不良資產(chǎn)處置方式

1、不良資產(chǎn)的處置方式（一）1 、訴訟追償訴訟追償是金融資產(chǎn)管理公司維護國家金融債權(quán)的最后屏障，也是經(jīng)濟活動中追索債務(wù)最常用的手段。有些企業(yè)經(jīng)營困難，但并不表明喪失完全的還款能力，有的依靠其自身的經(jīng)營收入還有一定的償債來源，但一些債務(wù)人無視信用，利用各種借口拖延歸還，利用各種手段逃債務(wù)。通過起訴追索債務(wù)，能加大對債務(wù)人履約的力度，同時也可以避免處置不良資產(chǎn)需要履行的層層報批手續(xù)。【4】但在訴訟追償過程中也會遇到一些現(xiàn)實的和法律的問題。以下通過兩個不同的案例，談一談本人對不良資產(chǎn)訴訟追償?shù)恼J識。案例一：A中外合資有限責(zé)任公司系1995年設(shè)立的中外合資企業(yè)（以下簡稱合資企業(yè)）。B 公司系合資企業(yè)的中方

2、投資者（以下簡稱中方股東）。中方股東分別于1995 、 1996、1997年以自己的名義向 C銀行（以下簡稱銀行）申請了三筆貸款，共計 1200萬元。當時，中方股東未向銀行提供任何形式的擔保。三筆貸款的期限屆滿后，中方股東未能按照貸款合同的約定向銀行償還借款本息。此期間，銀行在訴訟時效期間內(nèi)不斷向中方股東發(fā)出催收通知。1999 年 10 月，中方股東委派的合資企業(yè)的董事長在未征得董事會和外方股東同意的情況下，以合資企業(yè)的名義與銀行簽訂了最高額抵押合同，約定：1 、合資企業(yè)以土地使用權(quán)（該土地上已有建筑物）在1500 萬元的范圍內(nèi)為中方股東的借款提供擔保；2、擔保范圍為銀行自1995 年 10

3、月 1 日至 1999 年 10 月期間向中方股東發(fā)放的貸款本息。 2001 年 3 月，銀行將上述三筆不良貸款本息債權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給了D 資產(chǎn)管理公司（以下簡稱資產(chǎn)管理公司）。資產(chǎn)管理公司于2003 年 8 月向中方股東和合資企業(yè)提起訴訟，要求判令中方股東償還全部借款本息，并判令由資產(chǎn)管理公司對合資企業(yè)提供的抵押物行使抵押權(quán)。在該案庭審之前，原、被告三方達成協(xié)議，由合資企業(yè)代替中方股東償還資產(chǎn)管理公司900 萬元債務(wù)，資產(chǎn)管理公司對其余債務(wù)予以免除。中方股東將其持有的合資企業(yè)的部分股權(quán)折抵給外方股東，以補償外方股東因此受到的損失。協(xié)議達成后，資產(chǎn)管理公司撤訴。一、最高額抵押合同的法律問題分析（一

4、）最高額抵押合同的效力。本案例中，合資企業(yè)的董事長擅自以合資企業(yè)的名義與銀行簽訂了最高額抵押合同，該抵押合同因違反法律強制性規(guī)定而無效。法律依據(jù)：公司法第一百四十九條規(guī)定“【高管人員禁止行為】董事、高級管理人員不得有下列行為：（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保最高人民法院關(guān)于適用擔保法若干問題的解釋第四條亦明確規(guī)定，董事、經(jīng)理違反中華人民共和國公司法第六十條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保的，擔保合同無效”。（二）上述擔保合同的法律性質(zhì)。案例中的抵押不符合最高額抵押的法律特征，屬于一般抵押。根據(jù)

