民法總論作業(yè)(必做離線).doc

民法總論作業(yè)第一章 民法概述一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1、民法是調(diào)整平等民事主體之間的財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范。答案：錯誤。民法是調(diào)整平等民事主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范。2、民法通則是我國制定的民法典。答案：錯誤。民法通則是民事基本法，我國民法典還在制定當中，還未頒布。3、民法的調(diào)整對象是人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。答案：錯誤。民法的調(diào)整的是平等主體間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系4、民法的淵源，是指民事法律規(guī)范的表現(xiàn)形式。主要包括制定法、習慣、判例和法理等。答案：正確5、民法是完全私法。答案：錯誤。民法原則上私法，并不排除其中存在強行性的規(guī)定。二、簡答題1、民法的含義是什么？答案：民法是調(diào)整平等民事主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法理規(guī)范的總和。在不同語境下，“民法”有不同的含義。第一，民法可分為形式意義上的民法和實質(zhì)意義上的民法。形式意義上的民法是指民法典，如法國民法典， 德國民法典；實質(zhì)意義上的民法包括所有調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范，如我國尚未制定民法典，但已經(jīng)制定了民法通則，物權(quán)法，擔保法，公司法，海商法等民事法律，以及其他大量的民事法規(guī)，規(guī)章，司法解釋等。他們都是我國實質(zhì)意義上的民法組成部分。第二，民法可分為廣義的民法和狹義的民法。廣義民法就是司法全體，是所有調(diào)整民事關(guān)系的法律規(guī)范的總和。狹義名法，是指除商法以外的私法，不包括商法典和商事特別法。 2、民法所調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系是什么？答案：民法上的財產(chǎn)包括有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)。有形財產(chǎn)是有形的物質(zhì)實體，如土地，機器，電，天然氣等；無形財產(chǎn)包括債權(quán)等各種財產(chǎn)權(quán)利。財產(chǎn)關(guān)系是以財產(chǎn)為媒介發(fā)生的，在物質(zhì)資料的生產(chǎn)，交換，分配，消費過程中形成的，具有經(jīng)濟內(nèi)容的社會關(guān)系。大部分法律調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系，民法只調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系的一部分，即在平等民事主體之間發(fā)生的財產(chǎn)歸屬利用關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。財產(chǎn)歸屬利用關(guān)系是人們對財產(chǎn)進行占有，使用，收益，處分而發(fā)生的社會關(guān)系，反映在權(quán)利上主要是物權(quán)；財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系是在財產(chǎn)轉(zhuǎn)移時放生的社會關(guān)系，反映在權(quán)利上主要是債權(quán)。財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系包括有償?shù)纳唐方粨Q，如貨幣借貸，商品買賣，貨物運輸?shù)?，又包括無償?shù)慕栌藐P(guān)系，贈與關(guān)系等。3、民法為什么是私法？答案：民法是調(diào)整市民社會的法律，是關(guān)于私人權(quán)利和私人利益的法律，市民生活的自治性和閉合性構(gòu)成了一道阻止公權(quán)力進入的壁壘，公權(quán)力除非必要，無權(quán)干涉當事人自主的決定。民法原則上是私法，并不排除其中存在強行性的規(guī)定。但這些強行性規(guī)定并不占據(jù)民法的主體，不影響民法整體作為私法的屬性。三、論述題1、論述我國民法的發(fā)展。答案：中國古代的民事立法 中國奴隸社會、封建社會諸法合體、重刑輕民，雖有調(diào)整人事關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范，但沒有專門的民事法律。禮在調(diào)整婚姻家庭、繼承及其他社會關(guān)系方面發(fā)揮重要功能，實際上扮演者習慣法的角色，禮所倡導的“三綱五?！痹瓌t成為歷代王朝的立法和司法的原則。自秦律至大清律的歷代律典及其他法律淵源，民事法律規(guī)范散落其間，往往與刑事法律規(guī)范相雜。維護以封建政治等級、宗法等級為特征的身份、財產(chǎn)制度，是歷代律典的重要任務(wù)。清末、民國時期的民事立法 1907年清末政府開始了我國歷史上第一次民法典編纂活動，并于1911年完成了我國歷史上第一步民法典草案，大清民律草案。這部法典的編纂由沈家本、伍廷芳主持，并邀請中西各國精通法律的專家學者和富有司法實踐經(jīng)驗的律師參與，總則和各編分別由修訂法律館和禮學館負責起草。草案全文共36章1569條，分為總則、物權(quán)、債權(quán)、親屬、繼承5編。這部法典未及頒布施行，就隨著清朝政府的倒臺而被束之高閣。 南京政府頒布的民法典是我國歷史上第一部正式頒布實施的民法典，分為總則、債、物權(quán)、親屬、繼承等5編，共1225條。