格式條款合同 適用范圍和應(yīng)注意 問題

1、格式條款合同 適用范圍和應(yīng)注意 問題            內(nèi) 容 摘 要 隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，格式條款合同的應(yīng)用也越來越廣泛，由于格式條款具有高效性和低成本性，導(dǎo)致了格式條款合同大量的出現(xiàn)，在壟斷較多的公用事業(yè)領(lǐng)域更有泛濫之勢(shì)，所以，對(duì)格式條款合同的適用范圍和應(yīng)注意的問題進(jìn)行探討和研究，以期對(duì)實(shí)踐有一定的指導(dǎo)作用。 隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，格式條款合同的應(yīng)用也越來越廣泛，但隨之也出現(xiàn)了這樣那樣的問題，本文試圖從格式條款合同的概念、產(chǎn)生、適用范圍及應(yīng)用應(yīng)注

2、意的事項(xiàng)等問題做簡(jiǎn)要論述，以期對(duì)實(shí)踐有一定的指導(dǎo)作用。 一、     格式條款合同的特征根據(jù)合同法第39條第2款的規(guī)定：格式條款是指當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。包含有格式條款的合同為格式合同，又稱為標(biāo)準(zhǔn)合同、定式合同、定型化合同。從這一規(guī)定中可以引出格式條款合同是指一方當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先制定的，在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商并由雙方所接受的，具有完整性和定型化的合同文本。從上述概念的表述看，格式合同具有以下特征：首先，格式條款合同文本是由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定的。此點(diǎn)特征表明，格式條款合同文本在擬定之時(shí)，即不是經(jīng)過

3、雙方當(dāng)事人互相協(xié)商來決定合同的條款，也沒有征求對(duì)方當(dāng)事人的意見，而是由一方當(dāng)事人單獨(dú)預(yù)先擬定出來的。其次，格式條款合同要約的廣泛性、持續(xù)性及細(xì)節(jié)性。格式合同是一方當(dāng)事人事先擬定而多次重復(fù)使用的，這一特征體現(xiàn)在要約方面，即表現(xiàn)為廣泛性、持續(xù)性及細(xì)節(jié)性。所謂廣泛性，指該要約一般總是向不特定的多數(shù)人發(fā)生，而不只是向某個(gè)人發(fā)出。所謂持續(xù)性，指該要約一般總是在一般較長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)發(fā)生效力，在合同擬定人在改變經(jīng)營(yíng)策略及戰(zhàn)略之前，該要約都可以作為承諾的對(duì)象。所謂細(xì)節(jié)性，指該要約一般都包含了合同的全部條款，無需也不允許對(duì)方在承諾時(shí)對(duì)要約加以任何的修改。第三，格式條款合同承諾的無奈性。格式條款合同一般是由在社會(huì)上頗

4、具經(jīng)濟(jì)或政治影響同時(shí)具有一定的壟斷地位的一方擬定和使用，其合同內(nèi)容一般總是與普通百姓的生活有密切的關(guān)聯(lián)。因此，作為承諾上的另一方，在承諾與否之間往往只能選擇承諾；在面對(duì)要約人提出的條件時(shí)，只能毫無保留地選擇接受“要么同意要么走開”是一般百姓面對(duì)格式條款合同的要約可能作的全部選擇，而在許多情況下，只能選擇同意。第四，格式條款合同締約的高效性和低成本性。由于格式條款合同的要約事先擬定好被多次的使用，因此要約人不必就每次交易單獨(dú)擬定和發(fā)出要約；同時(shí)格式條款合同的承諾又是相當(dāng)簡(jiǎn)單，所以格式條款合同的締約過程較一般的締約而言，效率高，成本低。這也是格式條款合同得以存在的主要社會(huì)原因。第五，格式合同條款具