5、擔保法第五十九條的規(guī)定，最高額抵押“是指抵押人與抵押權(quán)人協(xié)議，在最高債權(quán)額限度內(nèi)，以抵押物對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作擔保”。最高額抵押與一般抵押一樣，都是以一定地財產(chǎn)作為標的，在不轉(zhuǎn)移占有的情況下承擔對債權(quán)的擔保。在債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣的價款優(yōu)先受償。但最高額抵押權(quán)作為一種特殊的抵押權(quán)，具有自己的特性：第一，最高額抵押權(quán)是為將來發(fā)生的債權(quán)所作的擔保。一般抵押中，必須是先有債權(quán)然后才能設(shè)定抵押權(quán)，即抵押權(quán)的設(shè)定是以債權(quán)的存在為前提的。而最高額抵押所擔保的債權(quán)時發(fā)生在將來的，在最高額抵押權(quán)設(shè)立時，其所擔保的債權(quán)不僅尚未發(fā)生而且其具體數(shù)額也無從確定。第二，

6、最高額抵押具有不特定性。一般抵押所擔保的債權(quán)都是特定的：不僅債權(quán)的類型是特定的，而且債權(quán)的額數(shù)也是特定的。但最高額抵押所擔保的將來發(fā)生的債權(quán)卻是不特定的，即將來的債權(quán)是否發(fā)生、債權(quán)類型和債權(quán)數(shù)額均是不確定的，而且在擔保設(shè)立之后，最高額抵押權(quán)所擔保的債權(quán)是處于不斷變化之中的。第三，最高額抵押所擔保的債權(quán)具有最高限額。對于一般抵押而言，因設(shè)定抵押時擔保的債權(quán)已經(jīng)確定，因此不存在最高數(shù)額的限定。最高額抵押則不同，由于在抵押設(shè)定時所擔保的債權(quán)不確定，抵押人的擔保風(fēng)險也就具有不可預(yù)測性。最高限額的設(shè)定實際上為抵押人設(shè)置了風(fēng)險的限制，使抵押人免受風(fēng)險。最高限額即意味著抵押權(quán)人僅能在最高額范圍內(nèi)優(yōu)先受償。擔

7、保法司法解釋第八十三條規(guī)定，“抵押權(quán)人實現(xiàn)最高額抵押權(quán)時，如果實際發(fā)生的債權(quán)余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΓ蝗绻麑嶋H發(fā)生的債權(quán)余額低于最高限額的，以實際發(fā)生的債權(quán)余額為限對抵押物優(yōu)先受償。 ”銀行與合資企業(yè)簽定最高額抵押合同之前，本案所涉全部貸款債權(quán)已經(jīng)發(fā)生、特定，借款期限已經(jīng)屆滿，并且已經(jīng)成為不良貸款，因此，本案中的最高額抵押合同不符合擔保法的規(guī)定，實為一般抵押合同。二、 擔保合同無效后的民事責(zé)任結(jié)合本案，資產(chǎn)管理公司在該案庭審之前，與兩被告三方達成協(xié)議，由合資企業(yè)代替中方股東償還資產(chǎn)管理公司900 萬元債務(wù)，資產(chǎn)管理公司對其余債務(wù)予以免除。中方股東將其持有

8、的合資企業(yè)的部分股權(quán)折抵給外方股東，以補償外方股東因此受到的損失。協(xié)議達成后，資產(chǎn)管理公司撤訴。如果資產(chǎn)管理公司不撤訴，法院可能作出怎樣的判決？筆者認為法院很可能判決最高額抵押合同無效。在最高額抵押合同無效后，合資企業(yè)是否應(yīng)當承擔民事責(zé)任？如何承擔民事責(zé)任？最高人民法院關(guān)于適用 若干問題的解釋第七條規(guī)定，“主合同有效而擔保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠償責(zé)任；債權(quán)人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一?！钡诎藯l規(guī)定，“主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責(zé)任；擔保人有過錯的，擔保

9、人承擔民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一?！币罁?jù)民法理論及上述法律規(guī)定，合資企業(yè)是否應(yīng)當承擔賠償責(zé)任的問題上，可能出現(xiàn)以下兩種結(jié)果：1 、抵押合同的簽署，屬于銀行違法、惡意向合資企業(yè)轉(zhuǎn)嫁損失，銀行并非基于對抵押合同的信賴而發(fā)放貸款，無論是銀行還是資產(chǎn)管理公司，對于合資企業(yè)均無信賴利益上的損失。因此，合資企業(yè)不應(yīng)承擔責(zé)任。2、抵押合同無效，合資企業(yè)應(yīng)當承擔締約過失責(zé)任。鑒于銀行、中方股東和合資企業(yè)均有過錯，且銀行和中方股東的過錯相比更大，故合資企業(yè)承擔的責(zé)任，應(yīng)低于資產(chǎn)管理公司對中方股東進行強制執(zhí)行后仍不能清償部分的三分之一。綜合對本案最高額抵押合同效力及相關(guān)法律問題的分析，原