該法典采取民商合一的體制，又將內(nèi)容相對獨立的公司法、票據(jù)法、海商法等分別制定成單行法，作為民事特別法。新中國成立以來的民事立法 中華人民共和國成立后，廢除了國民黨政府的六法全書。長期以來，我國一直以單行法、民事政策的形式處理民事關(guān)系。 1950年4月13日，中央人民政府委員會第七次會議通過了婚姻法。1980年9月10日第五屆全國人民代表大會第三次會議通過了繼承法。1985年4月10日，第六屆全國人民代表大會第三次會議通過了繼承法。1991年12月29日，第七屆全國人名代表大會常務(wù)委員會第二十三次會議通過了收養(yǎng)法。我國的親屬法律制度由此基本建立。 1981年12月13日，第五屆全國人民代表大會第四次會議通過了經(jīng)濟合同法。1985年3月21日，第六屆全國人大常委會第十次會議通過了涉外經(jīng)濟合同法。1987年6月23日，第六屆全國人大常委會第二十一次會議通過了技術(shù)合同法。1999年3月15日，第九屆全國人民代表大會第二次會議通過了合同法，同時廢止經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同法和技術(shù)合同法。 1984年8月30日，最高人民法院審判委員會討論通過關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見，該意見在民事立法嚴重缺乏的背景下，在民事審判工作中發(fā)揮了重要作用。 1986年4月12日，第六屆全國人民代表大會第四次會議通過了民法通則。 1993年12月29日，第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過了公司法。1997年2月23日，第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十四次會議通過了合伙企業(yè)發(fā)。1999年8月30日，第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議通過了個人獨資企業(yè)法。又先后通過了海商法1992.11.7，票據(jù)法1995.5.10，保險法1995年6月30日，拍賣法1996.7.5，證券法1998.12.29，信托法2001.4.28。 1982年8月23日，第五屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十四次會議通過了商標法。1984年3月12日，第六屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第四次會議通過了專利法。1990年9月7日，第七屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十五次會議通過了著作權(quán)法。 1995年6月30日，第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十四次會議通過了擔保法。2007年3月16日，第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過了物權(quán)法。 這樣，我國迄今已經(jīng)形成一個以民法通則為民事基本法，由物權(quán)法、合同法、擔保法、婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、公司法、企業(yè)破產(chǎn)法、合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法、票據(jù)法、證券法、信托法、拍賣法、保險法、海商法、專利法、商標法、著作權(quán)法等民事單行法構(gòu)成的民事立法體系。第二章 民法的基本原則一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1、民法平等原則是指民事主體享有同樣的法律權(quán)利、履行同樣的法律義務(wù)。答案：錯誤。民法平等原則，是指民事主體平等的享有法律人格，平等的享有權(quán)利和承擔義務(wù)，其民事權(quán)益平等地受法律保護的基本原則。2、平等原則表明民法的根本特征，從而將民法與其他部門法區(qū)別開來。（對）答案：錯誤。平等原則是民法區(qū)別與行政法，刑法的重要標志。3、民法意思自治原則，即民法通則第4條規(guī)定的自愿原則，是指民事主體想做什么事就做什么事，任何單位、個人都無權(quán)干涉。答案：錯誤。民法意思自治原則，即民法通則第4條規(guī)定的自愿原則，是指民事主體依自己的意思決定民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更和終止，并對表達自己真實意思的行為負責，任何組織和個人不得非法干預(yù)的基本原則。4、民法公序良俗原則是指民事主體在進行民事活動時不得違背公共秩序與善良風俗的基本原則。答案：正確。5、民法禁止權(quán)利濫用原則是指一切民事主體在行使自己的權(quán)利時，只要不超過其正當界限，均合法有效。答案：錯誤。民法禁止權(quán)利濫用原則是指一切民事主體在行使自己的權(quán)利時，不超過其正當界限，并不代表行為就合法有效。二、簡答題1、權(quán)利濫用的構(gòu)成要件是什么？答案：第一，行為人有合法的權(quán)力存在；如果行為人根本不擁有合法權(quán)力，則因其行為侵害他人的利益的，屬于侵權(quán)行為，與權(quán)力濫用無關(guān)；第二，行為人有加害于他人和社會的目的；這是權(quán)力濫用的主觀要件。權(quán)利濫用原則愿意為“禁止惡意權(quán)力之行使”，即權(quán)力人行使權(quán)利不得以損害他人利益及國家，社會公共利益為目的；第三，行為人行使權(quán)力的行為損害了他人的合法權(quán)益或者國家，社會公共利益。這是權(quán)力濫用的客觀要件。2、概括誠實信用原則的內(nèi)容。