股票期權(quán)制度中的公司法問題探析

1、股票期權(quán)制度中的公司法問題探析內(nèi)容摘要：股票期權(quán)制度作為公司治理的一項重要激勵措施在國外風(fēng)靡后傳入我國，意義巨大，但目前國內(nèi)的制度環(huán)境卻嚴(yán)重阻礙了其功能地發(fā)揮，其中現(xiàn)行的公司法就構(gòu)成了其推行實施的巨大障礙。本文將首先介紹股票期權(quán)制度的基本情況，然后著重分析該制度中所碰到的的兩個重要的公司法問題，一個是公司資本制，本文建議我國公司法應(yīng)采取折衷授權(quán)資本制，來解決股票期權(quán)制度中的股票來源問題，二個是公司治理結(jié)構(gòu)，本文從解決股票期權(quán)的授予主體及其對象的問題來分析現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的改革及特點。一。股票期權(quán)制度概述目前經(jīng)濟(jì)學(xué)與法學(xué)的關(guān)系十分緊密，進(jìn)行股票期權(quán)制度中的法律問題探討，首先應(yīng)該來介紹股票期權(quán)制度

2、的經(jīng)濟(jì)學(xué)背景。（一）概念及特征股票期權(quán)指公司授予經(jīng)理人員在未來的一段時間內(nèi)，以一個約定的行權(quán)價格購買一定數(shù)量本公司股票的選擇權(quán)。1 通常的做法是給予企業(yè)的高級管理人員一種權(quán)利，允許他們在特定的時期內(nèi)（一般3-5年），按某一預(yù)定價格（通常是該權(quán)利被授予時的價格）購買本企業(yè)普通股，這種權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓，但所購股票仍能在市場上出售，這樣，經(jīng)營者就可以獲得行權(quán)當(dāng)日股票市場價格和行權(quán)價格之間的差價。這里行權(quán)指的是享有股票期權(quán)的經(jīng)營者，在約定期限內(nèi)，按照預(yù)先確定的價格購買本公司股票的行為，即 “行使股票期權(quán)”的簡稱；行權(quán)價格即指事先約定的購買股票的價格。如果在該獎勵規(guī)定的期限到期之前管理人

3、員離開公司，或者管理人員不能達(dá)到約定的業(yè)績目標(biāo)，那么這些獎勵股份將被收回。因為管理者在行權(quán)以前，股票期權(quán)持有人沒有任何的現(xiàn)金收益，管理者的收益取決于期權(quán)行權(quán)日公司股票市價與行權(quán)價格的差價，因此，期權(quán)持有人為了獲得最大的個人利益，就必須努力經(jīng)營，創(chuàng)造良好業(yè)績使得公司股價持續(xù)上揚。股票期權(quán)原是金融市場上的一種衍生工具，后來將此概念引入現(xiàn)代激勵理論，是將股票期權(quán)概念借用到公司治理中形成的一種制度。從上述概念中可以看出股票期權(quán)制度具有以下兩個顯著的特征：（l）股票期權(quán)是一種選擇權(quán)，它是公司所有者賦予經(jīng)營管理人員的一種特權(quán)，在期權(quán)有效期內(nèi)，期權(quán)擁有者可以根據(jù)自己的選擇決定是否購買股票，公司不得強(qiáng)行干預(yù)，

4、權(quán)利人有自主選擇的自由；（2）股票期權(quán)是一種對未來期待的權(quán)利，經(jīng)營者在行權(quán)日之前沒有任何實際收益，只有當(dāng)他行權(quán)后能獲得相應(yīng)的支配股票的權(quán)益，因此其價值只有經(jīng)企業(yè)經(jīng)營者若干年的努力，企業(yè)得到了發(fā)展，股票市價上漲，期權(quán)價值才能真正體現(xiàn)出來，所以這種權(quán)利具有不確定性。（二）意義及價值股票期權(quán)的從本質(zhì)上講是一種以股價為業(yè)績評價指標(biāo)，是管理層參與剩余索取權(quán)分配，且降低所有者的代理成本的一項激勵制度，它體現(xiàn)了人力資本的產(chǎn)權(quán)價值。經(jīng)濟(jì)學(xué)的經(jīng)驗研究表明，全部財富對CEO產(chǎn)出的激勵效果中，有近77是來自股票所有權(quán)的力量。2 因此許多公司都向高層管理人員授予股票期權(quán)，股權(quán)的吸引力遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于現(xiàn)金報酬，這己經(jīng)