10、告資產(chǎn)管理公司應(yīng)是基于上述可能出現(xiàn)的第二種結(jié)果，在原、被告三方協(xié)議中作出了很大讓步，選擇了撤訴。案例二：1992 年 3 月 15 日，中國* 銀行 * 支行（原債權(quán)行）與劉某（債務(wù)人）簽訂一份借款合同，借款期限20 年。后因債務(wù)人未按合同的約定償還借款，2004 年 4 月 6 日，原債權(quán)行以債務(wù)人為被告向* 區(qū)人民法院提起訴訟。2004 年 6 月 2 日（訴訟中），原債權(quán)行將該債權(quán)及其他債權(quán)，整體打包轉(zhuǎn)讓給* 資產(chǎn)管理公司，并向債務(wù)人發(fā)出公告。資產(chǎn)管理公司接受債權(quán)后，向* 區(qū)人民法院申請主體資格變更，2004 年 7 月 8 日， * 區(qū)人民法院在未對訴訟主體變更的情況下作出判決，判決由

11、債務(wù)人向原債權(quán)人履行還款義務(wù)，并支付遲延履行的利息。判決生效后，* 資產(chǎn)管理公司向* 區(qū)人民法院申請強制執(zhí)行。執(zhí)行立案人員以* 資產(chǎn)管理公司不是生效判決確定的權(quán)利人為由，拒絕受理* 資產(chǎn)管理公司的申請。后* 資產(chǎn)管理公司只能協(xié)調(diào)原債權(quán)行，由原債權(quán)行就該判決向* 區(qū)人民法院申請強制執(zhí)行。本案例的焦點問題是即使 * 資產(chǎn)管理公司在訴訟中未申請訴訟主體變更，在判決生效后，是否可以直接向* 區(qū)人民法院申請強制執(zhí)行。本人的觀點，* 資產(chǎn)管理公司是否可以在判決生效后向* 區(qū)人民法院申請強制執(zhí)行問題，答案是肯定的。原因如下：一、據(jù)了解，我國目前現(xiàn)行的法律、法規(guī)、司法解釋對判決生效后，申請執(zhí)行前，判決確認的權(quán)

12、利人將其債權(quán)合法轉(zhuǎn)讓，受讓債權(quán)的債權(quán)人（新債權(quán)人）申請執(zhí)行問題沒有明確規(guī)定，最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定第18 條第 1 款第 2 項規(guī)定： “申請執(zhí)行人是生效法律文書確定的權(quán)利人或其繼承人、權(quán)利承受人”。該項的“繼承人 ”和 “權(quán)利承受人”分別指自然人和法人、其他組織。這里我們單說法人，本人認為權(quán)力承受人是指當企業(yè)法人發(fā)生分立、合并、兼并等情形時，其分立、合并、兼并后存續(xù)的法人為權(quán)利承受人，即可變更該權(quán)利承受人為申請執(zhí)行人。但是，該規(guī)定仍沒有涉及新債權(quán)人的執(zhí)行申請問題。結(jié)合上文，我們對新債權(quán)人能否申請執(zhí)行作如下分析 如果只能由判決確定的債權(quán)人或其繼承人、權(quán)利承受人申請執(zhí)行，