答案：誠實信用原則包括兩方面有機聯(lián)系的內(nèi)容：一是誠實，主要指當事人在民事活動中的言行符合實際，表里如一，意思表示真實、合法。以合法形式掩蓋非法目的的行為，欺詐、脅迫對方的行為，都是不誠實的行為；二是信用，主要指當事人在民事活動中信守諾言，不出爾反爾。違反合同約定，不履行自己的義務(wù)，是背信行為。“誠實”側(cè)重于從主觀方面來考察，“信用”側(cè)重于從客觀方面來考察，兩者既有聯(lián)系，又有區(qū)別。3、簡述我國民法公平原則主要體現(xiàn)。答案：我國民法公平原則主要體現(xiàn)在以下方面：第一，民法規(guī)范民事主體的權(quán)利，義務(wù)與責任的公平性。民法的規(guī)定，涉及不同民事主體的利益，應(yīng)兼顧各方民事主體的利益。為了更好地貫徹公平原則，民法規(guī)范還設(shè)有平衡當事人利益的特別條款。第二，民事主體享有的民事權(quán)利和承擔的民事義務(wù)的公平性。民事主體在參與民事活動和實現(xiàn)自己民事權(quán)益時，享有同等的機會。如果當事人簽訂的合同是顯失公平的，予以撤銷。民事主體在承擔民事責任時，責任一般與其過錯程度相適應(yīng)。第三，法院處理民事案件的公平性。公平原則既是民事活動的基本原則，也是司法活動的基本原則，對民事法律規(guī)范具有彌補作用，法官在處理民事案件時，在法律沒有明文規(guī)定或者規(guī)定不明確，當事人也沒有約定時，法官可以依據(jù)公平原則作出裁決，切實保障自然人和法人的合法權(quán)益。三、論述題1、論述誠實信用原則的功能。答案：民法誠實信用原則是指民事主體在進行民事活動時恪守承諾和信用，意思表示真實，不規(guī)避法律，在行使權(quán)利和履行義務(wù)時持有善意的基本原則。誠實信用原則是在市場經(jīng)濟中形成的法律規(guī)則，是道德的法律化。近現(xiàn)代各國民法典大多規(guī)定此原則。民法通則第4條規(guī)定了誠實信用原則。誠實信用原則包括兩方面有機聯(lián)系的內(nèi)容：一是誠實，主要指當事人在民事活動中的言行符合實際，表里如一，意思表示真實、合法。以合法形式掩蓋非法目的的行為，欺詐、脅迫對方的行為，都是不誠實的行為；二是信用，主要指當事人在民事活動中信守諾言，不出爾反爾。違反合同約定，不履行自己的義務(wù)，是背信行為?！罢\實”側(cè)重于從主觀方面來考察，“信用”側(cè)重于從客觀方面來考察，兩者既有聯(lián)系，又有區(qū)別。誠實信用原則在我國民法中主要體現(xiàn)在以下兩個方面： 第一，民事主體在民事活動中應(yīng)以誠實信用原則作為行為準則。與他人設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系時，均應(yīng)把善意作為行為的基本出發(fā)點，講究信用、恪守諾言、誠實不欺。在行使民事權(quán)利時誠實相待、不作假、不欺詐，不損害他人和社會公共利益；在履行義務(wù)時應(yīng)恪守信用、遵守法律規(guī)定、忠于事實真相、不欺騙對方，不履行義務(wù)造成他人損害的，應(yīng)當自覺承擔民事責任。 第二，法官及仲裁員處理民事案件時應(yīng)貫徹誠實信用原則。法官及仲裁員處理民事案件時應(yīng)貫徹誠實信用原則，特別是在法律沒有明確規(guī)定時，更應(yīng)以誠實信用為判斷標準，以事實為依據(jù)來調(diào)整各方當事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以達到平等、充分地保護各方當事人的利益的目的。誠實信用為市場經(jīng)濟活動的道德準則，是道德準則的法律化，其實質(zhì)意義在于授予法院以自由裁量權(quán)。誠實信用原則的功能主要有：（一）指導民事主體正確行使權(quán)利和履行義務(wù)按照民法通則第4條的規(guī)定，凡一切民事主體從事民事活動，必須遵守誠實信用原則，在行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)時，應(yīng)兼顧尊重他人利益和社會公共利益，像對待自己的事務(wù)一樣對待他人事務(wù)。凡行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)，違背誠實信用原則，應(yīng)構(gòu)成違法。（二）解釋、評價和補充民事法律行為對于民事主體實施的民事法律行為，可依誠實信用原則進行解釋、評價或補充，以使民事主體之間的利益以及民事主體和社會之間的利益趨于平衡。例如，當事人之間訂立的合同表達不準確或者不完備時，合同的當事人應(yīng)該依據(jù)誠信原則來履行合同。如發(fā)生糾紛，法院或者仲裁機構(gòu)也應(yīng)該依據(jù)誠信原則來解釋合同，判明是非，確定責任。（三）解釋和補充法律規(guī)范一般而言，法律條文均極為抽象，適用于具體案件時，必須加以解釋。進行法律解釋時，必須受誠實信用原則的支配，方能維持公平正義。在法律不完備而需要進行漏洞補充時，也應(yīng)以誠實信用原則為最高原則予以補充。第三章 民事法律關(guān)系一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1、民事法律關(guān)系是指依據(jù)民法規(guī)范確立的以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。答案：正確。2、人身權(quán)法律關(guān)系即人身法律關(guān)系，是指人與人之間的法律關(guān)系。答案：錯誤。人身權(quán)法律關(guān)系即人身法律關(guān)系是指與人身（即人格和身份）不可分離的，不直接體現(xiàn)物質(zhì)利益的民事法律關(guān)系。3、財產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系即財產(chǎn)法律關(guān)系，是指與財產(chǎn)有關(guān)，具有直接物質(zhì)利益內(nèi)容的民事法律關(guān)系。