資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)研究

資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)研究（碩士論文摘要）資本是公司法中最重要的概念之一，資本制度在公司法中占有主導(dǎo)性的地位，從公司成立到終止的過程中，公司資本制度都起著極為重要的調(diào)控作用。公司資本制度一旦確定，那么公司的許多法律規(guī)則都基本成型。俗話說“巧婦難為無米之炊”，公司的發(fā)展必然以擁有一定的資本為前提。那么何種資本制度對公司的經(jīng)營發(fā)展有利，同時在該種資本制度下，債權(quán)人的利益能否得到較好的保護(hù)，此時公司資本具有充足性就顯得至關(guān)重要。如何判斷資本的充足性就需要有一種標(biāo)準(zhǔn)，因此資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)引起人們的重視。本文圍繞資本和資本充足性，對資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行研究，并結(jié)合我國國情，建議對相關(guān)制度進(jìn)行完善，使公司的資本達(dá)到充足，進(jìn)而充分保護(hù)債權(quán)人的利益。第一部分對資本概念進(jìn)行簡述，比較公司資本制度的異同，引入資本充足性的內(nèi)容，圍繞資本充足性對判斷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行對比。通過三大資本制對資本充足性要求的比較，得出各國公司法都重視資本充足性，因而能夠判斷公司資本是否充實的標(biāo)準(zhǔn)，對公司發(fā)展具有重要的現(xiàn)實意義。并簡要介紹我國資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)的現(xiàn)狀。第二部分對資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)對應(yīng)的對象進(jìn)行分析，指出兩種判斷標(biāo)準(zhǔn)在具體適用時應(yīng)注意的環(huán)節(jié)。通過兩種判斷標(biāo)準(zhǔn)與公司效率原則和商業(yè)判斷原則關(guān)系的分析，可知資本充足性實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)有利于提高資本效率，有助于公司作出正確的商業(yè)決策。第三部分通過對資本信用和資產(chǎn)信用的分析，指出這兩種信用對債權(quán)人利益保護(hù)的不足。資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)和這兩種信用的結(jié)合，加之否定公司法人人格制度的合理運用，能較好地保護(hù)債權(quán)人的利益和維護(hù)社會交易的安全。第四部分結(jié)合我國公司資本制度的現(xiàn)狀，提出應(yīng)設(shè)立資本充足性實質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)方面的規(guī)定。從學(xué)理上提出方案，我國公司法應(yīng)對相關(guān)制度作進(jìn)一步的完善，并加大有關(guān)主體對資本不充足的責(zé)任，最終使我國公司法向集公平、效率、安全于一身的完美公司法更加靠近。關(guān)鍵詞資本資本充足性資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)債權(quán)人利益RESEARCHONJUDGINGTHESTANDARDOFCAPITALSUFFICIENCYABSTRACTCAPITALISONEOFTHEMOSTIMPORTANTCONCEPTSINTHECOMPANYLAW,THECAPITALSYSTEMHOLDSTHELEADINGSTATUSINTHECOMPANYLAW,FROMTHECOMPANYSESTABLISHMENTTOTERMINATIONPROCESS,THECOMPANYCAPITALSYSTEMISACTEDASANIMPORTANTROLEOFREGULATIONFUNCTIONONCETHECAPITALSYSTEMDETERMINED,THECOMPANYSMANYLEGALRULESHAVEBEENCONFIRMEDASTHESAYING“THECLEVERESTHOUSEWIFECANNOTMAKEBRICKSWITHOUTSTRAW”,COMPANYSDEVELOPMENTINEVITABLYHASCERTAINCAPITALASAPREMISETHENWHATKINDOFCAPITALSYSTEMISADVANTAGEOUSTOCOMPANYSMANAGEMENTANDDEVELOPMENT,SIMULTANEOUSLYUNDERTHISKINDOFCAPITALSYSTEM,WHETHERCREDITORSBENEFITHASBEEBWELLPROTECTED,HERETHECOMPANYCAPITALSUFFICIENCYSHOWSITSVERYIMPORTANTANCEITNEEDSASTANDARDONHOWTOJUDGETHECAPITALSUFFICIENCY,WHICHISTAKENVERYATTACHIMPORTANCETHISTHESISREVOLVESTHECOMPANYCAPITALSYSTEM,RESEARCHESONTHEDIFFERENTCAPITALSYSTEM,CAPITALSUFFICIENTJUDGMENTSTANDARD,ANDUNIFIESOURNATIONALCONDITIONS,THROUGHTOTHERELATIVESYSTEMCONSUMMATION,ENABLESTHECOMPANYCAPITALTOACHIEVESUFFICIENTLY,INORDERTOPROTECTEDTHECREDITORSWELLTHEFIRSTPARTCARRIESONTHESUMMARYTOTHECAPITALCONCEPT,COMPAREDWITHCOMPANYCAPITALSYSTEMSIMILARITIESANDDIFFERENCES,INTRODUCINGTHECONTENTOFCAPITALSUFFICIENCY,ENCOMPASSMENTCAPITALSUFFICIENTCONDUCTSTHECLASSIFIEDRESEARCHTOTHEJUDGMENTSTANDARDTHROUGHCOMPARINGTHREECAPITALLEGALSYSTEMSWHICHDEMANDSONTHECAPITALSUFFICIENCY,OBTAINSMANYCOUNTRIESCOMPANYLAWSALLTAKEATTACHIMPORTANCEONTHECAPITALSUFFICIENCY,THUSWECANJUDGETHESTANDARDOFTHECOMPANYSCAPITALSUFFIENCYHASTHEVITALPRACTICALSIGNIFICANCETOTHECORPORATEDEVELOPMENTTHESECONDPARTCARRIESONTHEANALYSISCORRESPONDENTOBJECTTOTHEJUDGMENTSTANDARD,REFERSTOTHEATTENTIONEDDETAILSWHICHISAPPLIEDINTHEPRACTICETHROUGHANALYSINGTHERELATIONSHIPOFTWOKINDOFJUDGMENTSTANDARDSANDTHECOMPANYEFFICIENCYPRINCIPLEANDTHECOMMERCIALJUDGMENTPRINCIPLE,ITCANBEKNOWNTHATTHECAPITALSUFFICIENCYESSENTIALSTANDARDADVANTAGESINENHANCESTHECAPITALEFFICIENCY,ALSOHELPFULTOMAKETHECORRECTBUSINESSDECISIONFORTHECOMPANYTHETHIRDPARTPOINTSOUTTHEINSUFFICIENTPROTECTIONONTHECREDITORSOFTHESETWOKINDOFCREDITSTHROUGHANALYSINGONTHECAPITALCREDITANDTHEPROPERTYCREDITTHOUGHCOMBINGTHECAPITALSUFFICIENCYJUDGMENTSTANDARDWITHTHESETWOKINDOFCREDIT,ALSOWITHREASONABLEUTILIZATIONOFTHECOMPANYLEGALPERSONPERSONALITYDENYINGSYSTEM,CREDITORSBENEFITANDTHEMAINTENANCESOCIETYTRANSACTIONSECURITYCANBEWELLPROTECTEDTHEFOURTHPARTUNIFIESOURCOUNTRYCOMPANYCAPITALSYSTEMSPRESENTSITUATION,THEAUTHORPROPOSESTHATWESHOULDSETUPTHESTIPULATIONOFTHECAPITALSUFFICIENCYESSENTIALSTANDARD,ANDALSOTHEORETICALLYPROPOSESTHEPLAN,THECOMPANYLAWSHOULDMAKETHEFURTHERIMPROVEMENTTOTHECORRESPONDINGSYSTEM,ANDENLARGESTHERELATIVEMAINBODYSRESPONSIBILITYWHICHISINSUFFICIENTTOTHECAPITAL,FINALLYENABLESOURNATIONALCOMPANYLAWTOGETPREFECTCOMPANYLAWWHICHCOLLECTSFAIR、EFFICIENCYANDSAFETYKEYWORDCAPITAL,CAPITALSUFFICIENCY,JUDGMENTSTANDARDOFCAPITALSUFFICIENCY,CREDITORSBENEFITS目錄導(dǎo)言第一章資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)概述第一節(jié)資本和資本制度一、資本二、資本制度第二節(jié)資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)一、資本充足性二、資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)分類及優(yōu)劣分析三、我國資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)現(xiàn)狀第二章資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)與相關(guān)原則第一節(jié)資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)分析一、出資形式與資本充足性形式判斷標(biāo)準(zhǔn)二、風(fēng)險控制與資本充足性實質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)第二節(jié)資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)與效率原則一、效率原則二、資本充足性形式判斷標(biāo)準(zhǔn)與效率原則三、資本充足性實質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)與效率原則第三節(jié)資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)與商業(yè)判斷原則一、商業(yè)判斷原則二、資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)和商業(yè)原則的關(guān)系第三章資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)與債權(quán)人保護(hù)第一節(jié)資本信用和資產(chǎn)信用對債權(quán)人保護(hù)的不足一、資本信用二、資產(chǎn)信用第二節(jié)資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)在債權(quán)人保護(hù)方面一、債權(quán)人利益保護(hù)的必要性二、資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)與債權(quán)人利益第三節(jié)資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)有助于人格否認(rèn)的適用第四章我國資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)制度完善第一節(jié)強化公司資本監(jiān)管制度第二節(jié)改進(jìn)公司信息披露制度第三節(jié)相關(guān)主體的責(zé)任制度完善一、股東對資本不充足的責(zé)任二、董事、高管和評估人對資本不充足的責(zé)任結(jié)語參考文獻(xiàn)在讀期間發(fā)表的學(xué)術(shù)論文與研究成果后記資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)研究導(dǎo)言公司作為現(xiàn)代經(jīng)濟社會中的重要市場主體，日常生活中，公司通過買賣合同、發(fā)行債券等方式產(chǎn)生大量的民事法律中的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。股東投資成立公司的目的是獲得收益，即實現(xiàn)資本的增值性，但并不是每個公司都會盈利，社會上許多公司在經(jīng)營中發(fā)生虧損、破產(chǎn)清算等情形，由此而引出了公司債權(quán)人的利益保護(hù)問題。債權(quán)人的利益得不到保護(hù)，社會大眾必然對公司信用產(chǎn)生危機感，這些現(xiàn)象將不利于公司的發(fā)展，進(jìn)而影響到社會的正常經(jīng)濟秩序。公司這個經(jīng)濟體形式自創(chuàng)立以來，在較長期間內(nèi)，“公司資本是公司債權(quán)人能夠得到清償?shù)膿?dān)?！边@個理念，一直得到人們的肯定。隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展變化，出現(xiàn)了許多新的問題，資本的擔(dān)保功能逐步受到質(zhì)疑。強調(diào)資本擔(dān)保功能的法定資本制度也出現(xiàn)了不適應(yīng)社會發(fā)展的情形，世界上許多國家改采了授權(quán)資本制度，這種資本制度為資本的效率化形式與運作提供了最為寬松的空間。從法定資本制度到授權(quán)資本制度的轉(zhuǎn)變，必然需要對一系列的規(guī)則進(jìn)行整改，但人們的觀念要有根本性轉(zhuǎn)變的難度很大，因此許多國家采用折中資本制度作為過渡。資本信用的神話正走向破滅，資產(chǎn)信用的理念受到了重視，隨著世界上眾多公司爆出的一系列破產(chǎn)和財務(wù)丑聞事件的發(fā)生，資產(chǎn)信用也不能令人信服。