13、那么，原債權(quán)人在轉(zhuǎn)讓生效判決確認的債權(quán)后，主體資格消滅，新債權(quán)人在申請執(zhí)行期間內(nèi)向法院申請執(zhí)行，這種情況的出現(xiàn)就意味著該債權(quán)沒有適格的申請主體而無法申請執(zhí)行。此時，新債權(quán)人的合法權(quán)益誰來保護？合法債權(quán)又如何實現(xiàn)？分析結(jié)果 債權(quán)人的合法權(quán)益無法實現(xiàn)，這就違背了我國民商事立法的本義，不符合中華人民共和國民法通則民法、中華人民共和國合同法的相關(guān)規(guī)定，不利于自然人、法人、其他組織合法權(quán)益的保護。二、上述問題，我國現(xiàn)行的法律、法規(guī)、司法解釋在未作出明確規(guī)定的情況下，最高人民法院在最高人民法院官于金融管理公司收購、處置銀行不良資產(chǎn)有關(guān)問題的補充通知第三條規(guī)定“金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓、處置已涉及訴訟、執(zhí)行或者

14、破產(chǎn)等程序的不良資產(chǎn)時，人民法院應(yīng)當根據(jù)債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和轉(zhuǎn)讓人或者受讓人的申請，裁定變更訴訟或者執(zhí)行主體 ”。該通知明確規(guī)定了資產(chǎn)管理公司在轉(zhuǎn)讓、處置不良資產(chǎn)時執(zhí)行申請問題。而執(zhí)行立案人員以生效判決未變更訴訟主體，資產(chǎn)管理公司不是生效判決所確定的債權(quán)人，執(zhí)行申請時訴訟程序已終結(jié)，不涉及訴訟階段，執(zhí)行程序亦未開始，拒絕裁定變更申請執(zhí)行主體。本人認為，這種說法是顯然不正確的?！耙呀?jīng)涉及訴訟”并不是單指正處在訴訟階段，而是指涉及過訴訟或正處在訴訟階段?！安枚ㄗ兏鼒?zhí)行主體”并不是只能對執(zhí)行程序中的主體變更，還應(yīng)包括判決生效后申請執(zhí)行主體的變更。理解法律條文，應(yīng)從法律條文的整體文義和設(shè)立法律條文的最終目的

15、全面把握。不能孤立、片面的解釋條文的含義，更不能不適當?shù)慕忉尅?yīng)用條文來增加當事人的訴累。三、法律、法規(guī)、司法解釋在未對某種情況做出明確規(guī)定的情況下，最高人民法院對下級法院下達的通知是具有可行性和現(xiàn)實的指導(dǎo)意義的，應(yīng)當予以執(zhí)行。綜上所述，法律文書生效后，申請強制執(zhí)行前，轉(zhuǎn)讓生效判決所確定的債權(quán)，只要債權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方當事人按照中華人民共和國合同法的有關(guān)規(guī)定簽訂合同，意思表示真實，沒有損害國家、集體、第三人的利益的情況下，債權(quán)受讓方可依生效判決及債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，直接向人民法院申請強制執(zhí)行2 、打包處置不良資產(chǎn)打包處置是指將兩個以上的債權(quán)項目，按照一定的分類整體進行資產(chǎn)處置。打包處置的方法有利于質(zhì)量較差的

16、不良資產(chǎn)實現(xiàn)較好的處置效果，但這種處置方式不利于優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的利益最大化。打包處置的方式適用于不良資產(chǎn)處置的整個階段。1999 年，資產(chǎn)管理公司成立初期，政策性剝離的不良資產(chǎn)質(zhì)量還可以，這里的可以一是指與不良資產(chǎn)處置后期的資產(chǎn)質(zhì)量相對而言，二是指政策性剝離不良資產(chǎn)的處置回收比例相對較低。那么這一時期采取打包處置的方式，可以快速、高效的實現(xiàn)資產(chǎn)價值。2003 年 -2004 年商業(yè)性收購時期，這一時期的不良資產(chǎn)質(zhì)量相對較好，因為大多數(shù)債權(quán)都有擔保。但是這一時期的處置回收比例相對較高，一些資產(chǎn)管理公司在收購不良資產(chǎn)后，因處置難度大、回收比例高，不得已采取相對較低的價格整體打包處置，最大限度的控制了收購

