《合同法》知識講座(郵政)

1、合同法知識講座各位領(lǐng)導、郵政界的朋友們：大家好！為了郵政事業(yè)的輝煌，秀外慧中的綠色天使默默奉獻，吃苦耐勞的護花使者辛勤耕耘。在這春意盎然、群芳爭艷的美好時刻，江蘇朱德華律師事務(wù)所全體同仁被你們的敬業(yè)精神深深感動著，受泰州市郵政局的委托，今天為大家提供合同法知識講座服務(wù)。引言：契約精神與合同意義今年春天有點冷，2月上旬泰州城區(qū)某樓盤打出廣告：“抄底價4980至5880元每平方，全新組團80套特價房，限時搶購，入主xx的絕佳時機”。次日原以7000至8000元每平米購房的業(yè)主沖擊售樓處砸毀沙盤，拉橫幅封路進行所謂維權(quán)，要求退房或退還差價。摘錄泰無聊網(wǎng)友幾則評論：“自己種的樹，自己收取果實。如果現(xiàn)在

2、漲價了，開發(fā)商可以要求之前的業(yè)主補差價嗎?”“貨買當時價，愿買服跌。大家要把住房當投資就ok了，房市和股市要一樣，有漲有跌才是正道！難不成在股市套牢了就要去證監(jiān)會靜坐示威？”“投資有風險，入市需謹慎。都說了這么多年了，怎么就鬧事啦？十年零漲幅，也沒有人鬧事。7000多買那里的房子，看來傻子真不少！”“在契約合法的前提下，把自己的無知和失誤投機，用蠻橫或是無理取鬧，試圖讓別人為你買單同樣不公平?！北姸嗑W(wǎng)友的評析映射著理性光輝。毋庸諱言與饒舌，在法治文明的時代，契約精神已經(jīng)滲透到社會生活的各個層面，并作為行為準則而深入人心。在經(jīng)濟界和法律界有一個共同的熱門話題，那就是市場經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟，市場經(jīng)濟

3、就是契約經(jīng)濟，契約是什么？契約就是合同。我國國民經(jīng)濟發(fā)展、企業(yè)實力的增強、個人頻繁的交易往來都與合同有著不可分割的關(guān)聯(lián)。我們?nèi)粘５纳疃茧x不開合同，早晨起洗臉用水，是在履行與自來水公司供應(yīng)合同，上班坐公共汽車，就與公共汽車公司建立了客運服務(wù)的合同關(guān)系，車票就是合同。在飯店吃飯我們得埋單，我們與飯店或者食堂建立的飲食服務(wù)合同關(guān)系，我們逛商場、超市建立的是一種買賣合同關(guān)系。郵政與用戶之間構(gòu)成服務(wù)合同、報刊訂閱合同，儲蓄合同，買賣合同，代辦合同等；郵政企業(yè)采購、招標、租賃、工程合同等等。合同法是市場經(jīng)濟的基礎(chǔ)法律，是調(diào)整合法經(jīng)濟流轉(zhuǎn)的法律規(guī)范體系，為社會經(jīng)濟提供合法交易、促進交易、指導交易、保護交易

4、、維護交易秩序與安全的法律手段。第一部分 合同法概述一、合同的概念合同也稱契約。在古代，刻木為契，剖分左右，兩人各執(zhí)一半，以求日后相合符信，所以有時將契約也稱作契合。其中持有左契的人為貸款人（債權(quán)人），持有右契的人為借款人（債務(wù)人）?！澳凶笈摇币罁?jù)的原理是男尊女卑、左陽右陰。合同，通俗地說又稱協(xié)議、協(xié)約，是指當事人之間訂立的確認一定權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的約定。合同法第條“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！币粋€“合”，一個“同”，合強調(diào)什么呢？不是一個人，二人以上才能是合，所以它講的是兩個主體之間，兩個當事人之間的事情。還有一個“同”，雙方同

5、意，雙方協(xié)商一致，這叫合同。合同這種行為方式已經(jīng)被廣泛應(yīng)用于社會生活的各個領(lǐng)域，在社會生活中存在著各種各樣的合同。從合同所調(diào)整的社會關(guān)系的性質(zhì)來看，合同可分為民事合同：是平等民事主體之間訂立的協(xié)議；勞動合同：是勞動者與用人單位之間明確勞動權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議（人事勞動爭議）；行政合同：是行政關(guān)系的主體之間為實現(xiàn)管理的目的而訂立的協(xié)議，由行政法（復議、訴訟）調(diào)整，如綜合治理、計劃生育、環(huán)境保護等協(xié)議或責任狀（金融機構(gòu)薪酬保密協(xié)議）。合同法所稱的合同就是民事合同，不包括勞動合同和行政合同，而且不是所有的民事合同，主要是指有關(guān)財產(chǎn)關(guān)系的合同。有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等協(xié)議適用其他法律，

6、如婚姻法、收養(yǎng)法等（婚姻是一紙合同局限、孩子姓氏選擇），不適用合同法。民事合同大體可分為兩類，一是債權(quán)合同；二是物權(quán)合同。債權(quán)合同即以債權(quán)債務(wù)為內(nèi)容的合同，如買賣合同；物權(quán)合同即合同當事人之間的權(quán)利是一種物權(quán)，而不是債權(quán)，如抵押合同中的抵押權(quán)、質(zhì)押合同中的質(zhì)權(quán)、留置合同中的留置權(quán)、土地使用權(quán)出讓合同中的土地使用權(quán)、承包合同中的承包經(jīng)營權(quán)等等，這些權(quán)利都屬于物權(quán)，這些合同都屬于物權(quán)合同。在平等主體當中，把原來所說的公民改為自然人。我們過去的法律當中，從來是不分公法和私法，一講到主體都叫公民。因為公民是指有中華人民共和國國籍的人，有中國的國籍才叫公民（居民身份證號碼實為“公民身份號碼”）。那些來華

7、的旅游者，外國企業(yè)、外國機構(gòu)駐華工作人員他們是外國的公民，但是在中國的市場上活動，簽訂合同、履行合同，有的時候還要起訴應(yīng)訴，如果從公民的角度來講，他就不是公民，因此提出應(yīng)該叫作自然人。在政治生活領(lǐng)域當中的主體叫作公民，只有具有中國國籍的人才能夠去參政議政，才能夠行使選舉權(quán)，被選舉擔任國家的干部、公務(wù)員等等。除了政治生活，社會生活還有另外的一半，這另一半就是我們平時所說的經(jīng)濟生活，還有家庭生活。這個經(jīng)濟生活和家庭生活加在一起，我們在法律上就把它叫作民事生活。民事生活當中的主體，就不應(yīng)該再叫作公民，它應(yīng)該有一個專門的名稱，叫作自然人。在自然人這個概念上，是非常平等，看不到什么區(qū)別的。有一位同志在國