答：錯誤。財產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系即財產(chǎn)法律關(guān)系，是指與財產(chǎn)的所有和財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)有關(guān)，具有直接物質(zhì)利益內(nèi)容的民事法律關(guān)系。4、知識產(chǎn)權(quán)民事法律關(guān)系具有人身權(quán)法律關(guān)系和財產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系雙重性質(zhì)。答案：正確5、絕對權(quán)法律關(guān)系中權(quán)利人無需任何人的協(xié)助，就可以實現(xiàn)和行使自己的權(quán)利。物權(quán)法律關(guān)系就屬于絕對權(quán)法律關(guān)系。答案：正確二、簡答題1、民事責任的承擔方式有哪些？答案：民事責任的承擔方式是指依法應(yīng)付民事責任的行為人承擔民事責任的具體行使，其目的在于就救濟受害的人的損失和制止侵權(quán)行為。根據(jù)民法通則第134條規(guī)定，民事責任承擔的方式主要有以下10種：1. 停止侵害；2 排除妨礙；3消除危害；4返還財產(chǎn)；5恢復原裝；6修理，重做，更換；7賠償損失；8支付違約金；9消除影響，恢復名譽；10賠禮道歉。以上方式可單獨使用，也可合并使用。人民法院審理民事案件，除適用上述規(guī)定外，還可以予以訓誡、責令具結(jié)悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得，并可以依照法律規(guī)定處以罰款、拘留。2、簡述民事法律關(guān)系的要素。答案: 民事法律關(guān)系的要素是指構(gòu)成民事法律關(guān)系所必須具備的條件。通說認為，民事法律關(guān)系是由主體、內(nèi)容和客體三個要素構(gòu)成。任何民事法律關(guān)系都由這三個要素構(gòu)成，要素發(fā)生變化，具體的民事法律關(guān)系就發(fā)生變化。民事法律關(guān)系的主體，簡稱民事主體，是指參加民事法律關(guān)系，享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的人。民事法律關(guān)系的內(nèi)容是指民事法律關(guān)系的主體所享有的民事權(quán)利和承擔的民事義務(wù)。沒有民事權(quán)利義務(wù)作為內(nèi)容，就構(gòu)不成民事法律關(guān)系。民事法律關(guān)系的客體是指民事法律關(guān)系的主體所享有的民事權(quán)利和承擔的民事義務(wù)所共同指向的對象。民事法律關(guān)系的客體既是產(chǎn)生民事權(quán)利與義務(wù)的依托，又是認定民事法律關(guān)系性質(zhì)的重要依據(jù)。民事法律關(guān)系的客體主要有四類：物、行為（給付）、智力成果和人身現(xiàn)象及生命痕跡，它們分別是物權(quán)關(guān)系、債權(quán)關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系和人身權(quán)關(guān)系的客體。3、簡述形成權(quán)及其特點。答案：形成權(quán)是指權(quán)利人根據(jù)自己單方面的意思表示，使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的權(quán)利。其主要特點是權(quán)利人對某一法律關(guān)系可以單方面采取行動。形成權(quán)主要有承認權(quán)、選擇權(quán)、拋棄權(quán)、解除權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)等。由于形成權(quán)是賦予當事人以單方的意思干預(yù)法律關(guān)系的權(quán)利，所以法律對于相對人的保護問題要倍加注意。因此，法律對形成權(quán)的構(gòu)成要件有嚴格的規(guī)定。三、論述題1、論述民事權(quán)利的保護。答案：民事權(quán)利的保護，也稱權(quán)利救濟，是指民事權(quán)利受到侵害時，用民事保護的方法，防止或減少權(quán)利受到侵害，或使受到侵害的權(quán)利得到恢復。民事權(quán)利是法律所賦予的，是由國家強制力保證實現(xiàn)的。所以任何權(quán)利都必須得到法律的保障。根據(jù)民事權(quán)利的保護措施性質(zhì)不同，民事權(quán)利的保護方法有兩種：自力救濟和公力救濟。（1）自力救濟自力救濟，即民事權(quán)利的自我保護，是指民事權(quán)利受到侵害時，民事主體自己采取必要的措施保護其權(quán)利。民事權(quán)利的自我保護方法包括自衛(wèi)行為和自助行為。自衛(wèi)行為是指為了使自己或他人的民事權(quán)利免受面臨的外來侵害或危險，不得已而實施的防止損害發(fā)生或擴大的必要措施。自衛(wèi)行為包括正當防衛(wèi)和緊急避險。民法通則第128條規(guī)定：“因正當防衛(wèi)造成損害，不承擔民事責任。正當防衛(wèi)超出必要的限度，造成不應(yīng)有的損害，應(yīng)當承擔適當?shù)拿袷仑熑??！钡?29條規(guī)定：“因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔民事責任，如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔民事責任或者承擔適當?shù)拿袷仑熑?。因緊急避險采取的措施不當或者超出必要的限度，造成不應(yīng)有的損害，緊急避險人應(yīng)當承擔適當?shù)拿袷仑熑??！弊灾袨槭侵该袷轮黧w為保護自己的權(quán)利，對他人的人身自由予以拘束或?qū)λ说呢敭a(chǎn)予以扣押或毀損的行為。