5、有事先確定性和不變性。由于格式合同的要約具有細(xì)節(jié)性，所以格式合同的條款在合同成立之前就已經(jīng)確定，當(dāng)事人雙方或者一方在成立之前都已經(jīng)知道合同的內(nèi)容，同時(shí)每份格式合同的條款是相同的，并且在較長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)，合同的內(nèi)容都是不變的。第六，格式條款合同當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)地位的不平衡性。在一般情況下，格式條款合同的雙方以經(jīng)濟(jì)方面的實(shí)力具有較大的差別。提供格式條款合同的一方往往是在經(jīng)濟(jì)方面占有較為明顯的優(yōu)勢(shì)，在社會(huì)的某一行業(yè)居于事實(shí)上或者法律上的壟斷地位。比如借款合同中金融單位具有壟斷地位，正因?yàn)槿绱?，他才可以通過格式合同的使用，事實(shí)上剝奪了對(duì)方當(dāng)事人自由表達(dá)意志的權(quán)利，或者說是當(dāng)事人訂立合同形式上的自由掩蓋了事實(shí)上的

6、不自由。 二、     格式條款合同的產(chǎn)生格式條款合同是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物，在人類社會(huì)的早期，交易的發(fā)生是在單個(gè)的主體之間進(jìn)行的。人們之間的社會(huì)經(jīng)濟(jì)地位基本上是平等的，人們之間主要通過單個(gè)的意思表示進(jìn)行彼此的交換，實(shí)現(xiàn)自己的生活需要。隨著生產(chǎn)力的發(fā)展，交易活動(dòng)日漸頻繁，人們對(duì)交易效率的關(guān)注開始成為交易活動(dòng)的一個(gè)重要組成部分。于是，開始出現(xiàn)一些提高交易效率的嘗試，比如人們?cè)诙啻蜗嗤慕灰谆顒?dòng)中使用相同的合同，同時(shí)，人們之間的政治及社會(huì)地位出現(xiàn)了較大的差距，于是一些交易主體利用自己的優(yōu)勢(shì)地位強(qiáng)迫處于劣勢(shì)地位的另一方當(dāng)事人接受自己提出的不公平、不合理

7、的條件。這樣格式條款合同就開始出現(xiàn)了。但是，格式條款合同真正在交易活動(dòng)中大量出現(xiàn)還是在19世紀(jì)資本主義經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展時(shí)期。19世紀(jì)以來，隨著社會(huì)生活節(jié)奏的加快，隨著競(jìng)爭(zhēng)導(dǎo)致的壟斷的出現(xiàn)，一些在政治經(jīng)濟(jì)方面占有優(yōu)勢(shì)的大公司、大財(cái)團(tuán)利用自己的優(yōu)勢(shì)地位，大量使用事先擬定好的含有一些對(duì)合同相對(duì)一方及消費(fèi)者不公平條款的格式合同獲得巨額的利潤(rùn)。在不動(dòng)產(chǎn)買賣，在公司成立，在出版等交易活動(dòng)中以及在水電、交通、通訊、能源等領(lǐng)域，出現(xiàn)了大量的所謂“大眾合同”。在這樣的交易活動(dòng)中，普通的消費(fèi)者只能被動(dòng)地接受強(qiáng)加給自己的合同，已完全喪失了討價(jià)還價(jià)的可能。意思表示的交換已名存實(shí)亡。合同的自由只剩下了形式上的自由。格式條款

8、合同之所以大量出現(xiàn)，其原因主要是對(duì)交易效率的追求。格式條款合同大大簡(jiǎn)化了交易的過程，省略了意思表示的交換，節(jié)約了交易的成本，從而提高了交易的效率。格式條款合同的目的之一是要節(jié)約時(shí)間。二是由于壟斷的存在。壟斷是自由競(jìng)爭(zhēng)的異化。在殘酷的競(jìng)爭(zhēng)中，總會(huì)有許多的企業(yè)被淘汰，而少數(shù)的一些企業(yè)則在競(jìng)爭(zhēng)中不斷壯大，最終在某一行業(yè)某一領(lǐng)域取得優(yōu)于其他同類企業(yè)的地位。這些企業(yè)一是成為具有壟斷地位的企業(yè)。它與其他企業(yè)之間就不存在純粹的競(jìng)爭(zhēng)了。它總會(huì)利用自己的優(yōu)勢(shì)地位從自己的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)方及普通消費(fèi)者手中獲取不公平的利益。而格式條款合同正是壟斷者手中一個(gè)絕佳的工具。采用格式合同必須以壟斷達(dá)到一定的規(guī)模為前提。只要競(jìng)爭(zhēng)充分的

