金額,從而給收購設(shè)置極高的附加成本,驅(qū)趕潛在的套利者 4 4、金色降落傘、金色降落傘（Golden Parachute） 金降落傘即是指由上市公司股東大會(huì)和董事會(huì)通過作出決議或上市公司與管理層簽訂協(xié)議，當(dāng)上市公司被購并而且管理層非因自己原因被解雇時(shí)，管理層人員可以領(lǐng)到高額補(bǔ)償金。5 5、皇冠上的明珠（、皇冠上的明珠（The pe

32、arl on the crown） 降低企業(yè)在敵意收購者眼中的價(jià)值而言,被收購方可以采取出售或者分拆被收購者看重的優(yōu)良資產(chǎn)、增加企業(yè)的負(fù)債額以提高企業(yè)的杠桿比率、向股東發(fā)放額外的紅利等一般性的財(cái)務(wù)性措施。6 6、 綠色郵件綠色郵件( (Greenmail) ) 通過給予收購者一定的經(jīng)濟(jì)利益,促使目標(biāo)企業(yè)和收購方達(dá)成一定的妥協(xié),收購方最終收回收購要約,從而使得目標(biāo)公司達(dá)到反收購的目的。主要的手段是所謂的綠色郵件.7 7、股份回購、股份回購( (Stock Repurchase) ) 股份回購即從市面上收購流通股或協(xié)議收購非流通股，增加對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán)。8 8、帕克曼防御術(shù)、帕克曼防御術(shù) ( (

33、PacMan) ) 收購收購者的母公司股票以迫使其收回收購要約。9 9、白衣騎士（、白衣騎士（White Knight） 指收購發(fā)生后，被收購公司可以尋找一個(gè)善意的合作公司以更高的價(jià)格向其發(fā)出收購要約，以挫敗敵意的收購者。該善意的收購公司被稱為白衣騎士。1010、累積投票條款、累積投票條款 累計(jì)投票制是指股東所持的每一表決權(quán)股份擁有與候選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東所擁有的投票權(quán)等于該股東持有股份數(shù)與候選董事總?cè)藬?shù)的乘積。股東既可以用所有的投票權(quán)集中投票選舉一位候選董事，也可以分散投票數(shù)位候選董事，董事由獲得投票數(shù)較多者當(dāng)選。 上市公司治理準(zhǔn)則中規(guī)定：“控股股東控股比例在30%以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制。采用累積投票制度的上市公司應(yīng)在公司章程里規(guī)定該制度的實(shí)施細(xì)則?！?第八講并購案例分析第八講并購案例分析 并購案例并購案例全興股份全興股份 全興的主業(yè)白酒的經(jīng)營也江河日下。全興的主業(yè)白酒的經(jīng)營也江河日下。 公司年半年報(bào)卻顯示，公司年半年報(bào)卻顯示，其利潤比上年月的下降；每股收益下降幅度更高達(dá)其利潤比上年月的下降；每股收益下降幅度更高達(dá)；凈資產(chǎn)收益率從上年同期下降為。；凈資產(chǎn)收益率從上年同期下降為。 同時(shí)該公司募集資金的使用效率也備受市場指責(zé)同時(shí)該公司募集資金的使用效率也備受市場指責(zé)公司募集資金計(jì)公司募集