17、資產(chǎn)的損失。也有一些資產(chǎn)管理公司在這一時期收購不良資產(chǎn)后，將政策性剝離的資產(chǎn)和商業(yè)性收購的資產(chǎn)整合后進行打包處置，不僅完成了政策性不良資產(chǎn)的處置任務(wù)，也實現(xiàn)了商業(yè)性收購的資產(chǎn)價值。2007 年至今，四大資產(chǎn)管理公司已完成了不良資產(chǎn)處置的歷史性任務(wù)，但是剩余不良資產(chǎn)的處置仍是難以解決的問題。這一時期，打包處置仍然發(fā)揮著積極重要的作用。舉例說明：2008 年 6 月， * 資產(chǎn)管理公司* 辦事處 140 多億的不良資產(chǎn)仍在處置過程中，這 140 多億的資產(chǎn)，是處置了9 年沒有處置完畢的政策性不良資產(chǎn)，和處置了4 年沒有處置完畢的商業(yè)性收購不良資產(chǎn)，其資產(chǎn)狀況可以概括為：資產(chǎn)質(zhì)量極差，處置障礙較大，

18、價值提升困難，回收前景不佳。從處置狀態(tài)看，待處置項目回收可能性??；從政策層面看，限制項目多，處置手段受限較大；從資金大小看，小項目多，有重組價值和回收潛力項目少；從債務(wù)人經(jīng)營狀況看，維持經(jīng)營項目少；從涉訴情況看，涉訴項目多，執(zhí)行回款少；從擔保效力看，信用和無擔保多，有價值擔保少。因此，處置難度可想而知。究竟采取什么樣的處置方式才能更為有效的處置這些剩余不良資產(chǎn)，成為該辦事處面臨的首要問題。為解決這一問題，該辦事處開展了項目推介會和中介機構(gòu)座談會，并進行了多次會議研究。2008年11月，辦事處決定采取的處置方案是，將 140多億的資產(chǎn)整體打包轉(zhuǎn)讓給*省人民政府。并論證了該處置方案的必要性：必須而

19、且只能以發(fā)展的眼光、超常規(guī)的手段主動運作，才有可能達到公司、政府、受讓人、企業(yè)多方共贏。具體來講，就是通過 將辦事處與省國資委的戰(zhàn)略合作關(guān)系提升到公司與省政府間的全面戰(zhàn)略合作層面，解決包括轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)包在內(nèi)的多方面問題。和該處置方案的可行性：1、政府背景的合作。2、合作目標相近。3、合作領(lǐng)域廣泛。2008年12月，140多億的不良資產(chǎn)以打包處置的方式成功 轉(zhuǎn)讓，并實現(xiàn)了公司、政府、受讓人、企業(yè)多方共贏的目標。3、債務(wù)重組債務(wù)重組是指以減免債務(wù)利息或減少債務(wù)本金或延期、分期還款的方式，由債務(wù)人企業(yè)回 購所欠債務(wù)的資產(chǎn)處置方式。該處置方式多適用于單個債權(quán)項目，且債務(wù)人為企事業(yè)單位 或行政機關(guān)。先前看過

20、一位同仁的文章，對不良資產(chǎn)的債務(wù)重組做了如下表述【5】：實施債務(wù)重組是處置不良債權(quán)的主要方式，其好處在于：債權(quán)人可以實現(xiàn)由不良債權(quán)直接轉(zhuǎn)化為現(xiàn)金、實 物資產(chǎn)或股權(quán)資產(chǎn)，以實現(xiàn)成立資產(chǎn)管理公司的初衷。對債務(wù)人來說，在實施債務(wù)重組過 程中，獲得了重組收益，減輕了債務(wù)負擔，因此債務(wù)重組對債權(quán)人和債務(wù)人來說是一個雙 贏政策。而在此過程中，為了使雙方有一個都能接受的、客觀的、相互可信賴的參考依 據(jù)，律師對債務(wù)人資產(chǎn)負債狀況作出的調(diào)查，出具對其現(xiàn)實價值及償債能力的法律意見 書，能確保交易的公正合法。同時，律師的意見書可以為重組的方式出具專業(yè)意見。具體 而言，債務(wù)重組一般可以采取以下兩種方式：a.債務(wù)解除。