9、存在，則難以推行格式條款合同。比如我國(guó)某些地方一些攝影樓曾在其攝影服務(wù)合同中約定，可拍攝的照片底片不交給顧客。其目的是想通過這樣的約定實(shí)現(xiàn)這樣的目的：顧客一旦在其影樓拍攝照片后，以后再想加洗照片，只能到他那里去。這樣的約定事先由影樓擬定，普通顧客沒有討價(jià)還價(jià)的余地，因此這樣的合同就屬于格式條款合同，這樣的合同明顯地違背了顧客的意志，顧客對(duì)此紛紛表示不滿，于是人們都沒有到這樣約定的影樓去拍攝照片，采用格式合同的影樓不得已只好改變了做法?？傊畨艛喟l(fā)展到一定規(guī)模，加上交易內(nèi)容的重復(fù)性，交易雙方對(duì)效率的追求，導(dǎo)致了格式條款合同大量的出現(xiàn)，在壟斷較多的公用事業(yè)領(lǐng)域更有泛濫之勢(shì)。  &

10、#160;  2007-03-09        三、     格式條款合同適用的范圍對(duì)于格式條款合同的適用范圍，我國(guó)合同法第3941條雖進(jìn)行了規(guī)定但不明確，但在合同實(shí)踐中，一些在法律法規(guī)上壟斷經(jīng)營(yíng)的行業(yè)，如在郵電、鐵路、航空、城市用電、城市用水、醫(yī)院等公用事業(yè)和事實(shí)上的壟斷經(jīng)營(yíng)，如社會(huì)保險(xiǎn)、旅行、海上運(yùn)輸?shù)刃袠I(yè)中大都適用的是標(biāo)準(zhǔn)合同即格式條款合同。 四、     對(duì)格式條款合同的規(guī)制對(duì)格式條款合同規(guī)制的原

11、因有二種：一是在我國(guó)壟斷是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，由于我國(guó)長(zhǎng)期實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，造成了許多行政機(jī)關(guān)培育和保護(hù)的壟斷企業(yè)，這些企業(yè)習(xí)慣了計(jì)劃經(jīng)濟(jì)下的經(jīng)營(yíng)方式和思維方式，儼然以老大自居，無視整個(gè)國(guó)家經(jīng)濟(jì)體制的變化，無視普通消費(fèi)者利益和呼聲，以致自身經(jīng)營(yíng)虧損，百姓怨聲載道。在我國(guó)由于這些壟斷企業(yè)與行政機(jī)關(guān)有著千絲萬縷聯(lián)系，也由于某些人還固守著計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的思維模式，固守著既得利益，因此必須對(duì)壟斷企業(yè)進(jìn)行必要的規(guī)制。其二格式條款合同的出現(xiàn)主要?dú)w因于對(duì)效率的追求及壟斷的行成，這便構(gòu)成了格式條款合同所具備的優(yōu)點(diǎn)和弊端，格式合同的優(yōu)點(diǎn)在于效率，弊端在于提供產(chǎn)品或服務(wù)的一方在擬定格式合同時(shí)，往往會(huì)利用自己的優(yōu)勢(shì)地位，將一些有

12、利于自己而不利于對(duì)方或普通消費(fèi)者的條款訂入合同。提供這樣的合同條款讓自己享有較多的權(quán)利，承擔(dān)較少的義務(wù)和責(zé)任，使對(duì)方或普通消費(fèi)者享有較少的權(quán)利，承擔(dān)較高的義務(wù)和責(zé)任，因此，如何在合同自由的體制下，維護(hù)合同正義，使經(jīng)濟(jì)上的強(qiáng)者不能憑借合同自由之名，壓榨弱者。所以法律對(duì)格式條款合同進(jìn)行了規(guī)制。合同法第三十九條中對(duì)格式條款合同內(nèi)容提出了三方面的限制：1、提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，對(duì)于格式合同的內(nèi)容的確定，應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則。公平原則是民法的基本原則，合同法在第39條特別提出，在于對(duì)公平原則的強(qiáng)調(diào)，換言之，如果格式合同中的格式條款有違公平原則，法院可以根據(jù)當(dāng)事人的