8、家政治生活當中擔任某一位干部，局長或者處長職務(wù)。在政治生活的領(lǐng)域當中，他是一個國家的公務(wù)員。一上班，根據(jù)他的級別，還有各種待遇，同志們要服從他等等。這樣一位干部，一旦下了班回到家，進入家門的時候，站在他的妻子，站在他的兒子面前的時候，這時候還是不是一個領(lǐng)導呢？不是。這個時候他只不過就是一個丈夫，一個父親，這就是一個自然人。他的那些職權(quán)、級別，全部沒有，他就成了一個自然人。還有同樣這位同志，如果一進入商場，他要去購買東西的時候，站在那個售貨員面前，在自由市場上站在那個小商販面前的時候，別人是否把他當作一個什么領(lǐng)導干部呢？不是。把他當作一個平等的交易對方，就是一個自然人。自然人它是現(xiàn)代民法上一個非

9、常重要的概念，它是真正平等的，不用公民這個概念而用自然人的概念，符合法治的要求，也符合市場經(jīng)濟的要求。其他組織，它首先要有一個組織體，還要有一定的經(jīng)費、財產(chǎn)，還要選擇一個負責人來對外簽訂合同、履行合同。這樣的組織體可以在法院起訴應(yīng)訴。所謂非法人組織、非法人團體，就是說沒有法人資格的組織、團體。這樣的組織在我們現(xiàn)在的生活當中，它們可以簽訂合同、履行合同、起訴應(yīng)訴，它們在工商行政管理機關(guān)取得了一些營業(yè)執(zhí)照，可以從事市場交易。如車行、裝飾公司等。還有一個公司下面的分支機構(gòu)，沒有取得法人資格，它也就是一個其他經(jīng)濟組織。如郵政局所轄的分局、支局，集郵分公司，車隊等，公章沒有機構(gòu)代碼、五星，須法人對其授權(quán)

10、。二、合同的分類（一）雙務(wù)合同與單務(wù)合同（二）有償合同與無償合同（三）諾成合同與實踐合同（四）要式合同與不要式合同（五）主合同與從合同（六）為本人利益的合同與為第三人利益的合同（七）有名合同、無名合同與混名合同（八）本合同與預約合同（九）格式合同與非格式合同三、合同法的基本原則（一）平等原則。是合同當事人在簽訂合同時法律地位是平等的，不是指的經(jīng)濟地位的平等，平等原則是自愿原則的前提?！究爝f公司保價運輸問題】所謂保價運輸，是指托運人在交付貨物時，聲明托運貨物的價值，運輸公司在收取正常運費的同時，再按照托運人聲明的托運物的價值收取一定的費用（一般為標的物價值的1%）。如果托運人沒有聲明貨物的價格，

11、快遞公司則采取限額賠償辦法，即按照貨物重量（如每公斤20元）或者運費的倍數(shù)（如運費的5倍）予以賠償?？爝f公司的這一條款不屬于“霸王條款”，因為其不處于壟斷經(jīng)營的地位，該約定也符合平等原則。法律適用規(guī)則：位階法律、法規(guī)、規(guī)章；特別法優(yōu)于一般法（郵政法）。（二）自愿原則。自愿原則被認為是合同法的最重要的基本原則。意思是指合同當事人在從事合同活動時，能充分、自主地根據(jù)自己的內(nèi)心意愿，設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系，任何單位和個人不得非法干預。它是平等原則的必然延伸和要求，又是公平原則的前提。具體表現(xiàn)為：是否訂立合同自愿；同誰訂立合同自愿；以何種形式訂立合同自愿（書面、口頭等）；訂立什么內(nèi)容的合同自愿；

12、選擇糾紛解決的方式和適用的法律自愿。自愿原則也不是絕對的，也是要受到一定限制的。一是締約限制。即給一部分當事人施加必須締結(jié)某種合同的義務(wù)，這主要是對一些從事公共服務(wù)事業(yè)的當事人提出的要求。如第289條規(guī)定：“從事公共運輸?shù)某羞\人不得拒絕旅客、托運人通常、合理的運輸要求?！编]政柜面不得歧視用郵顧客，郵儲不得差別服務(wù)儲戶。二是由法律的強制性規(guī)范進行限制。任何人都不能排除這些規(guī)范的適用。如：1、在計劃性合同（即依據(jù)指令性計劃簽訂的合同）中，當事人不享有是否訂立合同以及同誰訂立合同的自由；2、在存貸款合同中，當事人不享有約定過高利率的自由（徐鏡人語）（常熟美女老板跑路案，正常借貸與非法集資、集資詐騙）

13、（自然人間借貸約定利率不得超過同期銀行貸款利率四倍）；3、有些合同必須經(jīng)過審批或者登記，當事人不享有選擇合同形式的自由。（三）公平原則。權(quán)利義務(wù)對等就是我們一般所說的公平原則。一般而言，最終解釋權(quán)、店堂告示無效的原因都是因為違反了公平原則?！?1日不計息”一案。北京儲戶段先生在中國工商銀行北京分行朝陽支行取款時發(fā)現(xiàn)在利息計算方法上“不算31日”，協(xié)商未果，段先生將其告到法院。從民法上講，貸款31日計息而存款31日不計息，此顯然不符合民法權(quán)利義務(wù)一致原則。由于法院判決只有個案適用性，因此法院應(yīng)向銀監(jiān)會出具法律意見函，要求銀監(jiān)會對此“霸王條款”予以干預，保護儲戶的利益不受侵犯。格式條款與格式合同也