公司的資產(chǎn)負(fù)債表由公司自行編制，雖有中介機構(gòu)參與審計，但在資產(chǎn)上弄虛作假的事件卻層出不窮，2001年美國安然公司破產(chǎn)，世界通訊、環(huán)球電訊等大公司的財務(wù)問題都令世人震驚。發(fā)生我們身邊的“三鹿”奶粉事件，直接導(dǎo)致了三鹿集團(tuán)破產(chǎn)，而曾被估價為一百多億的“三鹿”品牌無形資產(chǎn)價值現(xiàn)在卻無人關(guān)心，而且有形資產(chǎn)拍賣所得也與原資產(chǎn)負(fù)債表中列出的相關(guān)資產(chǎn)價值相去甚遠(yuǎn)，致使信賴公司資產(chǎn)信用的債權(quán)人損失慘重。因此，僅以資產(chǎn)來評價公司的信用和風(fēng)險承受能力，也不足以令人信服。債權(quán)人的利益得不到保護(hù)大多是由公司資本不充足導(dǎo)致的，如何判斷公司資本的充足性得到人們的高度重視，由此資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)被推到了前臺。資本充足性形式判斷標(biāo)準(zhǔn)以注冊資本的真實性為出發(fā)點，即主要關(guān)注資本信用；資本充足性實質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)從公司的經(jīng)營與風(fēng)險承受能力相一致角度出發(fā)，也就是除了留意公司的資產(chǎn)，還關(guān)注到公司的經(jīng)營狀況和資產(chǎn)價值的實現(xiàn)情況。資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)正確使用，以及該標(biāo)準(zhǔn)與資本信用、資產(chǎn)信用相結(jié)合，有利于債權(quán)人對公司作出較為準(zhǔn)確的綜合評價，進(jìn)而有利于債權(quán)人利益的實現(xiàn)。目前，我國的資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)只有形式判斷標(biāo)準(zhǔn)，缺少實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)方面的規(guī)定，有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)盡快對相關(guān)法規(guī)進(jìn)行完善，從而讓資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)充分發(fā)揮作用?；谶@些因素，筆者進(jìn)一步認(rèn)識到公司資本充足性及其判斷標(biāo)準(zhǔn)的重要性，因此想通過本文對資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行簡要分析研究。第一章資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)概述第一節(jié)資本和資本制度在現(xiàn)今的社會生活中，人們已非常熟悉資本這個術(shù)語，然而事實上資本這個詞語走進(jìn)我們的時間并不長，之所以資本能夠成為生活中的口頭語，這與公司法的施行是密不可分的。一、資本長期以來，社會上談“資”色變，對“資本”一詞更是加以規(guī)避。學(xué)者曾從經(jīng)濟學(xué)、社會學(xué)、法學(xué)等多個方面來研究資本，從經(jīng)濟學(xué)角度來理解，資本與生產(chǎn)要素、物質(zhì)資料意義差別不大；從社會學(xué)角度講，正如馬克思認(rèn)為“資本不是物，而是一定社會的，屬于一定歷史社會形態(tài)的生產(chǎn)關(guān)系，它體現(xiàn)在一個物上，并賦予這個物以特有的社會性質(zhì)”；1法學(xué)則是從公司作為商事主體的特定身份來研究資本。恰如江平先生所指出的，現(xiàn)代企業(yè)不是別的，正是以資本信用原則為靈魂，以資本社會化原則和資本自由流通原則為基本特征的“資本企業(yè)”公司制企業(yè)。2資本不管存在于何種社會形態(tài)中，資本的增值性都是其最本質(zhì)屬性。公司資本又稱股本或股份資本，是公司成立時章程規(guī)定的，由股東出資構(gòu)成的財產(chǎn)總額。3由于我國長期受到姓“資”姓“社”問題的困擾，資本通常被資金、資產(chǎn)所代替使用，經(jīng)過多年的發(fā)展，人們逐漸認(rèn)識到資本、資金和資產(chǎn)具有不同的含義，同時也基本認(rèn)同資本是用于公司法中的固有概念。目前，各國的公司法對資本的涵義盡管仍存在許多差異，但都是用資本來表述股東認(rèn)繳的出資總額；另外資本的功能也很相近，即資本是公司法人人格的財產(chǎn)基礎(chǔ)，是公司賴以生存的血液，是公司有效營運的物質(zhì)保障，同時也是公司能夠?qū)ν猹毩⒊袚?dān)民事法律責(zé)任的最低界限和總擔(dān)保。41左傳衛(wèi)著股東出資法律問題研究，中國法制出版社2004年版，第10頁。2江平現(xiàn)代企業(yè)的核心是資本企業(yè)，載中國法學(xué)1997年第6期。3趙旭東主編公司法學(xué)，高等教育出版社2006年版，第216頁。4薄燕娜著股東出資形式法律制度研究2003年版，第10頁。資本要實現(xiàn)公司的作用，達(dá)到保護(hù)債權(quán)人利益的功能，那么必須有一系列的原則規(guī)范來指導(dǎo)。各國公司法在發(fā)展過程中，因國情不同導(dǎo)致形成的基本原則也有些差別，但在全球化的經(jīng)濟背景下，公司法都起著規(guī)范市場運轉(zhuǎn)、促進(jìn)經(jīng)濟發(fā)展、分散投資風(fēng)險的作用，5因而仍形成相對統(tǒng)一的資本確定、維持、不變?nèi)椩瓌t。二、資本制度公司資本制度是公司立法的基礎(chǔ)，它貫穿于公司整個過程之中。公司資本制度作為公司的支撐性制度之一，其概念的定位，整個體系的設(shè)計優(yōu)劣，直接與各國商業(yè)經(jīng)濟發(fā)展相關(guān)聯(lián)，進(jìn)而影響到各國的國際競爭力。各國公司法都非常重視資本制度，通常都結(jié)合國情對公司資本制度進(jìn)行考量究竟何種資本形式規(guī)則的設(shè)計，既能調(diào)動投資者的投資和創(chuàng)業(yè)熱情，又能保證公司的正常發(fā)展需要，更能平衡股東和債權(quán)人之間的利益。6公司資本制度的定論，是各種立法理念經(jīng)比較并結(jié)合實際的結(jié)果，由此形成了各國相對穩(wěn)定的資本形式制度或形成方式。綜合起來，我國公司法學(xué)理論界認(rèn)為資本制度主要有法定資本制、授權(quán)資本制、折中資本制三種資本制度形式。（一）法定資本制何為法定資本制，兩大法系之間對此一直存有分歧。大陸法系中法定資本制也稱確定資本制，是指公司設(shè)立時必須在公司章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，一旦確定了資本總額，須一次性發(fā)行、全部認(rèn)足或募足，否則公司不得成立的法律制度。至于認(rèn)定后的股份，是否一次繳納或者定時分期繳納，這并不是法定資本制的獨有現(xiàn)象，也不是公司資本制度劃分的必然標(biāo)準(zhǔn)。7英美法系關(guān)于法定資本制的認(rèn)識可概括為凡公司設(shè)立之際，有法定聲明資本要求與限制，且在公司分配或回購之際，以聲明資本為底線標(biāo)尺要求的公司資本制5趙旭東等著公司資本制度改革研究，法律出版社2004年版，第3頁。