5、成為吸引并留住人才的一個重要砝碼。作為在“兩權(quán)分離”的現(xiàn)代企業(yè)制度下，所有者為激勵經(jīng)營者為公司長期發(fā)展而努力工作的一種薪酬制度，它將企業(yè)高層管理人員的報酬與企業(yè)股票價格的漲跌掛鉤，有利于被授權(quán)者與股東形成共同的利益和價值偏好，從而降低了委托代理成本。因為由于信息的不對稱，股東平時是無法知道管理人員是否是在為實現(xiàn)股東收益最大化而努力工作，股東也無法監(jiān)督管理人員是否將資金用于有益的投資，而通過股票期權(quán)，將管理人員的薪酬與公司長期收益的不確定性聯(lián)系起來。經(jīng)營者只有在股價提高的前提下，才能與股東同時獲益，從而激發(fā)經(jīng)營者為提高公司業(yè)績，使公司長期增長而努力工作的積極性和主動性，而不僅僅只是將注意力集中在

6、短期效益上，顯然它具有其他很多種薪酬激勵制度不可替代的優(yōu)點。對于期權(quán)的此種功能，有人曾打過比喻“最早我們要求企業(yè)家只捉耗子，不偷魚吃，后來出現(xiàn)大批虧損企業(yè)的老總只偷魚吃，不捉耗子，現(xiàn)在常見的59歲現(xiàn)象是又抓耗子又偷魚。期股期權(quán)制就是要讓企業(yè)家猛抓耗子，賣出耗子買魚吃?！?同時，股票期權(quán)是人力資本的極大體現(xiàn)。所謂人力資本，是指知識、技能、資歷、經(jīng)驗和熟練程度、健康等的總稱，代表人的能力和素質(zhì)。諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎獲得者科斯認(rèn)為，企業(yè)是一個人力資本與非人力資本共同訂立的特殊市場合約，在工業(yè)化時代，決定企業(yè)生存與發(fā)展的主導(dǎo)要素是企業(yè)擁有的物質(zhì)資本。所以，在企業(yè)中，物質(zhì)資本的所有者就占據(jù)著統(tǒng)治地位：出資人的

7、利益高于其他要素所有者的利益；企業(yè)經(jīng)營決策的最終決定權(quán)也掌握在股東手中。但是作為倡導(dǎo)知識經(jīng)濟(jì)的今天，物質(zhì)資本與人力資本的地位發(fā)生了重大變化：物質(zhì)資本的地位相對下降，而人力資本的地位相對上升，特別是企業(yè)經(jīng)營者的知識、經(jīng)驗、技能，在企業(yè)中占據(jù)了越來越重要的地位。既然承認(rèn)人力是一種資本，那么就必須承認(rèn)勞動者擁有人力資本的產(chǎn)權(quán)。企業(yè)經(jīng)營者的人力資本是一種稀缺性資源，傳統(tǒng)薪酬制度己不能體現(xiàn)這一稀缺性資源的產(chǎn)權(quán)價值。而企業(yè)經(jīng)營作為這種人力資本的擁有者，在客觀上有成為企業(yè)所有者的要求，股票期權(quán)制度是時代變遷的產(chǎn)物，能夠較好地解決這一問題。因此說，股票期權(quán)制度體現(xiàn)了人力資本的產(chǎn)權(quán)價值。二。股票期權(quán)制度的國內(nèi)外

8、實踐簡介股票期權(quán)制度已經(jīng)是國際上通用的高級管理人員的激勵方式，在良好的制度環(huán)境下已有一套成熟的做法。將該制度引進(jìn)我國，有助于解決我國公司代理人激勵長期不足的問題，激發(fā)經(jīng)營者的工作熱情并使其行為受到有效的監(jiān)督和約束，這對中國的國企改革以及公司治理結(jié)構(gòu)完善等方面都將大有裨益。但是股票期權(quán)制度還遇到了現(xiàn)行法律和制度環(huán)境的阻礙，所以該制度的行使還具有極大的不完善性，難以發(fā)揮應(yīng)有作用。（一）國外實踐股票期權(quán)制肇端于1952年美國 Pfiser制藥公司為避稅將期權(quán)引入員工的薪酬之中，成為長期激勵的經(jīng)典模式。4 進(jìn)入20世紀(jì)70年代以后，美國等發(fā)達(dá)國家開始進(jìn)行公司治理結(jié)構(gòu)改革，經(jīng)理股票期

9、權(quán)開始受到重視。自80年代起至今，美國大多數(shù)公司都實行了這種制度，目前，美國約有一半的上市公司用了股票期權(quán)，而且呈現(xiàn)愈演愈烈之勢。美國投資者責(zé)任研究中心的凱西？ B？魯克斯頓對美國1997年經(jīng)理報酬的研究表明大多數(shù)公司給總裁以期權(quán)激勵市值超過100億美元的公司中實施股票期權(quán)制度的比例是 89；在市值小于25億美元的公司中，這一比例是 69。根據(jù)商業(yè)周刊（ 2000）的統(tǒng)計：1999年度美國收入最高的前20位首席執(zhí)行官（CEO）獲得的收入中，來自于股票升值的部分平均占總收入的90以上。很難設(shè)想如果沒有實行股票期權(quán)計劃，這些公司還會有足夠的吸引力留住和激勵優(yōu)