14、是不同的概念。如超市在購物小票上注明“如需發(fā)票，請在一個月內(nèi)辦理?！痹摳袷綏l款對消費者而言沒有法律約束力，即使超過一個月，超市仍然有給付發(fā)票的義務(wù)。用戶在交寄郵件時選擇了非保價條款，在郵件丟失時就只能依照非保價條款規(guī)定的賠償責任主張權(quán)利，這是民事公平原則的體現(xiàn)。（四）誠實信用原則。誠實信用原則被看作是私法活動的“帝王”規(guī)則。在合同法上要求當事人講究信用，格守諾言，誠實不欺。在不損害他人利益的前提下，實現(xiàn)自己的利益。誠實信用原則貫穿于合同的訂立、履行直至合同終止以后。話有三說，巧說為妙。美國著名導演卡梅?。ㄌ┨鼓峥颂?、阿凡達是其代表作）一生結(jié)婚五次，如果是一般人，人們對其的評論肯定是說其對感情不

15、專一，而法學家朱偉一對卡梅隆的這一行為進行評價時的表述卻是如此：“卡梅隆結(jié)過五次婚，這就是追求完美的鐵證；相信有情人終成眷屬否則就不會第五次結(jié)婚?！币恍└袷胶贤蛘吒袷綏l款，條款提供人故意將合同的內(nèi)容規(guī)定得似是而非，表面上看信誓旦旦、骨子里責任不明。如“買房子送家具”（運送，還是贈送）。學理界將這樣的條款稱作“毛玻璃”條款。全國消費者協(xié)會副秘書長武高漢去上海出差，在飯館吃飯，菜譜上注明大黃魚30元，付賬時飯館收取300元，后來才發(fā)現(xiàn)大黃魚后邊還有一個小的括號，用很小的字體注明“每50克”。格式合同提供人的說明義務(wù)主要存在于以下兩種情況：免責條款；對方當事人請求說明的條款，如一些技術(shù)性、專業(yè)性非

16、常強的條款。（五）尊重社會公德、遵守公序良俗的原則。這一原則是一切民事法律的基本原則，也是對“自愿”原則的限制和補充，即當事人在自由地行使自己的權(quán)利時，不能超過其正當界限，并且要尊重公共秩序和善良風俗。2002年1月，四川省瀘州市中級法院對被稱為“公序良俗第一案”的張某訴蔣某“二奶”的遺產(chǎn)繼承權(quán)糾紛一案作出判決，以該遺囑雖然辦理了公證手續(xù)，但其本身違反了社會公德，損害了社會公共利益，因此屬于無效民事行為，判決駁回了張某的訴訟請求。遼寧某市下崗職工任某經(jīng)人介紹到一家殯儀福利廠工作了半年，但工廠拖欠其2400元的工資沒有支付。任某無奈提起訴訟，申請法院強制執(zhí)行，沒想到法院最后給其執(zhí)行回來的卻是折抵

17、工資的24個骨灰盒。檢察院以該執(zhí)行結(jié)果違背公序良俗原則為由提起抗訴，建議法院重新執(zhí)行。（親戚不寄賀年卡：選擇四院，就選擇了健康。）人社局委托郵政局郵寄養(yǎng)老保險對賬單，允許可搭載廣告，廣告內(nèi)容就不得違背公序良俗原則，如在清明前后進行公墓廣告宣傳（人生美好的后花園）。第二部分 合同的訂立一、合同的形式合同形式有以下幾種：（一）書面形式（包括合同書、信件和數(shù)據(jù)電文電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）。書面形式就是以文字方式表現(xiàn)合同內(nèi)容的形式。采用書面形式的最大特點就是便于保存，有據(jù)可查，發(fā)生糾紛時方便舉證，有利于當事人主張權(quán)利，也便于法院或仲裁機構(gòu)審判、裁決。因此，對于關(guān)系復雜的合同、價款或報

18、酬數(shù)額較大的合同，當事人最好采用書面形式。書面合同除合同書外，還有數(shù)據(jù)電文，體現(xiàn)了現(xiàn)代科技的要求，這一規(guī)定具有一定的超前性。書面形式又分為一般書面形式和特殊書面形式。特殊書面形式是指除了用文字表現(xiàn)合同內(nèi)容外，還要對合同進行其他程序，主要有公證、審批、登記。公證：當事人約定公證和法律規(guī)定公證。登記：如抵押合同（房產(chǎn)局登記，非交付權(quán)利證書）、質(zhì)押合同。一般情況下，合同采用書面形式和口頭形式都是有效的，但有兩種情況下，應(yīng)當采用書面形式：一是法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，也就是法律、行政法規(guī)中對于某一種合同特別規(guī)定應(yīng)當用書面形式。如合同法第215條規(guī)定：“租賃期限6個月以上的，應(yīng)當采用書面形式?！?/p>

19、第270條規(guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式?！边€有城市房地產(chǎn)管理法第40條規(guī)定：房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當采用書面形式。二是當事人約定采用書面形式。合同法第36條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！钡?7條規(guī)定：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！保ㄐ蜗笳f法：履行醫(yī)治缺陷。）（二）口頭形式口頭形式就是以談話的方式訂立合同，如當面交談、電話聯(lián)系等。以口頭形式訂立合同，簡單、方便、迅速，在日常生活中經(jīng)常被采用，如集市上的現(xiàn)貨交易，商店里的零售買賣

20、等。但口頭形式的缺點也是明顯的，即不能復制，容易發(fā)生爭議。發(fā)生爭議后不易舉證。所以，對于非即時清結(jié)的和標的額較大的合同，還是用書面形式（發(fā)票、憑證）為好。（三）其他形式其他形式一般是指推定形式和默示形式。推定形式是指當事人不直接用書面方式或者口頭方式進行意思表示，而是通過某種行為來進行意思表示。例如，在房屋租賃合同中，期滿后，雙方都未提出終止合同，而且承租人繼續(xù)支付租金，出租人繼續(xù)收取租金。這就是雙方以行為延長了房屋租賃期（但租賃期限成為不定期的）。（再如，雙方約定經(jīng)公證后生效，擔未經(jīng)公證就開始履行，等于雙方以實際履行行為廢除了“經(jīng)公證后生效”條款。）默示形式是指當事人用沉默不語的方式進行意思

21、表示（即有時候沉默也是一種意思表示）。如在試用買賣合同中，試用人可以在試用期限內(nèi)購買標的物，也可以拒絕購買，但是在試用期滿時，不表示是否購買的，視為購買。還有，收到標的物如郵發(fā)報刊，不在約定的期間提出數(shù)量或者質(zhì)量異議，視為數(shù)量或質(zhì)量符合合同約定。二、合同的內(nèi)容合同法第12條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：（一）當事人的名稱或者姓名和住所；（二）標的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責任；（八）解決爭議的方法?！边@樣，可以防止因缺少某些條款，而過多地造成合同不成立的情況，有利于促進交易。當然，有些條款是必備的，缺少這些條款，便使