6趙旭東等著公司資本制度改革研究，法律出版社2004年版，第6頁。7傅穹著重司公司資本制原理，法律出版社2004年版，第62頁。度模式，均為法定資本制。8導(dǎo)致兩大法系的差異是由于公司法學(xué)理研究的著手處不同而引起的，大陸法系是從公司形成時的資本構(gòu)成來確定公司資本制度的內(nèi)涵，英美法系則是從資本形式、資本變動、資本退出的全過程來定位資本制度的內(nèi)涵。無任何種制度都難以做到盡善盡美，法定資本制雖存在諸如有利于資本確定，提高交易安全，防止設(shè)立中的欺詐行為等優(yōu)點，但也存在明顯的弊端。公司投入運營后，由股東認(rèn)繳的注冊資本只是在會計記錄上保持形式不變，其實質(zhì)的財產(chǎn)隨著經(jīng)營活動時時都在變化。美國、英國和歐盟的公司法學(xué)者通過對法定資本制的推討和反思之后，得出了相似的結(jié)論，認(rèn)為法定資本制是“一種高成本、低效率的保護(hù)債權(quán)人模式，虛幻的迷宮，失敗的主張”。9法定資本制度運行的實踐表明，這種制度不能實現(xiàn)鼓勵投資，不利于提高資本利用效率，達(dá)不到保護(hù)債權(quán)人利益的初衷，現(xiàn)在許多國家已放棄了原有的法定資本制。（二）授權(quán)資本制授權(quán)資本制是英美法系國家創(chuàng)立的，與這些國家強調(diào)個人自由主義的社會思潮互為因果關(guān)系的，是以個人為本位的立法體現(xiàn)。10市場經(jīng)濟下，經(jīng)濟主體能夠獲得更多的經(jīng)營自由和追求更高水平的平等對待，這也是實現(xiàn)資源合理利用、優(yōu)化配置的一個主要方面。授權(quán)資本以其獨有的能夠賦予股東更多的自由權(quán)利、更少的義務(wù)負(fù)擔(dān)及高效率的特征，使得許多國家摒棄法定資本制，轉(zhuǎn)而改為適用該種制度。授權(quán)資本制的內(nèi)涵是設(shè)立公司時，公司章程確定公司的資本總額或擬發(fā)行的股份總數(shù)，但公司成立前無須全額發(fā)行、認(rèn)購并足額繳付，未認(rèn)足的那部分股份，授權(quán)董事會根據(jù)公司資金需要情況和市場狀況隨時發(fā)行募足。與法定資本制不同，采用授權(quán)資本制的國家在具體應(yīng)用上仍存在一定的差異，而且也缺乏對這一制度的明確界定?？偟膩碚f授權(quán)資本制有一些共同特征資本表現(xiàn)形態(tài)非常豐富，包括授權(quán)資本、發(fā)行資本和實收資本等；股東的責(zé)任界限明顯，授權(quán)資本制下的股東只需對設(shè)立、發(fā)行資本中已認(rèn)購的部分承擔(dān)繳納出資義務(wù)，8趙旭東等著公司資本制度改革研究，法律出版社2004年版，第51頁。9傅穹路徑信賴與最低資本額安排，載法制與社會發(fā)展2002第6期，第94頁。10石少俠主編公司法教程，中國政法大學(xué)出版社1997年版，第106頁。而對注冊資本中未發(fā)行的股份無需作出認(rèn)繳的承諾；增資程序非常靈活，公司成立后，董事會可以根據(jù)公司的經(jīng)營發(fā)展?fàn)顩r，在授權(quán)的范圍內(nèi)發(fā)行股份獲得資本。授權(quán)資本制因在公司設(shè)立時沒有最低限額及發(fā)行期限的規(guī)定，因而極易造成公司實收資本與其實際的經(jīng)營規(guī)模及資產(chǎn)風(fēng)險承受能力相脫節(jié)，為一些從事欺詐行為的不法商人提供了便利，若出現(xiàn)這些情況，理所當(dāng)然地會損害債權(quán)人的利益。（三）折中資本制授權(quán)資本制以其與市場經(jīng)濟追求經(jīng)濟效率、搞活經(jīng)濟發(fā)展的目標(biāo)相一致，在公司資本制度發(fā)展中顯示出強大的生命力，它不僅在英美法系起源國家得到廣泛應(yīng)用，而且部分大陸法系中原來適用法定資本制的國家也逐步吸納其優(yōu)點，集合法定資本制而形成了在公司成立時保留一定比例資本基礎(chǔ)上的折中資本制。如我國臺灣公司法規(guī)定，股份公司章程所定的股份得分次發(fā)行，但第一次發(fā)行的股份，不得少于股份總數(shù)的四分之一。11折中資本制也稱折中的授權(quán)資本制，指公司成立時，僅需將資本總額記載于章程，并只需發(fā)行和認(rèn)定部分股份公司即可成立，未認(rèn)足募足的股份，授權(quán)董事會視實際情況，隨時發(fā)行新股來增加資本，而無須股東會的特別決議。折中資本制度是轉(zhuǎn)型中的國家為了調(diào)動股東投資的積極性與強化債權(quán)人利益保護(hù)而采取的一種權(quán)衡制度，處于從強制性規(guī)則為主向賦權(quán)型規(guī)則為主過渡的中間階段，這也是平衡各種利益的一種折中制度安排。折中資本制既然作為另兩種資本制度的中間產(chǎn)物，必然吸收了二者的優(yōu)點，它既克服了法定資本制的非效率性，又能排除人們對授權(quán)資本制的非安全性疑慮，因而折中資本制能夠以其極強的適用性而被許多國家公司法所采用。第二節(jié)資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)不同資本制度對資本的要求不同，因而如何理解各種資本制度下的資本是11趙旭東主編公司法學(xué)，高等教育出版社2006年版，第231頁。否充足就成為必然。不同資本制度從表面上看對資本充足性的要求不同，而事實上三大資本制度都從不同角度對公司的資本充足性進(jìn)行要求。根據(jù)著手的角度不同，又可將確認(rèn)資本是否充足的判斷標(biāo)準(zhǔn)分為二類，即資本充足性形式判斷標(biāo)準(zhǔn)和資本充足性實質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)。一、資本充足性一資本充足性的理解資本充足性也稱資本充實性，即股東投入的資本必須與其認(rèn)購的股份相符合。無論各國公司法采取何種資本制度來規(guī)范公司的經(jīng)營，法律規(guī)定的內(nèi)容終究是表面上的現(xiàn)象。在公司經(jīng)營發(fā)展的過程中，債權(quán)人關(guān)心的并不只是處于靜止?fàn)顟B(tài)的公司資本。法定資本制自公司設(shè)立時就存有靜態(tài)的資本總額；即使是公司成立時股東無需出資的授權(quán)資本制，董事會根據(jù)授權(quán)按章程規(guī)定發(fā)行新股，當(dāng)股本募足時，也會有一個資本額的靜態(tài)，而且在下次再行發(fā)行股份時，必然會將公司現(xiàn)有每股的凈資產(chǎn)公示于他人，否則也不可能募集到新的資本；折中資本制既然介于兩種資本制度的中間，當(dāng)然也不外乎前述的狀況。因而我們能夠明確的是任何資本制度下的公司，在認(rèn)可非貨幣出資物的評估價值與實際價值相符的情況下，都有資本總額處于穩(wěn)定且資本充足的狀態(tài)。三大資本制度對資本充足性實現(xiàn)的方式有所不同。法定資本制主要通過法定最低資本額和資本實繳來實現(xiàn)；授權(quán)資本制主要通過資本認(rèn)繳制和風(fēng)險匹配原則來實現(xiàn)；折中資本制主要通過首繳資本或固定比例并結(jié)合首繳資本的比例標(biāo)準(zhǔn)來實現(xiàn)。三大資本制度對資本維持原則要求是相同的，其目的均是為了使公司資本得以維持在一定的資本充足水平之上，對無法維持一定資本充足水平的公司，均要求及時進(jìn)入清算或破產(chǎn)狀態(tài)。一個公司的資本具有充足性，有利于公司按照自己的經(jīng)營規(guī)劃來發(fā)展業(yè)務(wù)，易于完成其預(yù)定的經(jīng)營目標(biāo)，因而公司的資本具有充足性是實現(xiàn)股東權(quán)利和保護(hù)債權(quán)人利益的基礎(chǔ)。