10、秀的高層管理人員。但是股票期權(quán)制度在國外也依靠多方面的法律環(huán)境支持，比如，成熟的證券市場、經(jīng)理人薪酬市場化、寬松的公司資本制度、良好的商業(yè)道德和信用、優(yōu)惠的稅收制度及優(yōu)良的公司治理結(jié)構(gòu)等。（二）本土實踐股票期權(quán)制度從國外引進(jìn)之后，目前的實踐還很不成熟，存在的問題有很多。在我國，1997年，上海儀電控股集團(tuán)屬下的上海金陵、自儀股份率先開始探索“期股計劃”，開我國“股票期權(quán)革命”的先河。5 隨后，在我國北京、上海、武漢、深圳等地的企業(yè)中都開始了股票期權(quán)制度的試用和推行。據(jù)財政部企業(yè)司副司長李春滿介紹，從某種意義上講，“股票期權(quán)制”不僅是對企業(yè)經(jīng)營者報酬制度的改革，而且會改變企業(yè)的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)

11、，所以說它是企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度的一次深層次改革。財政部已選擇了作為上市公司的“中國聯(lián)通”作為首批試點單位。此外，在中關(guān)村選擇了“聯(lián)想”等8家企業(yè)實行“股票期權(quán)制”。下一步，財政部還將在全國的高新技術(shù)開發(fā)區(qū)中選擇企業(yè)，選擇的標(biāo)準(zhǔn)主要是：企業(yè)初始的資本投入較少，資本增值要快，在資本增值的過程中，人力資本的增值因素效果明顯。6股票期權(quán)制度在我國的全面推廣還存在著一些困難和障礙，從我國進(jìn)行股票期權(quán)制度的試點實踐來看，該制度還帶有強(qiáng)烈的本土色彩，比如，有些公司授予受益人的實際上是一種實權(quán)，而非期權(quán)；有些強(qiáng)調(diào)必須購買，使權(quán)利成為了一種義務(wù)有些作為一種約束機(jī)制，行政色彩明顯。由于目前在我國尚沒有任何一部國家法律涉

12、及到股份期權(quán)制度的基本構(gòu)架與實施細(xì)則，該制度嚴(yán)重缺乏法律的規(guī)范與指導(dǎo)，同時現(xiàn)有法律體系對其還有種種限制，各地方不同的一些條例也不規(guī)范，因此我國目前的股份期權(quán)制度案例便基本上可以說是處在法律真空中，從而弱化了該制度的激勵作用，因此要想成功移植股票期權(quán)制度并發(fā)揮預(yù)期效用還需要創(chuàng)造一個良好的制度環(huán)境，尤其是法律環(huán)境。三。股票期權(quán)中的公司法問題探析股票期權(quán)目前遇到的法律障礙有很多，比如，股票來源制度缺乏、股票期權(quán)授予主體及對象的確認(rèn)制度空白、證券監(jiān)管不力造成的影響、稅收股票期權(quán)的種類與行權(quán)期的確定問題等。而其中首要的兩點，即股票來源和授予主體及對象的問題又牽涉到公司法改革的兩大熱點，即公司資本制和法人

13、治理結(jié)構(gòu)的改革。本文的重點就是在探討如何通過公司法的改革來解決股票期權(quán)制度中所遇到的這兩個重大法律障礙。（一）股份來源受到法定資本制限制公司資本制改革（1）我國現(xiàn)行公司法阻礙了股票期權(quán)的股份來源股票期權(quán)制度實施中，股票的來源是首要的，公司必須擁有一定數(shù)量的股票可授予經(jīng)理人員作為期股。從西方國家的實踐來看，實施股票期權(quán)制的公司，一般可從三個方面取得實施股票期權(quán)制所需要的股票：第一，公司在成立之際首發(fā)股票時留存在公司的庫存股票；第二，公司在發(fā)展中增發(fā)新股時留存在公司的股票；第三，公司在二級市場以回購的方式購進(jìn)的股票。但是從我國目前的情況來看，這三個來源都與我國現(xiàn)行公司法存在著沖突：首先，我國公司法

14、采取法定資本制原則，有關(guān)公司注冊登記及變更的規(guī)定使得上市公司不管是成立時首次發(fā)行股票、還是發(fā)展過程中增發(fā)新股，都不能在發(fā)行股票時預(yù)留股票。公司法規(guī)定的股份公司設(shè)立應(yīng)具備的資本條件包括：“發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達(dá)到法定資本的最低限額”（第73條）：“股份有限公司的注冊資本為在公司登記譏關(guān)登記的實收股本總額”（第78條）：“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人以書面認(rèn)足公司章程規(guī)定發(fā)行的股份后，應(yīng)即繳納全部股款”（第82條）：“以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五”（第83條）。同時，“公司發(fā)行新股，必須具備下列條件：（1）前一次發(fā)行的股