22、合同不能成立，如標的、數(shù)量。本條還規(guī)定：“當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。合同示范文本一般由制定者根據(jù)長期的實踐，反復優(yōu)選，統(tǒng)一制訂，具有指導性、內(nèi)容完備性等特點。當事人參照示范文本，可以比較全面、公平地約定雙方的權(quán)利和義務(wù)。在我國目前人們還不太會簽訂合同的情況下，推行示范文本很有必要。但有兩點需要注意：一是示范文本是國家綜合部門制定的，而不是某單位的格式合同，如購房合同、報刊征訂清單；二是“參照”，不具有法律強制性。（一）當事人名稱、姓名和住所。是指自然人的姓名、住所以及法人和其他組織的名稱、住所。自然人的姓名指身份證上登記的正式用名，法人和其他經(jīng)濟組織的名稱、住所一定要以其營業(yè)執(zhí)

23、照的的名稱和住所為準。一要注意其前面所寫的名稱與其公章是否一致。二要注意哪些合同行為有效：a、是法定代表人簽字；b、是行政章；c、是合同專用章；d、是在催要欠款時用財務(wù)章；e、是有明確授權(quán)的代理人簽字。單位內(nèi)部章和無明確授權(quán)的代理人簽字無效。三要看清對方是以一個單位的名義簽訂合同還是以一個單位下屬單位的名義簽訂合同，以免上當受騙。如某集郵公司不能等同于某市郵政局。泰興古溪郵政支局裝飾工程的發(fā)包人為泰州郵政局。四要注意在合同名稱一欄及收貨條上用全稱，不要用簡稱。如某物資公司與某機床廠簽訂購銷鋼板合同，共2000噸。物資公司送貨，機床廠保管員馬令寫收條，只寫“今收到物資公司鋼材2000噸。收貨人：

24、機床廠馬令”。后物資公司起訴要求支付貨款，而機床廠卻說，這一城市機床廠有8家之多，叫馬令的就有100多個，我們單位卻沒有叫馬令的，不能證明是我們收了貨。相反，我們與原告簽了合同后，原告尚未履行，我們要求原告履行合同。（二）標的。是指合同當事人權(quán)利與義務(wù)共同指向的對象。標的可以是物，可以是行為，比如某項工程或者勞務(wù)，如建設(shè)工程合同的標的是工程。標的還可以是智力成果，如技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標的是技術(shù)成果。在簽訂合同時要注意：a、要明確具體的品名、規(guī)格、型號等。如蘋果案（本意是要買紅富士，但僅寫了蘋果，結(jié)果賣方給送來了果光）（南京、黃鶴樓香煙）。b、要注意合同及發(fā)票上所寫是否與實物一致。c、買賣房屋等不動

25、產(chǎn)必須寫明確具體位置。（三）數(shù)量。是衡量合同當事人權(quán)利義務(wù)大小的尺度，是以數(shù)字和計量單位表示的尺度。a、要寫清楚數(shù)字，大小寫都要寫，尤其是收條。b、量詞要規(guī)范，如果非要用不規(guī)范量詞，則要另加注釋。如發(fā)放福利花生油，僅寫了個20桶花生油，多大的桶沒說，一方主張10升一桶，一方主張5升一桶。超市計量單位有1千克、500克之分，現(xiàn)在又冒出了250克計量單位，容易讓消費者誤解。（紅五星）（四）質(zhì)量。是指檢驗標的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形態(tài)優(yōu)劣的標志。國家對質(zhì)量規(guī)定了許多標準，此外，當事人還可以自行約定的質(zhì)量標準。訂立合同時，標的物的等級、材質(zhì)等都要寫清楚。如中央電視臺所播買家具案，用錄音機錄下來說是木頭的，而實

26、際上是木制板的。發(fā)票上也蓋著一個章“木制板”。結(jié)果，消費者敗訴。（五）價款或者報酬。是合同當中最重要的條款。合同的利益就是通過這條來實現(xiàn)的。a、要寫，不能不寫。b、要寫單位，不能只寫數(shù)額。如蘋果1.5/斤，不知是元還是角。c、要寫清楚結(jié)算方式或支付程序。如某法院經(jīng)濟庭一個案子，原告起訴被告多收工程款，要求退還。而被告反訴要求支付工程款。結(jié)果判原告敗訴，再向被告支付工程款8萬余元。原因是被告方施工隊長從原告處以借款名義支出工程款20多萬元。但被告拿出合同，合同載明，結(jié)算工程款必須有施工方（也就是被告方）法定代表人簽名或施工方公章，否則，任何人不能領(lǐng)取工程款。（六）履行期限、地點、方式。履行的期限

27、應(yīng)明確、具體，不能用“盡可能”、“爭取”、“左右”,“最先進的”、“最新的”等文字來進行表述。履行的地點涉及三個問題：一是在履行合同義務(wù)時，誰的義務(wù)多，誰的義務(wù)少。如是送貨上門，還是買方自提。二是涉及風險承擔。假如泰州與南京簽合同，約定南京為地點，則交運后，風險轉(zhuǎn)移至泰州方。如約定泰州為地點，則到泰州買方后風險才轉(zhuǎn)移至泰州方，在途中風險歸南京方。三是涉及履行的方式，如上文提到的工程結(jié)算方式。（七）違約責任。對于采用定金還是采用違約金，以及違約金是不履行違約金還是遲延履行違約金最好在合同中明確。（委托代辦郵政業(yè)務(wù)協(xié)議不足：乙方可根據(jù)業(yè)務(wù)需要安排代辦人員，其人員與甲方不存在勞動關(guān)系，原有性質(zhì)不變。

28、乙方2名代辦人員的養(yǎng)老、醫(yī)療等保險費用按國家相關(guān)法律規(guī)定由甲方負責繳納）（八）解決爭議的方式。解決爭議的方式當事人可以選擇，如要選擇仲裁，應(yīng)明確三點：a、請求仲裁的意思表示；b、仲裁事項；c、選定的仲裁委員會。實踐中往往是有前兩項而忽視了后一項。（委托代辦郵政業(yè)務(wù)協(xié)議不足：因不可抗拒的因素造成損失，其責任由公安、法律部門仲裁）（九）還應(yīng)注意，如果合同采用格式合同或者合同示范文本簽訂，文本中常有“其他”或空格。如果在這些“其他”項或者空格處沒有內(nèi)容的話，應(yīng)寫上“無”或相同意思的表示。千萬不能空著，最好也不要只劃一道“”，以防被人填上內(nèi)容。（十）簽合同應(yīng)寫清楚兩個條款：a、是“本合同每一頁都應(yīng)由雙