我國對此尚無法律明文規(guī)定，但司法實踐中已經(jīng)存在。根據(jù)各國立法例，自助行為應(yīng)具備以下要件：第一，為保護自己的權(quán)利；第二，保護的權(quán)利以請求權(quán)為限；第三，出現(xiàn)了危及請求權(quán)實現(xiàn)的緊急情況；第四，自助行為勢在必行，如果不立即實施自助行為，將導致請求權(quán)無法實現(xiàn)或?qū)崿F(xiàn)有明顯困難；第五，自助行為采取的手段適當，不超越保全請求權(quán)的必要限度；第六，采取自助行為后，應(yīng)及時請求有關(guān)國家主管機關(guān)處理。（2）公力救濟公力救濟，即民事權(quán)利的國家保護，是指民事權(quán)利受到侵害時，國家機關(guān)根據(jù)權(quán)利人的請求，通過法定程序（主要是民事訴訟程序）予以保護。任何民事權(quán)利受到侵害，其權(quán)利主體都有權(quán)向人民法院提起訴訟，任何人不得剝奪這項權(quán)利。權(quán)利人一般可以提出的民事訴訟有三類：一是確認之訴，請求法院確認某項權(quán)利的存在及其歸屬的訴訟。例如，確認某種身份、確認合同有無效力等；二是給付之訴，請求法院責令義務(wù)人履行某種給付行為，以實現(xiàn)自己的權(quán)利的訴訟。例如，請求償付違約金、賠償金以及交付財產(chǎn)等；三是變更之訴，請求法院依審判程序變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的訴訟。例如，請求解除收養(yǎng)關(guān)系、婚姻關(guān)系等。第四章 自然人一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1、民事權(quán)利是自然人在具體的民事法律關(guān)系中取得的，是自然人民事權(quán)利能力的實現(xiàn)。答案：正確。2、有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為無效。答案：錯誤。有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為是有效的。3、自然人的民事行為能力是指民事主體依法享有民事權(quán)利承擔民事義務(wù)的資格。答案：錯誤。自然人的民事權(quán)利能力是指民事主體依法享有民事權(quán)利承擔民事義務(wù)的資格。4、民事行為能力是民事權(quán)利能力的基礎(chǔ)，有民事行為能力者才能有民事權(quán)利能力。答案：錯誤。民事權(quán)利能力是民事行為能力為基礎(chǔ)，有民事權(quán)利能力才能有民事行為能力。5、不滿十八周歲的公民是限制民事行為能力人。答案：錯誤。年滿16周歲以上，不足18周歲，但以自己的勞動收入為主要生活來源的人是完全民事行為能力人。二、簡答題1、宣告死亡的效力如何？答案：宣告死亡和生理死亡的效力相同，即被宣告死亡人商事民事主體資格，民事權(quán)利能力終止，原先參加的民事法律關(guān)系消滅，婚姻關(guān)系解除，其他個人合法財產(chǎn)為遺產(chǎn)開始繼承。被宣告死亡和自然死亡的時間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實施的民事法律行為為準。2、死亡宣告撤消后的效力如何？答案 : 在死亡宣告被撤銷的情況下，應(yīng)當妥善處理因宣告死亡引起的一系列問題。根據(jù)民法通則及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)作如下處理： 第一，被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)，但原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的自然人或者組織，應(yīng)當返還原物；原物不存在的，給予適當補償。 第二，被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認定夫妻關(guān)系自行恢復。 第三，被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。3、監(jiān)護人的職責內(nèi)容是什么？答案 ：第一，保護被監(jiān)護人的身體健康被監(jiān)護人常常缺乏自我保護意識和能力，因此監(jiān)護人應(yīng)負責保護被監(jiān)護人的身體健康和安全，同時要維護被監(jiān)護人的姓名權(quán)、肖像權(quán)和名譽權(quán)等人身利益。 第二，照顧被監(jiān)護人的生活監(jiān)護人應(yīng)當對被監(jiān)護人的衣、食、住、行等日常生活給予關(guān)照，以保證被監(jiān)護人的身心健康。 第三，保護和管理被監(jiān)護人的財產(chǎn)和其他合法權(quán)益監(jiān)護人應(yīng)當合理妥善的管理、保護、處分和利用被監(jiān)護人的財產(chǎn)和權(quán)益。民法通則第18條第1款規(guī)定，除為被監(jiān)護人的利益外，監(jiān)護人不得處分被監(jiān)護人的財產(chǎn)。 第四，代理被監(jiān)護人進行民事活動被監(jiān)護人由于年齡或者精神原因，不能清晰地理解和認識自己行為和行為的法律后果，如果不進行監(jiān)督，容易發(fā)生侵害他人合法權(quán)益的行為，造成他人、集體和國家的損失。所以民法通則第14條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。”監(jiān)護人以代理人的身份代理被監(jiān)護人進行民事活動時，應(yīng)當維護被監(jiān)護人的利益，不得代理被監(jiān)護人同自己進行民事活動。 