15、份己募足，并間隔一年以上；（2）公司在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利（3）公司在最近三年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載；（4）公司預(yù)期利潤率可達(dá)同期銀行存款利率。公司以當(dāng)年利潤分派新股，不受前款第2項限制?！?#160;（第137條）“股東大會作出發(fā)行新股的決議后董事會必須向國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府申請批淮。屬于向社會公開募集的，須經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批淮?！保ǖ?39條）并且，公司需要增加股份時，必須經(jīng)過公司股東會的特別決議（即股東大會股東所持三分之二以上的表決權(quán)通過）和向公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記等嚴(yán)格程序才能夠?qū)崿F(xiàn)。其次，公司法關(guān)于回購股票的限制，關(guān)閉了企業(yè)獲得股票的另一條途徑，

16、“公司不能收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司的股票的其他公司合并時除外?！保ǖ?#160;149條）。上述公司法的規(guī)定使得股票期權(quán)在國外實踐中普遍行使的三種方式在我國都成為了不可能，不論是預(yù)留股票 還是增發(fā)新股，在行權(quán)之前都并非資本資金的實繳，從而構(gòu)成資本虛置，而回購股票則屬于減資行為，也不符合法律規(guī)定。（2）解決辦法公司資本制度的改革如何解決股票期權(quán)制度中股票來源問題，綜合起來解決辦法有以下幾種：（1）預(yù)留股票：有人認(rèn)為，可以通過對現(xiàn)行有關(guān)法規(guī)進(jìn)行調(diào)整和修改或者開辟新的渠道的方法，保證公司有足夠多的股票贈予優(yōu)秀管理人員、例如允許公司在發(fā)行股票時預(yù)留一部分用

17、于以后贈予經(jīng)理人員，放寬企業(yè)在二級市場上回購本公司股票的限制等等。7 有人認(rèn)為，應(yīng)加快國有股減持的改革，將沉積于公司的國有股、法人股以轉(zhuǎn)配股的形式作為預(yù)留股份以滿足行權(quán)的需要。8（2）新增股票：有人認(rèn)為，申請新增發(fā)行流通股，置于公司“懸置賬戶”，專門用于安排認(rèn)股期權(quán)。9 有人說，據(jù)財政部企業(yè)司有關(guān)負(fù)責(zé)人介紹：上市公司可根據(jù)期權(quán)方案和行權(quán)時間表安排新股上市，即可向期權(quán)享有人發(fā)行股票，這尚需有關(guān)政策法規(guī)進(jìn)一步確認(rèn)規(guī)范。10（3）回購股票：有人提出，美國法律允許回購股票，但為避免誤導(dǎo)投資者和債權(quán)人，要求信息充分公開。日本采取更為謹(jǐn)慎的做法，既允許回購股票用于實施股票期權(quán)計劃，同時

18、又作出有發(fā)放比例、回購資金等方面的相應(yīng)限制，香港也有類似的規(guī)定。我國公司法至少可以參照日本、香港的經(jīng)驗，在一定條件下允許回購股票。11 有人建議，修改公司法中關(guān)于不允許公司回購自身股票的規(guī)定，允許上市公司持有不超過一定比例（如10）的本公司股票專門用于實施對高級管理人員和技術(shù)骨干的股權(quán)激勵。12 還有人提出，由公司以某一自然人名義從二級市場買入一定數(shù)量的流通股，委托專業(yè)證券機(jī)構(gòu)托管，專門用于安排股票期權(quán)。13以上觀點都是在股票授予的三種通常方式上提出的意見，卻多是現(xiàn)行公司法的大框架內(nèi)做文章，對公司法的修改只是修修補(bǔ)補(bǔ)，這或許從現(xiàn)實的具體操作上做起來成本更低，但卻換湯不換藥，

19、從長遠(yuǎn)的制度來考慮，以后還會遇到同樣問題，因此還得從根本上解決問題。以上方案歸根結(jié)底還是要解決公司資本制度的問題，改變資本制才是根本之路。我國實行的法定資本制，亦稱資本確定制，是指設(shè)立公司時，不僅應(yīng)在公司章程中記載注冊資本額，而且所記載的金額應(yīng)全部收足，公司才能成立的原則。其目的，在于防止空殼公司或皮包公司的設(shè)立，以使公司在成立之初就有必要的資金開展?fàn)I業(yè)，并擔(dān)保債務(wù)的履行。14 該制度流行于大陸法系國家，它在保持公司資本的穩(wěn)定性的同時，對公司資本的機(jī)動性限制過死，缺乏必要的靈活性。所以，按法定資本制要求，公司設(shè)立時其注冊資本、發(fā)行資本與實收資本的數(shù)量是相等。而流行于英美法系國家的授權(quán)