如果公司的資本不充足，公司無法正常開展業(yè)務(wù)，同時也難以對外承擔(dān)責(zé)任，最終會損害部分股東和債權(quán)人的利益。二、兩大法系的資本充足性認(rèn)識每個國家因國情不同而選擇了適合自身發(fā)展的公司資本制度，由于各種資本制度對資本籌集和繳納方式的規(guī)定不一致，表面上讓人們覺得對資本充足性的要求不同，然而事實上無論采取何種公司資本制度，各國對公司的資本充足性及資本充實責(zé)任都非常重視，采取了各種方式要求公司的資本達(dá)到充足。大陸法系國家通常采用法定資本制度，在該種資本制度的規(guī)則下，公司設(shè)立時須認(rèn)足全部股份，資本總額須與注冊資本相同。章程規(guī)定的注冊資本如不能一次性全部到位，則公司不能成立。這種做法一方面能保證公司業(yè)務(wù)發(fā)展進(jìn)入良性循環(huán)渠道，另一方面對債權(quán)人來說從公司一開始運營就得到信用擔(dān)保，有利于提高市場交易的安全性。分期繳納制下，在明確注冊資本為認(rèn)繳資本、允許分期繳納的基礎(chǔ)上，規(guī)定了一系列限定措施。如我國2005年公司法就采用了分期繳納制，在明確注冊資本為認(rèn)繳資本而非實繳資本、允許分期繳納的情況下，但又所限制，即“全體股東首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中投資公司可在五年內(nèi)繳足”。由此可見，采用法定資本制度的國家公司法非常重視資本充實責(zé)任，要求公司資本達(dá)到充足性標(biāo)準(zhǔn)。英美法系國家采用授權(quán)資本制度，使得股東在公司成立之初無須先行繳納一定的資本，但這并不是指公司的股東沒有保持資本充足性的責(zé)任。先行繳納最低注冊資本是指公司的資本充足責(zé)任被劃入前端控制的范疇，而授權(quán)資本制度下將資本充實責(zé)任歸為后端控制。以美國為例，各州的公司法已無最低注冊資本制度，對債權(quán)人的保護(hù)策略是后端控制策略，也就是我們常說的“秋后算帳”。對那些“白手起家”的投資者來說，如果經(jīng)營成功，則享受成功的果實，反之，則將被追究責(zé)任。美國法院在司法實踐中提煉出股權(quán)資本顯著不足的概念，并樂意在此種情況下為了保護(hù)公司債權(quán)人的利益而揭開公司面紗。12英國關(guān)于注重資本充實責(zé)任的原則在其早期的判例中已有體現(xiàn)，杰西爾法官在1882年的REEXCHANGEBANKINGCO，F(xiàn)LITCROFTSCASE中作了這樣的表述“除了看不見、摸不著的公司外，債權(quán)人沒有其他債務(wù)人，而公司除了其經(jīng)營資產(chǎn)外也沒有其他財產(chǎn)。因此，我可以說，債權(quán)人是基于資本只應(yīng)為公司使用的信念而放債給公司，并且有權(quán)說公司應(yīng)保持其資本而不把它還給股東，雖然這可能只是12劉俊海論新公司法中的揭開公司面紗制度，載顧功耘主編公司法評論（2006年第1輯），上海人民出版社2006年版，第15頁。一個只有在公司清算時才能強制執(zhí)行的權(quán)利。13美國的后端控制策略和英國的判例，都明確了公司的資本充實責(zé)任。比較兩大法系國家的公司法，我們可以得出這樣的結(jié)論，要求公司資本充實和保持資本充足性是共同的特點，僅僅只是表現(xiàn)形式方面有所不同。任何一個國家公司法如不注重資本的實際繳納，必然會帶來公司資產(chǎn)方面的問題，大陸法系要求先行繳納資本，英美法系采用其他規(guī)則要求公司資本充足。二、資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)分類及優(yōu)劣分析（一）資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)分類公司資本具有充足性可以較好地維護(hù)股東權(quán)利和保護(hù)債權(quán)人利益的多種作用，那么如何確認(rèn)資本是否充足性的標(biāo)準(zhǔn)顯得至關(guān)重要，資本充足性的確認(rèn)可以從其形式判斷標(biāo)準(zhǔn)和實質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)來把握。1資本充足性的形式標(biāo)準(zhǔn)主要從公司資本額與股東實繳資本相一致的角度來考量資本的充足性。形式標(biāo)準(zhǔn)具有數(shù)額的可確定性、時間的確定性、資本的實繳性等特征。法定資本制下，公司公示的資本額如與注冊資本相一致則為充足；在授權(quán)資本制和折中資本制情形下，是指實繳資本額與認(rèn)繳資本額相一致。在該種標(biāo)準(zhǔn)下，非貨幣出資物的評估價值會顯得特別重要，因這類出資是經(jīng)相關(guān)部門的評估而形成的，其中必然存在一些主觀的和客觀的不確定因素，特別是在會計評估等中介機構(gòu)體系不完善的今天，經(jīng)常會出現(xiàn)評估價值與出資物實際價值的巨大反差。虛假出資、抽逃出資事件時有發(fā)生，這此情況嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人利益，破壞了社會的正常交易秩序，但這些事件也無法從資本的形式性判斷標(biāo)準(zhǔn)中去加以解決。2資本充足性的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)是指公司的資本總額與承擔(dān)風(fēng)險能力必須一致，否則就認(rèn)為資本不充足。公司的經(jīng)營風(fēng)險與其實際控制人的行為密切相關(guān)，如果公司控制人自身或其授權(quán)代表，能夠從公司實際情況出發(fā)，制定切實可行的發(fā)展計劃，那么公司的經(jīng)營風(fēng)險通?？煽刂圃陬A(yù)定的范圍內(nèi)。13徐曉松論中國公司資本的嚴(yán)格監(jiān)管和放松監(jiān)管，載王保樹主編中國商法（年刊第三卷），西南財經(jīng)大學(xué)出版社2004年版，第154頁。（二）兩種標(biāo)準(zhǔn)的優(yōu)劣1兩種判斷標(biāo)準(zhǔn)的優(yōu)點形式標(biāo)準(zhǔn)主要針對的是確定的資本額，便于人們直接使用，由于非貨幣出資物的價值已經(jīng)過評估機構(gòu)和登記機構(gòu)的確認(rèn)，因而在使用該標(biāo)準(zhǔn)時，通常無須對投入資本的真實性進(jìn)行考量。實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)運用時可直觀地從公司的經(jīng)營規(guī)模和信譽中作出認(rèn)識，從公司的經(jīng)營風(fēng)險承受能力出發(fā)，對公司的償債能力作出相對準(zhǔn)確的判斷，可以有效地降低經(jīng)營風(fēng)險。2兩種判斷標(biāo)準(zhǔn)的缺點形式標(biāo)準(zhǔn)具有靜態(tài)性，不會隨著公司的變化而變化。形式標(biāo)準(zhǔn)缺乏靈活性，容易形成僵化，導(dǎo)致許多公司實有資產(chǎn)低于名義資產(chǎn)的情況無法及時反應(yīng)出來。實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)因與公司承受風(fēng)險的能力相對應(yīng)，而風(fēng)險承受能力是個抽象的概念，如果公司的經(jīng)營規(guī)模超出其風(fēng)險承受能力的范圍，債權(quán)人要求公司的股東承擔(dān)責(zé)任時必須通過司法方式確認(rèn)。