第五，對被監(jiān)護人進行管理和教育由于被監(jiān)護人是無民事行為能力人或者限制民事行為能力人，受年齡、健康的影響，不能夠照顧自己的生活，所以監(jiān)護人應(yīng)當對被監(jiān)護人進行各方面的教育和培養(yǎng)，保證被監(jiān)護人的健康成長。同時要加強對被監(jiān)護人的監(jiān)督管理，以免侵害他人利益。 第六，代理被監(jiān)護人進行訴訟當被監(jiān)護人的合法權(quán)益遭受侵害或者與他人發(fā)生爭議時，監(jiān)護人應(yīng)當代理被監(jiān)護人進行訴訟，維護被監(jiān)護人的合法權(quán)益三、論述題1、論述我國法律是如何規(guī)定死者生命痕跡保護法律關(guān)系尊重死者生命痕跡，是社會文明進步的要求。國家和社會采取各種手段保護死者生命痕跡。如史學工作、文物保護和道德輿論可以發(fā)揮重要的作用，法律保護手段則是其中一種必要的手段，如文物保護法第2條規(guī)定：“具有歷史、藝術(shù)、科學價值的文物，受國家保護?！倍奈?，主要是已故社會成員個人或集體的生命痕跡；又如繼承法對遺產(chǎn)之繼承作了規(guī)定。這種法律保護一方面是依法保護繼承人及其他法定權(quán)利人的民事權(quán)利，另一方面也是以法律的方式表達對死者生前遺愿的尊重；再如著作權(quán)法規(guī)定無限期保護死者著作權(quán)中的人身權(quán)利，及有限期保護著作權(quán)人的繼承人及其他法定權(quán)利人享有著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利，應(yīng)當理解為對已故著作權(quán)人的生命痕跡（著作及所包含的思想內(nèi)容）的法律保護。我們認為，應(yīng)該設(shè)立一種新的、明確的、獨立的民事法律關(guān)系來保護死者的生命痕跡，這種民事法律關(guān)系不依附于死者生前所享有的民事權(quán)利，不是對死者生前民事權(quán)利的延伸保護。其構(gòu)成如下：（1）死者生命痕跡保護法律關(guān)系的主體?？梢詤⒄贞P(guān)于審理名譽權(quán)案件若干問題的解答第5條的規(guī)定，將近親屬（包括配偶、父母、子女、兄弟、姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女）規(guī)定為這一法律關(guān)系的權(quán)利主體；任何民事主體（包括近親屬，也包括自然人以外的民事主體）均為義務(wù)主體。死者不能成為該法律關(guān)系的主體或所謂的“擬制主體”，由人民檢察院直接提起死者生命痕跡保護的民事案件公訴，尚無法律依據(jù)；（2）死者生命痕跡保護法律關(guān)系的內(nèi)容。死者生命痕跡保護法律關(guān)系的內(nèi)容是指法定權(quán)利主體保護死者生命痕跡免受侵害和在受到侵害后進行救濟的權(quán)利，以及義務(wù)主體不得侵害死者生命痕跡的義務(wù)。這里的權(quán)利，不是死者的民事權(quán)利，也不是死者的近親屬從死者處繼承過來的權(quán)利，而是法律直接賦予死者近親屬的一項民事權(quán)利。義務(wù)主體的義務(wù)，也不是對死者的義務(wù)，而是法律直接規(guī)定社會公眾應(yīng)當承擔的一項義務(wù)；（3）死者生命痕跡保護法律關(guān)系的客體。死者生命痕跡保護法律關(guān)系的客體是該法律關(guān)系主體享有的權(quán)利和義務(wù)所共同指向的對象，即死者生命痕跡。產(chǎn)生死者生命痕跡保護法律關(guān)系的法律事實是自然人的死亡事件。關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋第3條規(guī)定：“自然人死亡后，其近親屬因下列侵權(quán)行為遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當依法予以受理：（一）以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會公共利益、社會公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名譽、榮譽；（二）非法披露、利用死者隱私，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害死者隱私；（三）非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨?！苯ㄗh在未來的民法典中明確規(guī)定，死者的近親屬有保護死者遺體（含器官和其他部分）、姓名、肖像、名譽、隱私、榮譽等生命痕跡不受非法侵害的權(quán)利，民事主體由于過錯侵害死者上述生命痕跡的，應(yīng)當停止侵害、恢復名譽、消除影響，向死者近親屬賠禮道歉；同時造成近親屬精神痛苦的，應(yīng)賠償精神損失。第五章 法 人一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1、法人的民事行為能力是指法人依法享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格。答案：錯誤； 法人的民事權(quán)利能力是指法人依法享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的資格2、法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅，這點與自然人相同。答案：錯誤；法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅，這點與自然人不同。3、法人民事行為能力是法人成為民事主體的條件，而法人民事權(quán)利能力則是法人獨立從事其民事活動的資格。答案：錯誤。法人民事權(quán)利能力是法人成為民事主體的條件，而法人民事行為能力則是法人獨立從事其民事活動的資格。4、法人的民事責任能力是指法人對自己的侵權(quán)行為承擔民事責任的能力或資格。答案：正確。