20、資本制，又稱資本授權(quán)原則，是指公司只要在章程中記載注冊資本額和設(shè)立時發(fā)行的股本或股份額，股東不必認(rèn)足或繳足全部注冊資本，公司即可成立的原則。未發(fā)行或未繳足部分的股本，允許公司或股東于公司成立以后發(fā)行或繳足。15 與法定資本制相比，其優(yōu)點在于公司設(shè)立較易，且使可能閑置的資本充分發(fā)揮效益，具有機(jī)動性，公司增資程序也簡化了，其缺點則是章程記載的資本總額僅是名義資本而非實有資本，往往影響交易安全，威脅債權(quán)人利益，導(dǎo)致欺詐行為。總之是靈活性有余而穩(wěn)定性不足。所以，按授權(quán)資本制要求，公司設(shè)立時其注冊資本、發(fā)行資本與實收資本的數(shù)量是不等的。股票期權(quán)制度就是產(chǎn)生并發(fā)達(dá)于采授權(quán)資本制的美國，因為這種資

21、本制允許公司的注冊資本與實收資本之間保持一定的彈性，資本可以分批繳付，這就為股票期權(quán)的股票來源提供了操作空間。但是即使授權(quán)資本制很有利于股票期權(quán)制度的發(fā)展，卻由于其本身的缺陷以及我國信用制度的不完善，在我國實行該制度既不現(xiàn)實也無必要。隨著兩大法系的不斷融合，在資本制度中出現(xiàn)了兼有大陸法系之嚴(yán)謹(jǐn)、完備精神與英美法系之靈活、務(wù)實思想的第三種公司資本制度-折衷授權(quán)資本制。折衷授權(quán)資本制指在公司章程中規(guī)定注冊資本額或公司發(fā)行股份的總數(shù)，或同時規(guī)定第一次發(fā)行的股本或股份數(shù)，在認(rèn)足、繳足一定比例的股本后，公司即可成立；第一次認(rèn)繳、繳付的股本與授權(quán)股本總額的差額，可以根據(jù)實際需要于公司成立后逐漸補(bǔ)足的原則或

22、制度。16 該制度綜合了法定資本制與授權(quán)資本制的優(yōu)點，按折衷授權(quán)資本制要求，注冊資本、發(fā)行資本與實收資本的數(shù)量是不相等的關(guān)系。因此，設(shè)立公司時，章程中確定的資本總額不必一次全部發(fā)行完公司就可成立，明確公司可以有大于發(fā)行資本的授權(quán)資本，規(guī)定的總股數(shù)可以大于實際認(rèn)購的股數(shù)，但在公司成立時發(fā)起人和認(rèn)股人認(rèn)購的股份總額須達(dá)到法定比例，并且要予以公示，其余部分資本可以授權(quán)董事會在公司成立后的一定期限內(nèi)根據(jù)公司的實際需要而隨時發(fā)行。這就使得：第一，公司在首次公開發(fā)行新股時，不必繳足全部股本，因此可以預(yù)留一部分作為股票期權(quán)制度中的股票來源；第二，因為公司有著大于發(fā)行資本的授權(quán)資本，因而公司可以在發(fā)

23、展過程中根據(jù)具體情況機(jī)動地確定增發(fā)新股的時間和數(shù)量，并使得增資擴(kuò)股的手續(xù)得到了簡化。第三，既然是非嚴(yán)格法定資本制下，公司即使回購自身股票也不構(gòu)成違法減資了。因此，從根本上改變公司資本制，才能更徹底地解決股票期權(quán)的來源問題。（二）授予主體及對象不明確公司法人治理結(jié)構(gòu)探析（1）關(guān)于授予主體及對象問題的討論股票來源的問題解決后，就是誰授予，授予誰的問題了，即關(guān)于股票期權(quán)的授予主體及對象的討論。股票期權(quán)制度的決策權(quán)由誰來掌握？在理論和實踐上都有不同的意見。目前在我國的股票期權(quán)制度試點中，股票期權(quán)的授予主體有股東會議、董事會、經(jīng)理人員和國有資產(chǎn)管理部門四種。17 我國公司法第103條規(guī)定，決定

24、有關(guān)董事的報酬事項，屬于股東大會行使的職權(quán)范圍，第112條規(guī)定，決定有關(guān)經(jīng)理、副經(jīng)理和財務(wù)負(fù)責(zé)人的報酬事項，屬于董事會行使的職權(quán)范圍。按此規(guī)定，股票期權(quán)作為一種報酬制度，公司董事 18 所得到的股票期權(quán)應(yīng)由股東大會來授予，而經(jīng)理及其他員工所獲得的股票期權(quán)應(yīng)由董事會來授予。但是因為這種報酬制度又具特殊性，它牽涉到公司的股票，而公司的經(jīng)營效益與經(jīng)營風(fēng)險最終是由股東分享和承擔(dān)，且授予股票期權(quán)必然稀釋原有股東的利益，因此股票期權(quán)計劃原則上都應(yīng)由股東大會決議做出更為合適。但是，這里的股東大會決議到底又代表著誰的利益，是否真正有利于股票期權(quán)制度原始功能的發(fā)揮卻還需要進(jìn)一步的探討。對于授