此時，最終的結(jié)果建立在法官的自由裁量權(quán)之上。三、我國資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)現(xiàn)狀我國根據(jù)自身國情需要，公司法采用嚴(yán)格法定資本制度，規(guī)定的最低注冊資本數(shù)額，在世界范圍內(nèi)位于前列。長期以來，我國公司法理論界認(rèn)為較高的注冊資本有利于保護(hù)債權(quán)人的利益，但是通過多年的實踐，發(fā)現(xiàn)即使注冊資本數(shù)額再高，資本也起不到應(yīng)有的擔(dān)保功能，最終也達(dá)不到保護(hù)債權(quán)人利益的目的，2005年公司法對資本制度進(jìn)行較大幅度的改動。我國資本充足性的確認(rèn)僅有形式判斷標(biāo)準(zhǔn)，關(guān)于資本充足性實質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)沒有明確的概念。最高人民法院法復(fù)19944號最高人民法院關(guān)于企業(yè)開辦的其它企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)，對企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或歇業(yè)作了規(guī)定，如企業(yè)成立時的注冊資金存在資本不足的情況，則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，特殊情況應(yīng)承擔(dān)無限責(zé)任，這是從形式標(biāo)準(zhǔn)來追究股東的責(zé)任。在形式判斷標(biāo)準(zhǔn)下有時僅因一元資本金的差別，而出現(xiàn)股東承擔(dān)的責(zé)任完全不同的情形，一種情況是股東僅承擔(dān)資本補足的責(zé)任，另一種情況股東須承擔(dān)連帶責(zé)任。因此在僅有形式標(biāo)準(zhǔn)的情況下，會出現(xiàn)人們所說的“傻瓜公司”現(xiàn)象。第二章資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)與相關(guān)原則第一節(jié)資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)分析公司注冊資本是資本充足性形式判斷標(biāo)準(zhǔn)的分析對象，以形式標(biāo)準(zhǔn)確認(rèn)一個公司的資本是否充足，應(yīng)當(dāng)對公司的資本構(gòu)成進(jìn)行分析，也就是說對貨幣、實物出資及無形財產(chǎn)出資進(jìn)行考量，從而得出公司資本是否具有充足性的相關(guān)結(jié)論。資本充足性實質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)主要是關(guān)注公司的風(fēng)險承受能力，那么對公司風(fēng)險控制起決定作用的主體應(yīng)增強風(fēng)險意識。一、出資形式與資本充足性形式判斷標(biāo)準(zhǔn)出資形式主要包括貨幣、實物出資以及無形財產(chǎn)出資。不管以何種形式出資，都應(yīng)當(dāng)保證資本的真實性，但是除貨幣外，其他形式的出資都可能發(fā)生資本真實性風(fēng)險，資本真實性風(fēng)險可以分為顯性和隱形真實性風(fēng)險。資本顯性真實性風(fēng)險主要指虛假出資和實物出資不實的情形；資本隱性真實性風(fēng)險是指名義資產(chǎn)與現(xiàn)實價值不符，如“不可實現(xiàn)債權(quán)”、“價值嚴(yán)重不符的股權(quán)”等出資標(biāo)的，若以這類資產(chǎn)出資，則公司必然成為關(guān)聯(lián)交易的樂土。下面就出資形式結(jié)合資本充足性形式標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行具體分析（一）貨幣、實物出資貨幣與實物屬于有形財產(chǎn)，以之為出資標(biāo)的物，為各國立法所接受，在學(xué)理上也不存在爭議。貨幣與實物之所以能被公司立法、學(xué)理、實踐毫無異議地選擇、接納用于出資，源于人們基于公司資本信用理念而作出的基本判斷貨幣、實物具有確定性，擁有價值且極易評估甚至無須估價。以貨幣、實物出資能保障公司資本的真實并可以直觀地予以判斷，不輕易出現(xiàn)財產(chǎn)價值過高估價或者價值無法實現(xiàn)之擔(dān)憂。14貨幣出資是指股份認(rèn)購人直接以法定貨幣單位出資以換取將成立的公司或已成立的公司的股份的一種出資形式。15該種出資形式法律關(guān)系簡單，當(dāng)事人之間也不會產(chǎn)生爭議。貨幣是萬物的尺度，公司從成立、經(jīng)營、利潤分配等所有事務(wù)都圍繞著貨幣轉(zhuǎn)，只有貨幣資產(chǎn)才能方便公司在成立之初購得經(jīng)營所需的大多數(shù)物品。通常情況下，即使沒有最低注冊資本的限制，公司成立后也需要一定量的貨幣來維持日常開支，雖然在授權(quán)資本制度下，成立的公司可以通過借貨等形式解決經(jīng)營所需的資金，但實踐中又有誰會向沒有一點實繳財產(chǎn)的公司貸款，即使存在這種可能，那么數(shù)量也會很有限。貨幣出資沒有了需評估的出資物帶來的不確定性，且可被直接用于公司的經(jīng)營，有利于公司經(jīng)營者在各種業(yè)務(wù)中選擇最有利于公司的項目，為公司獲得最大化的利益，實現(xiàn)資本的最佳效率。因而貨幣作為最古老的出資形式，受到了人們的廣泛歡迎。實物出資，在公司法的歷史上范圍非常寬泛，在較長時間內(nèi)將貨幣以外的出資都統(tǒng)稱為實物出資。后來，隨著出資標(biāo)的品種日益增多，逐步將實物出資限為房屋、機器、車輛、原材料等。一般情況下，以資本形式投入公司的實物，都是公司在經(jīng)營之初所需要的物品，便于公司成立后能立即開始經(jīng)營生產(chǎn)。但實物畢竟不同于貨幣，實物的價值需要通過評估方式折算成現(xiàn)金計算，此時存在物的價值能否通過評估就能體現(xiàn)出真正價值的問題，對實物價值的評估時常出現(xiàn)評估過高現(xiàn)象，這不僅會損害公司資本的充足性，也會侵害貨幣出資股東的權(quán)益，公司經(jīng)營后將影響公司資產(chǎn)的擔(dān)保作用。另外，作為資本出資的實物，如果公司不能夠利用或不能充分利用，也會失去實物對公司的有益性，其他諸如物的權(quán)屬性問題有時也會增添不必要的麻煩。（二）無形財產(chǎn)出資無形財產(chǎn)的概念，法律上爭議較大，究其原因是無形財產(chǎn)的范圍無法確定，根據(jù)會計學(xué)方面的規(guī)定，無形財產(chǎn)可概括為“用于商品或勞務(wù)的生產(chǎn)或供應(yīng)，14薄燕娜著股東出資形式法律制度研究，法律出版社2003年版，第84頁。15左傳衛(wèi)著股東出資法律問題研究，中國法制出版社2004年版，第31頁。出租給其他單位，或管理目的而持有的、沒有實物形態(tài)的，可辯認(rèn)的非貨幣資產(chǎn)”。16各國對無形財產(chǎn)可作為出資形式的規(guī)定也不盡相同，因為無形財產(chǎn)權(quán)所包含的利益，或者說權(quán)利的價值，在客觀現(xiàn)實世界中沒有相應(yīng)的物質(zhì)或物體作為其裁體，權(quán)利的價值隱含于權(quán)利本身。