5、法人的民事責任能力與法人的民事權(quán)利能力、民事行為能力同時產(chǎn)生，同時消滅。答案：正確。二、簡答題1、按照公司法的規(guī)定，公司法人的清算的種類有哪些。答案 :按照公司法的規(guī)定，公司法人的清算可分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算。 破產(chǎn)清算是指依企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的清算程序進行清算。企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定清理債務(wù)。非破產(chǎn)清算是指不依企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行的清算。按照公司法的規(guī)定，公司因規(guī)定的情形解散的，應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員助成。逾期不成立清算組的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當受理該申請，及時組織清算組進行清算。2、簡述企業(yè)法人終止的原因。答案： 民法通則第45條規(guī)定了企業(yè)法人終止的原因：1）依法被撤銷，即法人依照法律的直接規(guī)定，或因違反法律的規(guī)定而被解散的情況，屬于強行解散；2）自行解散，即法人的目的事業(yè)完成或法人機關(guān)的決議，法人章程規(guī)定的存續(xù)期限屆滿或解散事由的發(fā)生而自動解散的情況；3）依法宣告破產(chǎn)，即企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，人民法院可根據(jù)債權(quán)人或債務(wù)人的申請，依法宣告其破產(chǎn)； 4）其他原因。3、簡述我國公司法對企業(yè)設(shè)立的規(guī)定。答案： 公司法規(guī)定，設(shè)立公司，應(yīng)當依法向公司等級機關(guān)申請設(shè)立登記。符合該法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機關(guān)分別登記為有限責任公司或者股份有限責任公司；不符合公司法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限責任公司。法律，行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準的，應(yīng)當在公司登記前依法棒理批準手續(xù)。可見我國公司法人的設(shè)立以準則主義（登記主義）為原則，以行政許可主義為補充。有限責任公司或者股份有限責任公司的設(shè)立，應(yīng)當依照公司登記管理條例辦理公司登記。公司登記事項包括名稱，住所，法定代表人，注冊資本，企業(yè)類型，經(jīng)營范圍，營業(yè)期限，有限責任公司或者股份有限責任公司發(fā)起人姓名或名稱。經(jīng)公司登記機關(guān)核準設(shè)立登記并發(fā)給企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，公司即告成立。公司經(jīng)公司登記機關(guān)依法核準登記，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，方取得企業(yè)法人資格。三、論述題1、如何理解揭開公司面紗制度。答案： 公司人格否認原則是美國法院在審理公司糾紛案件中首創(chuàng)的一個判例法原則，在英美法中稱為“揭開公司的面紗（piering the corporate veil），”在大陸法中稱為“直索（durchgriff）責任”或“透視”理論。所謂公司面紗，即公司作為法人必須以其全部出資獨立地對其法律行為和債務(wù)承擔責任，公司的股東以其出資額為限對公司承擔有限責任。公司與其股東具有相互獨立的人格，當公司資產(chǎn)不足償付其債務(wù)時，法律不能透過公司這層“面紗”要求股東承擔責任。而所謂“刺破公司面紗”，是指在某些情形下，為保護公司的債權(quán)人，法院可揭開公司的面紗，否定股東與公司分別獨立之人格，判令股東直接負責清償公司的債務(wù)。法人人格否認制度的價值就是遏制出資人或者其他人利用法人承擔對外債務(wù)的制度來牟取私利和規(guī)避責任的行徑，使權(quán)利義務(wù)的分配符合公平正義的要求。法人人格的否認不是對法人人格的永久性剝奪，只是在某種特定法律關(guān)系中，否認法人的獨立主體地位，因此，法人人格否認不是“法人否認說”。2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議修訂公司法規(guī)定了法人人格否認制度。該法第20條規(guī)定：“公司股東應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益?！薄肮竟蓶|濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任?！薄肮竟蓶|濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任?！钡诹?非法人組織一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1、非法人組織不具有法人資格，所以不能以自己的名義參加民事活動。答案：錯誤，非法人組織能夠以自己的名義參加民事活動。2、普通合伙企業(yè)中不包括承擔有限責任的合伙人。答案：正確。3、合伙的出資方式包括貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利，而不包括勞務(wù)。答案：錯誤；合伙的出資方可以包括勞務(wù)。4、企業(yè)法人的分支機構(gòu)具有法人資格。