25、予對象的范圍也是存在著嚴(yán)重分歧的。最初，經(jīng)理股票期權(quán)的授予對象是以首席執(zhí)行官為首的幾個關(guān)鍵職位，因為這部分人掌握著公司的日常決策和經(jīng)營的實權(quán)，構(gòu)成公司興衰成敗的中堅力量，因此是激勵的重點對象。而目前國際上股票期權(quán)的授予范圍呈日益擴(kuò)大的趨勢，如在美國，一些公司的一般員工也納入了該范疇，這包括公司高層管理人員、外部董事、中層管理人員，甚至外籍專家、咨詢?nèi)藛T、律師等，甚至還包括外部董事、母公司、子公司的員工。但在我國，各地試點又很不一樣了，“廣大公司所實施的股票期權(quán)計劃獎勵的范圍太小，大部分還只是停留在總經(jīng)理、黨委書記及董事長一級，一般員工被排除在外，這顯然有悸于受益人范圍擴(kuò)大的趨勢?！?9

26、0;“但是有的又?jǐn)U大到全員持股，大大超出了授予對象的范圍?！?0 那么到底股票期權(quán)應(yīng)該在多大范圍內(nèi)實施才最有意義呢？為此出現(xiàn)了兩派不同意見，一派是嚴(yán)格界定說，比如，有人提出，基于我國的股票期權(quán)制度是公司的一項激勵機(jī)制而不是一項針對廣泛員工的福利機(jī)制，所以我國的股票期權(quán)制度的授予對象應(yīng)主要界定為“經(jīng)理人員和核心技術(shù)人員”較為合適。這樣既有效地實施了激勵機(jī)制，又防止了“搭便車”現(xiàn)象的出現(xiàn)。21 有人認(rèn)為，鑒于我國上市公司的具體情況和股票期權(quán)尚屬試點階段，股票期權(quán)的授予對象界定為“公司經(jīng)理人員和核心技術(shù)人員”較為合適。其中，“公司經(jīng)理人員”的范圍嚴(yán)格限制在擔(dān)任實職的公司副總經(jīng)理（

27、包括同級）以上人員的范圍內(nèi)。22另一派是范圍擴(kuò)大說，比如：有人認(rèn)為，一個公司的成功與否不僅需要決策策得力領(lǐng)導(dǎo)有方，而且需要調(diào)動廣大公司員工的積極性，因而有必要將他們也納入股票期權(quán)的激勵領(lǐng)域，因此，我國立法可借鑒國外的作法，將受益人范圍限制為公司董事會成員、高級管理人員以及公司的其他雇員，公司下屬子公司的員工等。23 還有人認(rèn)為，從我國目前情況來看，股票期權(quán)的實施主要應(yīng)在高薪階層推行，但不應(yīng)以立法的方式將其限定在高管階層，股票期權(quán)對普通員工同樣存在激勵功能，將普通員工持股局限于“實股”，這是一個非常有害的觀念障礙，容易將職工持股異化為福利措施，不能徹底發(fā)揮其激勵功能。24（2）解決辦法

28、公司治理結(jié)構(gòu)的探析其實對于股票期權(quán)的授予主體及對象問題的探討所揭示的是股東、董事和經(jīng)理，甚至與雇員之間的關(guān)系問題，而這與公司法人治理結(jié)構(gòu)密切相關(guān)，所以有必要從對公司治理結(jié)構(gòu)的探析來解決這個問題?！肮局卫斫Y(jié)構(gòu)，廣義的講是指有關(guān)公司控制權(quán)和剩余索取權(quán)分配的一整套法律、文化和制度性安排，這些安排決定公司的目標(biāo)，誰在什么狀態(tài)下實施控制，如何控制，風(fēng)險和收益如何在不同企業(yè)成員之間分配等這樣一些問題。”25 而股票期權(quán)制度因為能將各方利益系于股票的價值上，可謂能夠集中體現(xiàn)公司中各種力量間難以調(diào)和的利益沖突與矛盾，隨著公司治理結(jié)構(gòu)的發(fā)展而發(fā)展。首先從授予主體上看，股東大會作為公司最高決策機(jī)構(gòu)，決