29、方加蓋公章，無公章或只有一方公章的，該頁無效”；b、是“本合同內(nèi)容如有修改，應(yīng)在修改處加蓋雙方公章，無公章或只有一方公章的，修改后的內(nèi)容無效，合同內(nèi)容以修改前的為準?！保ǚ乐雇ㄟ^電腦打印、套印修改）（十一）向合同對方發(fā)催款通知或者重要文書，一定要用特快專遞（最好選擇郵政ems），并在封面上注明是什么。不要只在“文件”一欄打“”。否則，出現(xiàn)糾紛就很難舉證。（十二）未付款而開發(fā)票的問題。一旦出現(xiàn)糾紛，只要買方持有發(fā)票，而沒有其他相反的證據(jù)，法院就可直接認定買方已經(jīng)付款。三、合同的訂立程序合同的訂立，就是雙方當事人在平等基礎(chǔ)上經(jīng)過充分協(xié)商達成協(xié)議的過程。合同法對要約、承諾作出了全面、系統(tǒng)的規(guī)定，可以

30、說填補了我國立法上的一個空白，具有極為重要的意義。在雙方以信函、數(shù)據(jù)電文往來方式訂立合同的情況下，當事人就一個合同是否成立發(fā)生分歧時，就要用要約和承諾的規(guī)則來進行分析判斷。 （一）要約與要約邀請要約是希望和他人訂立合同的意思表示，也就是一方當事人以訂立合同為目的，向?qū)Ψ疆斒氯颂岢龊贤瑮l件，希望對方當事人接受。要約又通常被稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價、報價（發(fā)盤分為實盤和虛盤，實盤為要約，虛盤為要約邀請）。其中發(fā)出要約的一方叫要約人，對方當事人叫要約相對人或者叫受要約人。合同法上的用詞是“受要約人”。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請有三個特點：一是其內(nèi)容不具備合同成立的全部必要因素，

31、一般只有標的，有時候有價格；二是要約邀請對當事人不具有約束力。因為要約邀請只是訂立合同的一種預備行為。其本身不發(fā)生法律后果，對當事人不具有約束力，要約人并不受其約束；三是要約邀請的相對人一般為不特定的人。商品價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。如“本公司有大量某種型號的水泥，價格為200元/噸，保證現(xiàn)貨供應(yīng)”，即為要約（報刊征訂廣告為要約邀請、收訂目錄則是要約）。（二）承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾需要具備三個條件：承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致，即“受要約人同意要約”。這里需要注意“受要約人同意要約”的含義。承諾

32、必須是不附條件地接受要約，不得縮減、添加或變更要約的內(nèi)容。否則會導致拒絕要約的后果。這在英美法系中被稱為“鏡像法則”，即承諾應(yīng)如同鏡子一樣照出要約的內(nèi)容。如果承諾只是對要約的非實質(zhì)內(nèi)容作了更改，仍為承諾，不影響合同成立。 四、締約過錯責任 所謂締約過錯責任，是指一方當事人在訂立合同過程中，因為過錯給對方當事人造成損失時，所應(yīng)承擔的責任。 （一）假借訂立合同，惡意進行磋商。例如，乙正在就出讓餐館與丙談判，而甲和丙是競爭對手，甲不想讓丙買下這個餐館，于是向乙發(fā)出要約，表示愿意以更高的價格購買，使乙轉(zhuǎn)而同甲談判，丙見此就買了其他人的餐館，甲知道后找借口不與乙訂立購買餐館的合同了。這樣，致使乙的餐館賣

33、不出去，只得以更低的價格賣給別的買主。甲的行為就是假借訂立合同惡意進行磋商，要承擔擅自撤回要約的締約過錯責任，乙低價轉(zhuǎn)賣的損失可以要求甲來賠償。 （二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。如訂立購買對方商品的合同時，隱瞞自己無力支付的財務(wù)狀況，或在訂立運輸合同時，夸大自己的運輸能力。這些締約過錯會使對方當事人遭受交貨后無法得到貨款或貨物不能按時運達的損失，根據(jù)本條的規(guī)定，締約過錯方應(yīng)當就此承擔損害賠償責任。 （三）有其他違背誠實信用原則的行為。在當事人為訂立合同而進行接觸、洽商時，基于誠實信用原則而發(fā)生的各種說明、告知、注意以及保護等義務(wù)，這叫先合同義務(wù)。違反它即構(gòu)成締約過錯責任

34、。如訂立合同的雙方約定赴外地察看標的物，一方當事人因遇有其他事情無法成行，又沒有通知對方，使得對方當事人既支付了差旅費，又無法就標的物的情況進行磋商。在這種情況下，過錯方就要承擔未盡通知義務(wù)給對方造成損失的締約過錯責任。2004年5月重慶市民張某將重慶市某商場告上法庭。該商場在周年慶典時貼出廣告，稱在場女顧客如果脫掉外衣，只剩下“三點式”時即可任意從商場挑選一件衣服穿走。張某挑選了一件價值上萬元的貂皮大衣，但出門時卻被商場保安攔下。（曼妙春光豈能白白泄漏）法院以商場違背誠實信用原則為理由，判決商場承擔締約過失責任。我國業(yè)內(nèi)的招標（締約）分為三個類型：1、明標是指公開招標。商業(yè)賄賂在明標中實現(xiàn)的

35、難度比較大，行賄人必須事先和專家組協(xié)調(diào)好，以保證內(nèi)定的人中標。2、暗標是指不公開的招標。招標的程序名義上還要走，但沒有通知的公司或者個人不能參加競標活動。商業(yè)賄賂在這樣一個階段比較容易實現(xiàn)3、陪標是指參與競標的人是一伙人，只是名義上表現(xiàn)為不同的投標人而已。陪標是典型不正當競爭。 第三部分 合同的效力 一、合同的生效合同作為一種民事法律行為，其生效也要具備三個條件：行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；意思表示真實；不違反法律或者社會公共利益。 二、合同生效的時間根據(jù)合同法的規(guī)定，合同生效的時間有以下幾種情況： （一）依法成立的合同，自成立時起生效。 （二）辦理批準、登記手續(xù)后生效。 （三）條件成就時生