21、即債務(wù)人通過轉(zhuǎn)移資產(chǎn)或股權(quán)給債權(quán)人以了結(jié)債務(wù)，也就是說債務(wù)重組后，債務(wù)人不再對債權(quán)人負有償債義務(wù)。這種方 法既有利于債務(wù)企業(yè)放下包袱，輕裝前進，又減少了債權(quán)人的損失，易于被債權(quán)債務(wù)雙方 接受。但是使用這種方法時銀行部門應(yīng)該注意，以債務(wù)轉(zhuǎn)為股權(quán)來清償債務(wù)要受到我國法 律的限制，因為在我國目前銀行控股權(quán)受到限制。特別是對于股份上市公司，不單銀行不 能隨便持有股票，對于公司自身來說發(fā)行新股也要受到嚴密監(jiān)控，因而相對而言以資產(chǎn)來 清償債務(wù)比較行得通。b.修改條款法。即繼續(xù)保留原有的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系，通過修改債務(wù) 條件來減輕債務(wù)人的債務(wù)危機，包括：降低利率、推遲償債期限，削減債務(wù)本金或積欠利 息等，這種方

22、法適應(yīng)于某些一時財務(wù)困窘，但尚有發(fā)展?jié)摿Φ钠髽I(yè)。另外，企業(yè)債務(wù)重組 應(yīng)界定范圍，區(qū)別進行。由于需要債務(wù)重組的國有企業(yè)數(shù)量繁多，因而在實施過程中，應(yīng)界定債務(wù)重組的范圍有針對性地選擇不同的方法實施。a.具有還債能力的企業(yè)。對于負債率較高，但有較強的贏利能力的企業(yè)，盡管負有大量的借貸信用進行擴大再生產(chǎn)，但還具有還本付息能力；或者雖過度借貸但能夠支付一部分本息的企業(yè)，均不必考慮重整。b.經(jīng)營狀況極差，嚴重資不抵債的企業(yè)。這類企業(yè)應(yīng)該依照企業(yè)破產(chǎn)法讓其破產(chǎn)，它們拖 欠的各種債務(wù)，除按照償債程序申請破產(chǎn)債權(quán)，從企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)中收回一部分以外，其余 部分予以核銷。就銀行而言，國家應(yīng)當給予較寬政策，以適當提高呆

23、帳準備金提取比率，使銀行可以將因企業(yè)債務(wù)重組所造成的信貸資金損失用呆帳準備金沖抵。”我對這位同仁的絕大多數(shù)表述持相同意見，但對“凌營狀況極差，嚴重資不抵債的企業(yè)。這類企業(yè)應(yīng)該依照企業(yè)破產(chǎn)法讓其破產(chǎn)，。”的內(nèi)容筆者持反對意見。因為這一方法只有理論上的可行性，但沒有現(xiàn)實中的操作性。經(jīng)營狀況極差，嚴重資不抵債的企業(yè)，一旦破產(chǎn)，通常有兩個目的：1 、政府將企業(yè)劃撥土地使用權(quán)收回，然后拍賣轉(zhuǎn)讓引入新的投資項目，用土 地拍賣款和企業(yè)變現(xiàn)資產(chǎn)的費用安置企業(yè)職工，一般情況下，上述款項是不足以支付破產(chǎn)費用和企業(yè)職工安置費用的，第二順序和第三順序債權(quán)清償比例一般為零。即使依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第一百三十二條：“本法施行后

24、，破產(chǎn)人在本法公布之日前所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金，依照本法第一百一十三條的規(guī)定清償后不足以清償?shù)牟糠郑员痉ǖ谝话倭憔艞l規(guī)定的特定財產(chǎn)優(yōu)先于對該特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人受償”之規(guī)定，享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)可以優(yōu)先受償，但在企業(yè)破產(chǎn)分配方案中，這項權(quán)利是難以實現(xiàn)的，原因不贅。2、利用企業(yè)破產(chǎn)逃廢企業(yè)債務(wù)。原企業(yè)優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)提前轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)移，經(jīng)過一定期限后申請企業(yè)破產(chǎn)，這時企業(yè)已無償債能力。因此，實際操作中申請債務(wù)人破產(chǎn)不可行。對這類債權(quán)項目還是選擇打包處置或向其上級主管機 關(guān)、政府