13、申請(qǐng)直接依據(jù)公平原則認(rèn)定該條款無效或者變更該條款。2、提供格式合同條款的一方應(yīng)當(dāng)采取合同的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制責(zé)任的條款，使用格式條款的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)盡到合同的提請(qǐng)注意的義務(wù)。提請(qǐng)注意義務(wù)是格式合同使用人的一項(xiàng)非常重要的義務(wù)。各國(guó)法律都要求格式合同的使用人必須合理地提請(qǐng)消費(fèi)者對(duì)該格式條款加以注意。首先，就文件的性質(zhì)而言，“文件的外型須予人以該文件載有足以影響當(dāng)事人權(quán)利之約款之印象，否則相對(duì)人收到該文件根本不予閱讀，使用人之提請(qǐng)注意（通知或公告）即不充分”。同時(shí)，文件的內(nèi)容使用的語言必須是清楚的?！叭绻募蠜]有任何引人注意免責(zé)條款的語句，或者上面的詞語被日戳掩蓋難以辨認(rèn)，或者免責(zé)條款被大片的

14、廣告所遮蓋，該免責(zé)條款就不能訂入?！逼浯翁嵴?qǐng)注意的方法而言，可以采取個(gè)別提請(qǐng)注意或公開張貼公告二種方法。但是個(gè)別提請(qǐng)注意是原則，公開張貼公告是例外。再次提請(qǐng)注意必須是在合同訂立完成之前，因?yàn)橹挥性诤贤喠⒅埃M(fèi)者知道免責(zé)條款的存在及其真意，才會(huì)決定是否訂立合同，最后提請(qǐng)注意必須達(dá)到相當(dāng)?shù)某潭纫灾劣谑且允瓜鄬?duì)人注意到免責(zé)條款的存在。3、提供格式合同的一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照對(duì)方的要求對(duì)該條款予以說明。對(duì)格式條款進(jìn)行說明也是格式合同使用人的一項(xiàng)重要的義務(wù)。格式條款在許多情況下要涉及到一些專業(yè)方面的知識(shí)，一般的社會(huì)民眾對(duì)此缺乏專業(yè)的了解，為此，法律強(qiáng)加給格式合同的使用人對(duì)格式條款進(jìn)行說明的義務(wù)。

15、60;    五、     格式條款的無效由于格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款，可以很容易產(chǎn)生對(duì)對(duì)方當(dāng)事人合法權(quán)益的侵害?；谶@些考慮，合同法第四十條特別規(guī)定了格式條款強(qiáng)制無效的情況，格式條款無效主要有三種：第一，格式條款具有合同法第五十二條規(guī)定的五種無效情況的該條款無效，這五種情形是：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國(guó)家利益；2、惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會(huì)公共利益；5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第二，格式

16、條款具有合同法第五十三條規(guī)定的二種免責(zé)條款無效情況的，該條款無效。這二種情形是：1、造成對(duì)方人身傷害的；2、因故意或重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。第三，格式條款免除提供格式條款的一方當(dāng)事人的責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任，排除對(duì)方當(dāng)事人的主要權(quán)利的，該條款無效。合同以當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容，公平原則是民法、合同法的基本原則。如果當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)有違公平原則，則該條款無效。 六、     格式條款合同適用中應(yīng)注意的問題眾所周知，格式條款合同雖然適應(yīng)了當(dāng)代經(jīng)濟(jì)生活的快速便捷、高效的需要，但畢竟使相對(duì)人失去了討價(jià)還價(jià)的機(jī)會(huì)，容易損害相對(duì)人的利益，因此在

17、適用格式條款合同還應(yīng)注意以下問題：1、格式條款訂立的原則問題依據(jù)合同法第三十九條第一款的規(guī)定：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。2、權(quán)利與義務(wù)的一致性問題提供格式條款合同的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正原則，來確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，如果提供方利用格式條款合同排除了對(duì)方當(dāng)事人之間的重要權(quán)利或者免除自己的主要義務(wù)，則該條款將被認(rèn)定為無效。3、格式條款合同的無效或撤銷問題在審判實(shí)踐中要根據(jù)交易的習(xí)慣，根據(jù)以往的經(jīng)驗(yàn)，尤其是要考慮到法律對(duì)格式條款的規(guī)范目的，即實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人之間的利益平衡，貫徹公平原則，來謹(jǐn)慎地