29、定著公司的一切重大事項，而股票期權(quán)作為管理層參與剩余索取權(quán)分配的一種方式，按理應(yīng)由股東來決定股票期權(quán)計劃。在西方，實施股票期權(quán)的最大推動力也是股東會，股東推動股票期權(quán)制度實施的目的也是為了自身利益的最大化，而同時還能協(xié)調(diào)股東利益與管理層利益，弱化股東與管理利益間的沖突，促使公司管理層行為趨向股東利益最大化目標(biāo)的作用。但是，中國上市公司與西方明顯不同的一點是，由于大多數(shù)公司是國有控股，這就帶來了系列弊端：首先，與自然人持股的企業(yè)相比又多了一種代理成本，即所有者缺位而導(dǎo)致的監(jiān)督不力；其次，這些國有股和法人股占控股地位的公司嚴(yán)重排斥了中小股東在股票期權(quán)決策上應(yīng)有的權(quán)利，造成經(jīng)理人員只需對國有控股股東

30、負(fù)責(zé)，而不必考慮其他中小股東的利益；最后，國有股東權(quán)的代表人或主管機(jī)關(guān)的工作人員很多作為國家公務(wù)員并不直接從公司收益增加或股票價值上漲中獲益，這就導(dǎo)致了他們與公司經(jīng)營者簽訂的股票期權(quán)協(xié)議中的各項考核指標(biāo)的訂立和監(jiān)管，并不一定能夠與以業(yè)績?yōu)橹行?，著眼長期的激勵。上述股票期權(quán)的授權(quán)主體即國有公司的股東實際上是缺位的，管理層利益的實現(xiàn)又并不以股東利益實現(xiàn)為前提，大小股東利益沖突劇烈，使得股票期權(quán)制度難以達(dá)到其預(yù)期效果。因此，解決我國目前這個授予主體存在的問題的辦法還在于優(yōu)化公司的治理結(jié)構(gòu)：第一，繼續(xù)推行國有股減持，改變一股獨大的局面，實行股權(quán)多元化，積極保護(hù)中小股東的利益，使股票期權(quán)計劃體現(xiàn)更廣泛股

31、東的權(quán)益；第二，建立完善的經(jīng)濟(jì)責(zé)任制。26 經(jīng)理的選任要嚴(yán)格市場化，真正實現(xiàn)股票期權(quán)制度所體現(xiàn)的市場淘汰機(jī)制其次，從授予對象上看，究竟是嚴(yán)格限制在高層管理人員中，還是應(yīng)該擴(kuò)大到一般員工，這里體現(xiàn)了一個公司治理結(jié)構(gòu)的范圍及理念的問題。在公司治理模式的探討中，既傳統(tǒng)的“股東中心主義”27 和“董事中心主義”28 模式之后，現(xiàn)在有人提出了“利益相關(guān)者治理模式”，其認(rèn)為墨守陳規(guī)的董事會中心主義的神化已經(jīng)不符合20世紀(jì)末的現(xiàn)實，他正受到一系列問題的困撓。為此，其提出，在股東主權(quán)地位日益衰弱、職工參與制度日益得到認(rèn)同與重視、銀行等金融機(jī)構(gòu)在公司治理結(jié)構(gòu)中的地位和作用日益增強(qiáng)的

32、趨勢下，應(yīng)重構(gòu)公司治理結(jié)構(gòu)。29 同時也有人提出，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中，企業(yè)是一個通過一系列要素合約而將各種稀缺性資源組合在一起進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營的經(jīng)濟(jì)單位，企業(yè)的目標(biāo)不應(yīng)該僅僅局限于股東利益的最大化，而應(yīng)該是全體簽約人的共同剩余的最大化。30 從這個模式看來，它提出了對傳統(tǒng)公司法人治理結(jié)構(gòu)挑戰(zhàn)，認(rèn)為職工也是公司治理的主體之一。而這里事實上還牽涉到另一個與股票期權(quán)密切聯(lián)系的一個概念，即員工持股。員工持股制度是指由企業(yè)員工出資認(rèn)購本企業(yè)部分股權(quán)，委托員工持股管理委會（或理事會）作為社團(tuán)法人集中管理，并進(jìn)入董事會參與分紅的一種股權(quán)形式。與經(jīng)理股票期權(quán)相同，員工持股制度也發(fā)端于美國。由于員

33、工持股制度在改善傳統(tǒng)勞資對立關(guān)系、鼓勵企業(yè)職工的積極性等方面功效顯著，因此發(fā)展迅速，被發(fā)達(dá)國家的企業(yè)廣泛采用。員工持股制度中的持股員工不僅包括本企業(yè)普通職工，而且還包括企業(yè)董事長和高級經(jīng)理人員，而且從一定意義上說，員工持股也是一種激勵機(jī)制，因此與經(jīng)理股票期權(quán)有相似之處。但是，二者的權(quán)利性質(zhì)有實質(zhì)性不同：在員工持股制度中，員工取得的是實實在在的股票的所有權(quán)；而經(jīng)理股票期權(quán)制度中經(jīng)理人對特定股份的權(quán)利是期權(quán)，是未來的一種選擇權(quán)，期權(quán)主體在未來可以視情況決定是否行使期權(quán)購買股票。31 員工持股制度與股票期權(quán)制度同為現(xiàn)代公司治理中的兩大重要激勵手段極大的體現(xiàn)了人力資本的意義，也體現(xiàn)了現(xiàn)代公司