36、效、失效。這里對所附條件有幾個要求：第一，這種條件是當事人自己設(shè)定的，不是法律規(guī)定的；第二，這種條件是將來可能發(fā)生，也可能不發(fā)生的，不是必定發(fā)生，也不是根本不可能發(fā)生。也就是條件處于不確定狀態(tài)；第三，條件必須合法。如某公司與某中學生約定，待該學生考上大學時，贈與其5萬元，以資助其完成學業(yè)。該贈與合同就是附生效條件的合同，考上大學就是所附條件?？忌洗髮W，合同發(fā)生效力，考不上大學，合同不發(fā)生效力。 但有時候“當事人為了自己的利益，不正當?shù)刈柚箺l件成就”或“不正當?shù)卮俪蓷l件成就”。這時候，按照本條第二款規(guī)定：“視為條件已成就”或“視為條件不成就”，以防止當事人濫用條件。如，為阻止學生考上大學，故意將

37、考生的手表撥慢2小時。（一老漢賣12只羊，買主提出等全部殺完后，再付款。買主只殺了10只，剩余兩只不再殺，并以此拒絕付款。）（租房子，約定三個月付一次房租，最遲不超過第四個月，否則，合同自行解除。后來該地方越來越繁華，房主想提租，但又無借口，便故意躲著不見承租人，以此來達到不收房租的目的來解除合同。出租方就是不正當?shù)卮俪蓷l件成就。承租人可采用提存的方式來履行合同） （四）期限屆至時生效、屆滿時失效。 三、效力待定的合同 效力待定（或者叫未定）的合同是指這些合同的簽訂從主體上來看存在著某些瑕疵，不完全符合法律的規(guī)定。那么其效力如何確定呢？是一概否認其效力？還是承認其效力？對此合同法作了較為靈活的

38、規(guī)定，在某些情況下認定其是有效的，在某些情況下認定其是無效的。所以人們把這種合同叫作效力未定或者叫待定的合同。 （一）限制民事行為能力人訂立的合同 限制民事行為能力人（年齡、精神狀態(tài)）所簽訂的合同的效力可以用三句話來概括：1、純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同有效。(如獲獎、買棒棒糖、打醬油等)2、其他合同經(jīng)法定代理人追認的有效；法定代理人未追認的無效。（購買手機、電腦，火車票）3、相對人享有催告權(quán)和撤銷權(quán)。即相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。 （二）無權(quán)代理人簽訂的合同 無權(quán)代理是指

39、不符合法律規(guī)定的代理行為，包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)和代理權(quán)終止后的代理（如出賣保管物）?；谶@種無權(quán)代理行為簽訂的合同的效力也可以用三句話來概括： 1、合同一般無效，基于合同無效所產(chǎn)生的責任由行為人即無權(quán)代理人承擔。也就是說“被代理人”對無權(quán)代理人的行為不承擔任何責任。2、經(jīng)被代理人追認后有效。行為人在進行“代理”行為時沒有代理權(quán)，但是經(jīng)過被代理人追認后，無權(quán)代理行為變成了有權(quán)代理行為，所以代理行為有效，被代理人要承擔合同義務(wù)。3、相對人有催告權(quán)和撤銷權(quán)。即相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。 （三）表見代理合同

40、（合作銀行、郵政吸儲員） 表見代理人實際上沒有代理權(quán)，但是相對人有理由相信其有代理權(quán)，法律為保護善意相對人的利益，規(guī)定代理行為有效，被代理人要承擔責任。表表見代理有兩個條件或者叫突出特征：1、行為人為無權(quán)代理，即行為人在進行“代理”行為時確無代理權(quán)，本質(zhì)上屬于無權(quán)代理；2、相對人為善意，主觀無過錯，即行為人雖然實際上無代理權(quán)，但是從外部表象上看，他是有代理權(quán)的，也就是相對人完全有理由相信其是有代理權(quán)的。而且這種有代理權(quán)的表象往往是由于“被代理人”的過失引起的，在這種情況下法律強制要求被代理人履行合同義務(wù)，承擔合同責任。 出現(xiàn)表見代理的情形主要有以下幾個方面：被代理人對第三人表示將代理權(quán)授予他人

41、，而實際并未授權(quán)。被代理人將某種有代理權(quán)的證明文件（如蓋有公章的空白合同書、空白介紹信、合同專用章等等）交給他人，他人以該種文件使第三人相信其有代理權(quán)而與之進行法律行為。（解除儲蓄代辦員的代辦關(guān)系，須收回憑證并進行公示）代理授權(quán)不明。代理關(guān)系終止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行為人有代理權(quán)（例辦公室主任招待簽單）。 （四）法定代表人、負責人越權(quán)訂立的合同合同法第50條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！?（五）無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同 處分權(quán)是財產(chǎn)所有權(quán)（占用，使用，受益，處分）的四大權(quán)能之一，

42、應(yīng)該由財產(chǎn)所有人和享有處分權(quán)的人來行使。如果無處分權(quán)的人處分了他人財產(chǎn)則構(gòu)成侵權(quán)，由此簽訂的合同一般應(yīng)認定無效。但也不是一概而論。第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！比缂装涯澄锝杞o乙，乙將該物賣給丙。本來乙無處分權(quán)，乙與丙的買賣行為無效。但此后，甲同意把該物賣給乙。則乙屬于事后取得處分權(quán)，乙與丙的買賣行為有效。 無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同一般無效，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 1、一般合同無效。 2、兩種情況下有效：一是經(jīng)權(quán)利人追認的合同有效。因為經(jīng)過追認后，行為人的無權(quán)處分行為變成

43、了有權(quán)處分行為，當然就產(chǎn)生效力。二是行為人訂立合同后取得處分權(quán)的合同有效。這種事后取得的處分權(quán)具有溯及既往的效力，使得行為人在無處分權(quán)時的處分行為變成了有效。 但是這里有一點需要特別予以說明，就是無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)未經(jīng)權(quán)利人追認無效，這里的無效，不能否定物權(quán)法中的“善意取得”，即這種無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同雖然在債權(quán)法上是無效的，但是善意相對人卻可以基于其善意而取得該財產(chǎn)的所有權(quán)。財產(chǎn)的權(quán)利人不能基于其權(quán)利而要求善意相對人返還財產(chǎn)，而只能要求無處分權(quán)的行為人賠償其經(jīng)濟損失。 四、合同的無效 合同法規(guī)定了兩種無效情形： （一）合同無效。合同法第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效