25、低價轉(zhuǎn)讓較為妥當。4 、債權(quán)轉(zhuǎn)讓債權(quán)轉(zhuǎn)讓是指由債務(wù)人以外的其他民事主體購買不良資產(chǎn)。債權(quán)轉(zhuǎn)讓具有的風(fēng)險一次性移轉(zhuǎn)、成本低、效率高的特點，逐漸成為資產(chǎn)處置常用的一種處置方式。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的包括打包轉(zhuǎn)讓（詳見處置方式2）和單戶債權(quán)轉(zhuǎn)讓。律師代理債權(quán)轉(zhuǎn)讓多采取風(fēng)險代理的方式，這種代理風(fēng)險高、收益大，但更主要的原因是資產(chǎn)管理公司的硬性要求。債權(quán)轉(zhuǎn)讓需要經(jīng)過以下程序：盡職調(diào)查-出具法律意見書-評估機構(gòu)進行評估-擬制處置方案 - 資產(chǎn)管理公司內(nèi)部層級審批-處置方案通過-拍賣程序（如果是債務(wù)人的上級主管單位或政府購買無需經(jīng)過拍賣程序）- 與購買人簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議- 省級以上報紙上進行債權(quán)轉(zhuǎn)讓公告。 2005 年 7

26、 月 4 日，國家財政部專門向四家資產(chǎn)管理公司下發(fā)了關(guān)于進一步規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知（財金2005 74 號） “下列人員不得購買或變相購買不良資產(chǎn)：國家公務(wù)員、金融監(jiān)管機構(gòu)工作人員、政法干警、資產(chǎn)公司工作人員、原債務(wù)企業(yè)管理層以及參與資產(chǎn)處置的律師、會計師等中介機構(gòu)人員等關(guān)聯(lián)人。”因此，債權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體受到一定限制，轉(zhuǎn)讓難度加大。5 、債轉(zhuǎn)股債轉(zhuǎn)股是國家組建資產(chǎn)管理公司，在依法收購和處置國有商業(yè)銀行原有不良資產(chǎn)的基礎(chǔ)上，對部分企業(yè)的銀行貸款，以資產(chǎn)管理公司作為投資主體實施的將債權(quán)（原銀行貸款）轉(zhuǎn)化為股權(quán)的改革，即銀行把對企業(yè)的貸款債權(quán)剝離給資產(chǎn)管理公司，然后轉(zhuǎn)為股權(quán)，由

27、資產(chǎn)管理公司作為股東，行使出資人對企業(yè)權(quán)利。債轉(zhuǎn)股作為我國產(chǎn)業(yè)政策的一個轉(zhuǎn)型，其目的在于盤活銀行的不良資產(chǎn)，化解金融風(fēng)險，促使國有企業(yè)擺脫困境和建立健全現(xiàn)代企業(yè)制度，確保國有資產(chǎn)的保值增值。債轉(zhuǎn)股是不良資產(chǎn)處置的重要方式之一，也是律師業(yè)務(wù)一大領(lǐng)域?，F(xiàn)階段，由于我國的資本市場還不夠成熟，與資本市場相關(guān)的政策法規(guī)還不配套，債轉(zhuǎn)股過程中遇到很多困難和障礙。因此，律師的介入對債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的運行就顯得尤為重要。但這一業(yè)務(wù)的開展相對較難。原因是：1 、符合債轉(zhuǎn)股的債權(quán)項目較少，幾百個債權(quán)項目未必有一個符合債轉(zhuǎn)股條件；2、資產(chǎn)管理公司內(nèi)部設(shè)立有股權(quán)部、法律部等部門，這些部門的業(yè)務(wù)人員大多是從相關(guān)業(yè)務(wù)領(lǐng)域選聘任職的，具有一定的專業(yè)水平。資產(chǎn)管理公司在自己能夠開展此項業(yè)務(wù)情況下，通常不會委托律師額外的支付高額的律師代理費；3、債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)需要聘請律師代理時，資產(chǎn)管理公司需要從內(nèi)部律師事務(wù)所備案庫中選聘，律師事務(wù)所需要提交代理方案參加選聘。能夠選聘成功的律師事務(wù)所只有一家。不良資產(chǎn)的處置方式（六）不良資產(chǎn)的處置過程中，通常采取的是