34、的資合與人合并重的特點。如果股票期權(quán)只授予公司高層管理人員，那么它事實上只承認(rèn)經(jīng)理層的公司治理參與及剩余索取權(quán)，這能有效地擴(kuò)大經(jīng)理層的積極性，增加管理者的財富。而如果將股票期權(quán)的授予對象擴(kuò)大到一般員工，則可調(diào)動更多人的積極性，可縮少了企業(yè)內(nèi)部的貧富差距。廣泛推行該激勵制度，這其實也更符合我國廣大國有企業(yè)的公司理念。所以，至于具體的股票期權(quán)授予對象的范圍應(yīng)該根據(jù)公司治理的特點及理念來決定，其屬于公司法的自治條款更為合適。當(dāng)然從目前公司治理結(jié)構(gòu)主體擴(kuò)大的趨勢及公司目標(biāo)多元化發(fā)展來看，股票期權(quán)的授予范圍也應(yīng)該是呈擴(kuò)大趨勢的。四。結(jié)語本文的論證方法是力圖在一個經(jīng)濟(jì)制度中分析其中的法律問題，并將兩者緊密

35、聯(lián)系起來探討。在現(xiàn)代法治社會，任何一項經(jīng)濟(jì)改革措施都有賴于法律制度的發(fā)展與推動，所以股票期權(quán)制不僅是一個經(jīng)濟(jì)問題，也是一個法律問題，而在中國的法律環(huán)境缺失的情況下，法律問題變得尤為突出。本文的題目雖然是股票期權(quán)制度中的公司法問題探析，但其實只是選擇了其中兩個本身是股票期權(quán)中的難點而同時又與公司法的兩大熱點緊密聯(lián)系的問題來寫。對于第一個問題，本文建議我國公司法應(yīng)采取折衷授權(quán)資本制，來解決股票期權(quán)制度中的股票來源問題，當(dāng)然這還有賴于我國信用資本制度的完善才能發(fā)揮積極的作用；對于第二個問題，授予主體制度的完善所需要的優(yōu)良公司治理結(jié)構(gòu)從我國目前的國有企業(yè)改革實踐來看還存在著巨大的困難，而關(guān)于授予對象的

36、問題事實上是一個隨著公司治理結(jié)構(gòu)模式及公司理念的變化而變化的，而在現(xiàn)代公司中，人力資本作為公司治理的重要組成部分必然導(dǎo)致更多的公司人才可能得到期股的授予。在我國當(dāng)前的證券市場還存在著很多的不成熟和不完善的情況下，雖然很多制度在國外有成熟的一套辦法，可是引進(jìn)到我國后，面臨著的確是一系列獨特復(fù)雜的環(huán)境，不進(jìn)行大膽的改革，是無法迎接本土資源的挑戰(zhàn)的，且也很難發(fā)揮作用。而中國改革中的任何一個問題其實都是連環(huán)套，總是有待于一系列相關(guān)制度的建立和整個環(huán)境的完善。本文也只是選擇了股票期權(quán)制度的公司法探析的一個角度，探討的還很表層，且不完善也不成熟。因未曾深入實際，在理論中轉(zhuǎn)悠，難免看到的一些只是空中樓閣，但

37、本文還是力圖提出對股票期權(quán)制度中的有關(guān)公司法改革的一些見解，希望股票期權(quán)這個良好的激勵制度能夠真正在我國廣大公司中發(fā)揮積極的作用。    參考文獻(xiàn)：1 張鳳香、王麗、李鋼：中國實行經(jīng)理股票期權(quán)制的法律障礙及對策，載于北方經(jīng)貿(mào)，2001，10。2 蔣大興：公司法展開與批判，法律出版社2001年版，第728頁。3林堅：期股期權(quán)：第二次股份制改革？，載于上海政權(quán)報資本周刊2001年1月7日創(chuàng)刊號第1版，轉(zhuǎn)載于，同注2，第732頁。4 范湘凌、何曉平：中國股票期權(quán)制度的法律設(shè)計，載于學(xué)術(shù)論壇 ，2001年第6期5韓朝煒：我國實施股票期權(quán)制度的相關(guān)法律問題探析，載于浙江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報，2001年第4期6參見西三角人力資源？number=817 孫敏：股票期權(quán)：國企分配制度改革的探索，載于中國改革，2001，3.8 同注4.9 胡靜林：人力資本