17我國公司法規(guī)定的無形財產(chǎn)出資，包括知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)及可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)，范圍比以前有了擴大。無形財產(chǎn)占資本總額的比例和能否賦予其出資的資格問題，前者可由各國公司法明確規(guī)定，但對適格的無形財產(chǎn)規(guī)定，不是取決于立法技術(shù)與水平方面，而是由人們對無形財產(chǎn)作為出資的認(rèn)同程度來決定。如果投入公司的無形財產(chǎn)在理論上已得到論證，但結(jié)合公司狀況發(fā)現(xiàn)存在不可操作性，那么該部分無形財產(chǎn)對公司的作用必然是名不副實。無形財產(chǎn)不僅擁有價值，且不乏稀缺性，在一個資源稀缺的世界里，浪費是一種不道德的行為。18無疑我們應(yīng)該充分利用無形財產(chǎn)的價值，但由于無形財產(chǎn)投入時的價值須經(jīng)評估后確認(rèn)，如果任由股東之間自行商定無形財產(chǎn)的價值，則公司的資本充足性將會無法判斷。由于無形財產(chǎn)的可比較對象非常少，例如對知識產(chǎn)權(quán)類的無形財產(chǎn)，評估機構(gòu)也缺乏這種專業(yè)人才，而且評估時也不關(guān)心其擬投入的場合，因而對無形財產(chǎn)價值的評估，經(jīng)常會出現(xiàn)價值被高估的情況。無形財產(chǎn)作為出資形式，因其價值的不確定性和易被高估性，常被那些別有用心的股東作為公司設(shè)立欺詐的手段。二、風(fēng)險控制與資本充足性實質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)法定資本制度因其缺乏靈活性，不利于促進(jìn)投資和經(jīng)濟發(fā)展。近年來，許多國家對資本的繳納方式進(jìn)行了改革，允許股東在首期繳納一定比例資本的情況下，已認(rèn)購股份的其余部分資本可以分期繳納。資本制度呈現(xiàn)了緩和趨勢，顯然資本充足性形式判斷標(biāo)準(zhǔn)已不能適應(yīng)此種情況，只有通過資本充足性實質(zhì)16薄燕娜著股東出資形式法律制度研究，法律出版社2003年版，第97頁。17左傳衛(wèi)著股東出資法律問題研究，中國法制出版社2004年版，第113頁。18轉(zhuǎn)引自薄燕娜著股東出資形式法律制度研究，法律出版社2005年版，第105頁。判斷標(biāo)準(zhǔn)強化公司控股股東和高管的風(fēng)險意識，從而保持公司資本的充足性?？毓晒蓶|是指其股權(quán)額占公司資本總額50以上或者持有的股份比例雖然不足50，但依其股權(quán)額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。19公司高管是指對公司經(jīng)營、方針、決策等有重要影響的董事、經(jīng)理等相關(guān)人員。風(fēng)險意識起源于商業(yè)社會，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展日趨成熟。公司必須依法經(jīng)營，違法經(jīng)營行為是公司的最大風(fēng)險。公司經(jīng)營過程中會遇到各種各樣的風(fēng)險，公司對外交易時，對方公司的資本狀況、資產(chǎn)流動性情況、商譽等，都應(yīng)當(dāng)重點考察，盡量減少經(jīng)營風(fēng)險。任何人經(jīng)營業(yè)務(wù)，首先想到的應(yīng)是交易的安全性，而不是藍(lán)圖構(gòu)想中的預(yù)期利潤。試想一下，如果在業(yè)務(wù)開始前僅想象著所謂的利潤，而忽視對整個交易情況的綜合考慮，顯然經(jīng)常要承受因草率決定而帶來的后果。公司員工的素質(zhì)對一個企業(yè)的興衷起著重要的作用，控股股東應(yīng)當(dāng)利用在股東會的優(yōu)勢，選擇一批高素質(zhì)、道德修養(yǎng)好的高級管理人員，同時公司聘請一些水平較高的員工，這樣才能避免或減少經(jīng)營中出現(xiàn)失誤，有利于公司的計劃能夠保質(zhì)保量地完成，最大限度地防范公司的經(jīng)營風(fēng)險。公司的經(jīng)營風(fēng)險與公司的信用有著較為密切的關(guān)系，兩者之間成反比例關(guān)系。當(dāng)對方公司的信用高，那么與之交易產(chǎn)生的風(fēng)險也會較小，而信用評價中的主要指標(biāo)之一就是公司的資本，只要股東有限責(zé)任與公司法人人格結(jié)合在一起，那么對資本充足性的判斷就必然處于重要的地位。提高公司的風(fēng)險意識，首先應(yīng)通過法律手段規(guī)范公司的行為，這是保證公司健康發(fā)展的前提；其次，制定完備的各項制度，包括完善信息披露制度、人才培養(yǎng)等；最主要的是防止控股股東和高管濫用控制權(quán)。目前公司的經(jīng)營風(fēng)險大多數(shù)由控股股東和高管造成，抽逃資金、挪用資金等行為導(dǎo)致公司的資本充實率嚴(yán)重不足，一旦出現(xiàn)這些情況，公司的經(jīng)營必然受到影響，公司債權(quán)人的利益得不到有效保護(hù)。因而資本充足性實質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)的正確應(yīng)用，能促使公司提高風(fēng)險意識，保證公司的發(fā)展進(jìn)入良性循環(huán)。19趙旭東主編公司法學(xué)第二版，高等教育出版社2006年版，第308頁。第二節(jié)資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)與效率原則效率與安全相比，通常是效率排在前面。資本充足性形式判斷標(biāo)準(zhǔn)因過度強調(diào)安全，降低了資本的效率；資本充足性實質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)在注重安全的前提下，能夠促進(jìn)資本效率的提高。一、效率原則平等是法律的重要概念，公平、正義作為法律追求的共同目標(biāo)，幾乎從未受到法學(xué)家的懷疑和否定。后來隨著社會的發(fā)展，法律在經(jīng)濟領(lǐng)域的應(yīng)用越來越廣泛，但自從經(jīng)濟學(xué)家以其獨特的思維方式和技巧介入法律研究領(lǐng)域之后，法律經(jīng)濟學(xué)的興起，使效率理念成了幾乎與公平、正義并駕齊驅(qū)的法律追求目標(biāo)。20公司法作為商法之中受社會和經(jīng)濟秩序變更影響最大的分支之一，其價值目標(biāo)的構(gòu)建無疑首當(dāng)其中。從經(jīng)濟學(xué)角度理解，效率指的是在一種狀態(tài)下總收益和總成本之間的關(guān)系，用以表示使資產(chǎn)用于能使它們發(fā)揮最大價值的地方。公司資本制度上的效率原則，是指使價值最大的資本配置，即以最少的資本資源消耗取得同樣的效果，或者用同樣的資本資源消耗取得較好的效果。21公司資本制度的設(shè)計直接關(guān)系到資本的合理利用，也就是影響到資金的使用效率，追求效率是公司法最大限度謀取利益的體現(xiàn)。22效率的重要因素是自由，調(diào)動公司參與者的積極性，保障自由的投資、自由地交易、自由地尋求法律救濟途徑，才可以有效地節(jié)約成本，才有效率實現(xiàn)之可能性。事實上一個有效率的公司資本制度，應(yīng)當(dāng)為資本創(chuàng)造最寬松的環(huán)境，提供最大的機會，給予投資者以盡可能多的自由和權(quán)利。2320馮果著現(xiàn)代公司資本制度比較研究，武漢大學(xué)出版社2000年版，第18頁。