44、：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！比缳I賣毒品等。 （二）免責條款無效 合同法在規(guī)定合同無效的同時，還規(guī)定了兩項免責條款無效：1、造成對方人身傷害的（小心地滑，跌倒責任自負）；2、因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的（安保義務(wù)）。 五、可變更、可撤銷的合同 兩“可”合同也叫相對無效的合同，而“無效”又被稱為絕對無效，確定無效。無效指不管當事人自己的意愿如何，不管是否申請仲裁或訴訟，在法律上都是不能產(chǎn)生法律效力的。而兩“可”合同效力待定，如果當事

45、人申請變更或撤銷，則合同無效，如果當事人并未申請變更或撤銷，則合同有效。 （一）合同可變更、可撤銷的情形 1、因重大誤解訂立的；2、在訂立合同時顯失公平的。3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或撤銷。重大誤解指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為后果與自己的意思相悖，且由于該合同造成較大損失。如誤將五糧液當五糧春銷售。 顯失公平指一方當事人利用自己的優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗簽訂合同，致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯違反公平原則。如人造寶石當天然寶石。 （二）撤銷權(quán)的消滅 如

46、前所述，兩“可”合同的效力待定，當事人申請的就無效，當事人不申請的就有效。但是當事人是否申請，他人不得而知，這就使這類合同的效力處于不確定狀態(tài)。如果這種不確定狀態(tài)持續(xù)時間過長，就會不利于社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。所以合同法規(guī)定，撤銷權(quán)在一定條件下消滅。合同法第55條規(guī)定：“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：1、具有撤銷權(quán)的當事人自知道或應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；2、具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的?！?一年又叫除斥期間。 第四部分 合同的履行 合同的履行是合同法中一個極為重要關(guān)鍵的問題。當事人之所以要訂立合同，完全是為了實現(xiàn)合同的目的。合同權(quán)利義務(wù)的

47、實現(xiàn)，只有通過履行才能達到。所以合同的訂立是前提，合同的履行是關(guān)鍵。合同法中關(guān)于擔保、違約責任的規(guī)定都是為了合同的履行。 一、合同的履行原則 （一）全面履行原則 全面履行原則，又稱為正確履行原則和適當履行原則，指當事人應(yīng)當按照合同的各個條款，全面、正確地履行自己的義務(wù)。這是履行當事人約定的義務(wù)。包括主體、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、報酬、期限、地點、方式等。任何一個條款都應(yīng)不折不扣地履行，任何一個條款不履行都會使當事人不能實現(xiàn)合同目的。情人節(jié)代送鮮花延遲（沒有情人的情人節(jié)）、中秋月餅遲到（十五的月亮十六圓），違背了禮儀委托合同根本目的。 （二）誠實信用原則 誠實信用原則是指當事人在履行合同義務(wù)時，

48、秉承誠實、守信、善意、不濫用權(quán)利和規(guī)避義務(wù)，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣 履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。這是當事人履行法定的義務(wù)。甲房地產(chǎn)開發(fā)商將房子出售給乙，雙方在商品房買賣合同合同中約定乙購買的房子為16層1號，即1601室。交房屋時乙發(fā)現(xiàn)16層1號房屋已經(jīng)交付給別人，且該房屋注明的房間號為1801號，而自己購買的房屋為自然層14層。為此雙方發(fā)生糾紛，甲公司告知乙：因為民間忌諱13、14這兩個數(shù)字，因此在房屋編號時有意對自然層13層、14層進行了跳號處理，即自然層13層在合同書中稱15層，自然層14層在合同書中稱16層。法院認為，開發(fā)商為了迎合民間數(shù)字忌諱的習慣，對房號作跳層處理，這本無可

49、厚非。但綜觀該地房地產(chǎn)市場，在房號中將13、14層隱去的做法僅為個案，并沒有成為當?shù)仄毡榈牧晳T，且開發(fā)商無法舉證證明乙對此已經(jīng)明知，因此開發(fā)商應(yīng)該承擔履行不能得責任。法院據(jù)此判決解除合同，由開發(fā)商承擔因此而給乙造成的損失。保密。因為合同內(nèi)容往往涉及商業(yè)秘密，誠實信用原則要求當事人遵循保密義務(wù)，尤其是在合同義務(wù)履行完畢，合同終止后或發(fā)生合同糾紛后。（郵政保密規(guī)定，銀企對賬單）保護公民的個人信息是現(xiàn)代社會文明、進步的重要標志，也是人權(quán)保護的重要內(nèi)容。未經(jīng)法律授權(quán)或者權(quán)利人許可，使用個人信息進行商業(yè)活動屬于侵權(quán)行為，情節(jié)嚴重的構(gòu)成“出售、非法提供公民個人信息罪”和“非法獲取公民個人信息罪”。二、市場

50、風險與情勢變更 在交付期限內(nèi)價格變動時，是按照情勢變更原則，把政府價格的調(diào)整作為一種情勢變更，按交付時的價格計價。在交付期限外價格變動時的履行規(guī)則體現(xiàn)了懲罰違約方，保護守約方，即誰違約，誰受損，誰守約，誰受益的價值取向。情勢變更原則最早產(chǎn)生于德國審判實務(wù)中的“鐵絲案”。鐵絲買賣合同設(shè)立后、履行前，鐵絲價格猛漲，出賣方不愿交付鐵絲，官司打到法院，一審法院判決出賣方必須履行交付義務(wù)，上訴后，帝國法院判決出賣方免除交付義務(wù)。理由是依誠實信用原則，看情勢變更后繼續(xù)履行合同是否屬于合同當事人的期望。當事人訂立合同，目的是達成一份公平交換的契約，雙方意在等價交換，如果合同履行遠不等價，債權(quán)人仍堅持要求履約

51、，這無疑違反誠實信用原則。該案后來被稱為1921年的德國鐵絲案，是情勢變更原則產(chǎn)生的先例。金融危機后出臺的合同法解釋（二）第26條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！保▍^(qū)別于市場風險）油8來了，申通等公司快遞漲價；國家政策調(diào)整；郵政資費上調(diào)（不可濫用職權(quán)瀆職）；匯率變化等等。 三、合同履行的抗辯 合同履行的抗辯是指合同當事人（債務(wù)人）對抗或否認對方當事人（債權(quán)人