21王遠(yuǎn)均論金融控股公司資本制度的價值目標(biāo)，載王保樹主編中國商法（年刊第三卷），西南財經(jīng)大學(xué)出版社2004年版，第63頁。22薄燕娜著股東出資形式法律制度研究，法律出版社2005年版，第46頁。23王遠(yuǎn)均論金融控股公司資本制度的價值目標(biāo)，載王保樹主編中國商法（年刊第三卷），西南財經(jīng)大學(xué)出版社2004年版，第64頁。二、資本充足性形式判斷標(biāo)準(zhǔn)與效率原則從狹義方面來說，資本充足性形式判斷標(biāo)準(zhǔn)是針對資本制度中的最低注冊資本而言的。對注冊資本設(shè)立最低要求，以前是多數(shù)國家公司法的慣例，該制度雖起源于大陸法系，但在英美法系國家也得到認(rèn)可。最低資本制度的設(shè)立有利于保障交易安全，在一定程度上能減少股東虛假出資、成立“皮包公司”的狀況，但這又與資本的效率原則相矛盾。形式標(biāo)準(zhǔn)的存在，客觀上使一部分具有投資愿望與經(jīng)營能力，但尚不具備法定資本條件的社會成員難以投資設(shè)立公司，減少了進(jìn)入市場的主體數(shù)量，影響交易的活躍與經(jīng)濟效率，進(jìn)而不利于社會資源的充分利用。24我國實行最低注冊資本制度的同時，對某些行業(yè)的進(jìn)入又設(shè)定了更高的注冊資本標(biāo)準(zhǔn)。例如建筑行業(yè)，開發(fā)、施工企業(yè)的較高級別資質(zhì)的取得首先要求公司的注冊資本達(dá)到一定金額，而且不同等級資質(zhì)的企業(yè)又只能承包相應(yīng)的工程。從而給人們的感覺是即使某個公司擁有大量的專業(yè)人才，并且這些人才有足夠的能力承建大型的工程，但由于注冊資本達(dá)不到的因素，企業(yè)無法升級，當(dāng)然也就無法參與競爭。顯然這會影響資本的使用效率，浪費了人力資源。三、資本充足性實質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)與效率原則交易相對人從公司的正常經(jīng)營狀況出發(fā)，分析公司資本的具體構(gòu)成，對公司資本的最初資本額并不注重，只關(guān)心公司現(xiàn)有資產(chǎn)的擔(dān)保能力，尤其是資產(chǎn)的流動性能否保護(hù)債權(quán)人的利益。公司從成立起始就是以實現(xiàn)資本的效益為目的，即公司股東能否充分享受投入資本所帶來的效益。資本充足性實質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)賦予了公司的資本規(guī)模有足夠的彈性，使之能夠根據(jù)公司營運條件的變化作動態(tài)的調(diào)整，以便公司獲得最大的規(guī)模經(jīng)濟效益。當(dāng)經(jīng)濟發(fā)展到較高水平，社會呈現(xiàn)相對繁榮時，注重效率成為基本一致的認(rèn)同，社會普遍以公司形式來追求資本的最大化利潤，實質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)正好符合追求效率的資本實現(xiàn)自身的價值。24張霄、王曉媛論我國公司注冊資本制度的完善及資本的規(guī)范運營，載王保樹主編中國商法（年刊第三卷），西南財經(jīng)大學(xué)出版社2004年版，第294頁。從公司資本制度的安全性考察，一個公司設(shè)立初期的資本額只是保障債權(quán)人安全的一個方面，并且不是最重要的因素，甚至是“無足輕重”的。25在當(dāng)今社會，任何一個貸款人都不會僅以公司的注冊資本來確定信用，而是以公司的能夠作為有效擔(dān)保的某些資產(chǎn)來考慮，也就是說公司的風(fēng)險承受能力被提到最重要的地位。當(dāng)公司的經(jīng)營規(guī)模在可控風(fēng)險范圍內(nèi)，規(guī)模越大，資本的利用效率將會越高，對債權(quán)人而言公司的信譽也越高，這樣有利于形成資本的良性循環(huán)?？傊?，資本充足性實質(zhì)判斷標(biāo)準(zhǔn)有利于調(diào)動投資者的積極性，充分發(fā)揮資本的使用價值，能夠促進(jìn)投資的更加自由流動，提高資本效率，加速市場經(jīng)濟的發(fā)展。第三節(jié)資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)與商業(yè)判斷原則機遇與風(fēng)險共存，公司在經(jīng)營過程中必然會經(jīng)歷風(fēng)險。如果公司僅以商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)制定的決策遇到挫折時，董事常以商業(yè)判斷原則為自己開脫。資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)不僅有助于公司作出正確的經(jīng)營抉擇，同時也能抑制商業(yè)判斷原則的不正確使用。一、商業(yè)判斷原則商業(yè)判斷原則（BUSINESSJUDGMENTRULE）是美國公司法判例實踐中逐步形成的一項非常重要的公司法審查標(biāo)準(zhǔn)，是指董事的經(jīng)營政策如在善意且充分了解相關(guān)信息的情況下為公司的最佳利益做出時，該經(jīng)營就被認(rèn)為是正常的決策，反之則被認(rèn)為是不正常的決策。26商業(yè)判斷原則正視了商業(yè)活動中的正常風(fēng)險，在公司業(yè)務(wù)開展時，決策層25方流芳公司法修改建議參考條款和理由，載法制日報2000年6月28日。26常琦美國商業(yè)判斷規(guī)則對我國立法的啟示，HTTP/THEORYPEOPLECOMCN/GB/49150/49153/5676388HTML，（訪問日期2009年1月18日）。需充分了解對方公司的資信等各種情況。在某些情況下，即使董事充分履行了自己的注意義務(wù)，依然可能做出失誤甚至錯誤的商事判斷。商業(yè)判斷原則作為一種程序性原則，它為董事提供了一項訴訟上的抗辯制度，但要求法官對經(jīng)營判斷之正確性進(jìn)行判斷并不現(xiàn)實，因而商業(yè)判斷原則并不能成為經(jīng)營失誤的“保護(hù)傘”。27董事會從事商業(yè)活動的根本目的是股東的利益最大化，由于商業(yè)經(jīng)營本身內(nèi)在地具有風(fēng)險性，因而董事們必須面對復(fù)雜多變的經(jīng)營環(huán)境，機不可失、時不再來，他們必須迅速決策。有時為追求商事決策的及時性，董事不可避免地要倉促作出判斷，失誤也就在所難免。眾所周知，風(fēng)險與收益是成正比的，因而追求利潤最大化本身就隱含著須承擔(dān)經(jīng)營失敗的風(fēng)險。商業(yè)判斷原則有利于節(jié)約法院和社會資源，提高訴訟效率，同時促使董事積極主動地行使經(jīng)營決策權(quán)和抓住商機，促進(jìn)股東、公司利益的最大化。商業(yè)判斷原則也存在一定的缺陷，因為這種保護(hù)機制的存在，使部分董事不能充分綜合各種信息，或者不盡職地草率決定，導(dǎo)致股東、公司的利益受到損害。二、資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)和商業(yè)原則的關(guān)系公司董事作出決策前，通常要對各種信息資料進(jìn)行判斷并總結(jié)，以尋求到既能最大限度降低風(fēng)險，又能獲取最大化利潤的途徑。董事的決策在事后被證實是不正確或不合適時，董事往往用商業(yè)判斷原則為自己開脫責(zé)任。此時有必要來考察董事是否已盡了注意義務(wù)，資本充足性判斷標(biāo)準(zhǔn)正是衡量董事注意義務(wù)的重要一環(huán)。董事可以從資本充足性形式判斷標(biāo)準(zhǔn)來確認(rèn)債務(wù)人