52、）要求他履行債務(wù)的請求權(quán)。債務(wù)人這種對抗或否認債權(quán)人請求權(quán)的權(quán)利叫抗辯權(quán)。（一）同時履行抗辯 適用同時履行抗辯需要有兩個條件：一是雙務(wù)合同債務(wù)的存在。即當事人之間互相負有債務(wù)。如果是單務(wù)合同，則當事人一方無須履行合同義務(wù)，負有義務(wù)的一方也就無從抗辯。二是沒有先后履行順序。包括沒有約定履行順序以及根據(jù)交易習慣無法確定先后順序。 同時履行抗辯制度的作用表現(xiàn)在平衡利益、維護秩序、促進協(xié)作。關(guān)于這一制度所賴以產(chǎn)生的法律基礎(chǔ)，有人主張為誠實信用原則。從同時履行抗辯（權(quán)）發(fā)展的歷史可以清楚地看出公平原則更準確地體現(xiàn)出同時履行抗辯（權(quán)）的法律價值所在。 （二）順序履行抗辯（或后履行抗辯） 適用順序履行抗辯也

53、需要有兩個條件：一是雙務(wù)合同債務(wù)的存在；二是存在履行債務(wù)的先后順序。 順序履行抗辯（權(quán)）產(chǎn)生的法律基礎(chǔ)應(yīng)該是合同的全面履行原則。 （三）不安抗辯合同法第68條規(guī)定：“應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： （一）經(jīng)營狀況嚴重惡化； （二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； （三）喪失商業(yè)信譽； （四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。為防止不安抗辯權(quán)的濫用，保障不安抗辯制度價值的真正實現(xiàn)，合同法要求進行不安抗辯的一方負舉證責任，要有確切證據(jù)證明對方喪失履行能力。第五部分 合同的擔保合同的擔保就是法律規(guī)定或者當事人協(xié)商確定的，促使一方履行合同義務(wù)，保障他

54、方權(quán)利得以實現(xiàn)的一種法律措施。前面講合同履行原則的時候講到了合同的全面履行原則，為促使當事人全面履行合同義務(wù)，在經(jīng)濟活動中，經(jīng)常采用擔保的方法?！皳：贤侵骱贤膹暮贤?，主合同無效，擔保合同無效。擔保合同另有約定的，按照約定。擔保合同被確認無效后，債務(wù)人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當根據(jù)其過錯各自承擔相應(yīng)的民事責任?！保〒７ǖ?條）擔保法規(guī)定了五種擔保方式，即保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。商品房按揭貸款中的商品房專指期房，如果是現(xiàn)房，一般采取抵押貸款的方式。商品房按揭貸款是房地產(chǎn)業(yè)和金融業(yè)交融的產(chǎn)物，其最大地好處是“廣集資金（房地產(chǎn)開發(fā)商可以憑此募集到房地產(chǎn)開發(fā)的資金），降低風險（由于不動產(chǎn)的潛在

55、升值性，抵押的可靠性，因此銀行的風險很小，有人形象的對“按揭”作出了這樣的解釋：“按”住購房人，一層一層“揭”皮），刺激消費（消費者可以用明天的錢消費今天的房屋）。按揭貸款制度傳入中國大陸后，其構(gòu)成要素發(fā)生了一定的變異。主要表現(xiàn)在按揭貸款買賣合同的設(shè)立程序上：開發(fā)商與購房人簽定買賣合同；購房人交付首付款；開發(fā)商給購房人選擇貸款銀行，由購房人與貸款銀行簽訂借款合同，開發(fā)商作為購房人的保證人；貸款銀行以購房人的名義將貸款直接劃入開發(fā)商賬戶，購房人按月歸還貸款本息；開發(fā)商向購房人交付房屋、住宅質(zhì)量保證書及住宅質(zhì)量說明書；開發(fā)商給購房人辦理房屋產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)的同時，用購房人的房屋所有權(quán)作為對貸款銀行

56、債權(quán)的抵押擔保(他項權(quán)證)（附帶保險），開發(fā)商的保證責任隨之消滅。可見，按揭貸款與抵押貸款的主要區(qū)別在于貸款合同成立時采用的是保證，后來才變成了物保，其他方面基本相同。如果辦理了抵押登記手續(xù)，銀行和貸款人發(fā)生糾紛后，可以按照抵押貸款合同處理；如果尚未辦理抵押登記手續(xù)，此時發(fā)生貸款人沒有按期歸還借款的情形，對按揭的商品房，銀行沒有優(yōu)先受償權(quán)，其只能要求開發(fā)商承擔保證人的責任。因為物權(quán)法定主義，物權(quán)法沒有規(guī)定按揭一類的擔保物權(quán)。擔保往往重承擔義務(wù)，輕享有權(quán)利。（“局長”結(jié)構(gòu)）郵政企業(yè)內(nèi)部應(yīng)當健全擔保業(yè)務(wù)的分級授權(quán)制度，未經(jīng)集團公司書面授權(quán)，各級縣、市郵政企業(yè)不得對外簽訂任何形式的保證合同，絕對禁止

57、郵政企業(yè)對外進行擔保，對以其名義對外簽訂的合同也要嚴格管理。第六部分 合同的權(quán)利義務(wù)終止一、合同權(quán)利義務(wù)終止的情形合同的權(quán)利義務(wù)終止，也叫合同的終止，是指當事人雙方終止合同關(guān)系，合同確立的當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅。合同終止也消滅了合同的附隨關(guān)系，如擔保關(guān)系等。但是基于（合同履行的）誠實信用原則而產(chǎn)生的當事人的法定義務(wù)通知、協(xié)助、保密，尤其是保密義務(wù)并不因合同終止而消滅。這些情形可分為兩類原因，一是基于當事人的意思表示的終止，如免除債務(wù)、協(xié)議解除。二是基于合同目的終止，如履行完畢、混同、提存等。二、合同解除三、債務(wù)的抵銷四、提存（一）提存情形1、債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)。即債權(quán)人不配合。如倉儲合同期滿，倉單持有人不提取倉儲物，管理人應(yīng)催告其在合理期限內(nèi)提取，逾期不提取的，管理人可以提存。2、債權(quán)人下落不明。即找不到履行對象，其財產(chǎn)也無人代管。3、債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失行為能力未確定監(jiān)護人。即債權(quán)人的遺產(chǎn)未確定新的所有人，或喪失行為能力的人的財產(chǎn)沒有