答案：錯誤，企業(yè)法人的分支機構(gòu)是非法人組織5、合伙人可以隨時請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)。答案：錯誤，有約定的除外。二、簡答題1、合伙的特點有哪些。答案：1.合伙是按照合伙協(xié)議組成的聯(lián)合體。合伙以合伙人間的合伙合同為成立的基礎(chǔ)，沒有合伙合同不能成立合伙；2.合伙是獨立經(jīng)營活動的聯(lián)合體。合伙是合伙人為了共同的經(jīng)濟目的而組成的組織，具有團體性，可以自己的名義從事經(jīng)營活動、享受民事權(quán)利和負擔民事義務(wù)，在人格、財產(chǎn)、利益和責任等方面相對獨立于合伙個人；3.合伙是合伙人共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并且對合伙債務(wù)承擔連帶無限責任的組織。2、個體工商戶有何特點。答案：1.個體工商戶是自然人從事工商業(yè)活動的一種組織形式；2.個體工商戶須依法經(jīng)核準登記；3.個體工商戶以戶的名義進行民事活動，享受民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)；4.個體工商戶不具有民事責任能力。三、論述題1、合伙的內(nèi)部關(guān)系與外部關(guān)系。答案：合伙的內(nèi)部關(guān)系主要是合伙人之間的關(guān)系。主要表現(xiàn)為合伙人之間共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險的組織。合伙的外部關(guān)系主要是合伙人與第三人之間的關(guān)系。主要表現(xiàn)為：1善意第三人的保護，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。合伙企業(yè)法這樣的規(guī)定表明，與第三人交易的合伙人，即使沒有代表權(quán)，或受到其他限制，也被視為合伙企業(yè)的代表人，其行為后果由合伙企業(yè)承受。2. 合伙企業(yè)債務(wù)的清償。合伙企業(yè)債務(wù)是指合伙企業(yè)存續(xù)期間以合伙企業(yè)名義進行經(jīng)營活動所付的債務(wù)。企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔無限連帶責任。合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。第七章 民事法律關(guān)系客體一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1、法律上的物必須是能夠為人所支配的。答案：正確。2、民法上的物可大可小，如一粒大米也可以是民法上的物。答案：錯誤。雖米粒物理上獨立存在，但無法獨立滿足人類生活需要，所以非民法上之物3、工廠的機器雖附著于土地，但非固定與土地不可分離的，仍為動產(chǎn)而非不動產(chǎn)。答案：正確。4、無記名的有價證券的權(quán)利轉(zhuǎn)讓須以背書的方式進行。答案：錯誤；無記名的有價證券的權(quán)利不用背書就可以轉(zhuǎn)讓。5、根據(jù)物的構(gòu)成形態(tài)，物可以分為流通物、限制流通物和禁止流通物。答案：錯誤；以物的流通是否受限制為標準。二、簡答題1、區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)有何法律意義。答案 :第一，無權(quán)變動的法定要件和公示方法不同；動產(chǎn)物權(quán)的變動，一般以登記為要件和公示方法，動產(chǎn)物權(quán)的變動，則一般以物的實際交付為要件和公示方法第二，所存在的物權(quán)類型不同。用益物權(quán)只存在于不動產(chǎn)，擔保法規(guī)定的留置權(quán)只能存在于動產(chǎn)；第三，訴訟管轄和準據(jù)法不同。因不動產(chǎn)發(fā)生的糾紛，由不動產(chǎn)所在地法院或有關(guān)機關(guān)負責處理，而動產(chǎn)的訴訟管轄則相對比較靈活，并不依動產(chǎn)的所在地確定管轄權(quán)。在涉外不動產(chǎn)糾紛中，處理不動產(chǎn)問題的準據(jù)法是不動產(chǎn)所在地法。2、智力成果的主要類型。答案 ：（一）作品。著作權(quán)法上的作品，是指文學，藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式加以復制的智力創(chuàng)作成果。（二）發(fā)明。是指對產(chǎn)品，方法或其改進提出的新的技術(shù)方案（三）實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀，構(gòu)造及其組合提出的適合于實用的新的技術(shù)方案；（四）外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀，圖案色彩或者及其結(jié)合所做出的富有美感并且適于工業(yè)上應(yīng)用的新的設(shè)計。（五）商標，是指以文字，圖形或兩者的組合儀某中方式置于商品或服務(wù)上，用于區(qū)別經(jīng)營者的商品或服務(wù)的顯著標志。（六）科學發(fā)現(xiàn)，是指闡明自然的現(xiàn)象，特性或規(guī)律的科學研究成果。四、論述題1、試論述物的特點。答案 ：物具有以下法律特征： 第一，存在于人身之外。人的身體是生命的載體，不能與一般的物相提并論，故不屬于民法上的物。對于活人的身體及其部分，一般不能成立物權(quán)。人類社會自從廢除奴隸制度之后，就不再把人作為權(quán)利的客體。因此，現(xiàn)今所稱民事法律關(guān)系客體的物，只能是存在于人身之外的物。在生活習慣上，與人體不可分離的假牙、假肢等，也應(yīng)視為人體的一部分，不能視為物。 第二，能滿足人們的社會需要。物能滿足人們的社會需要，也就是說，物必須對人有價值或使用價值，因為人們成立一定的法律關(guān)系都是為了能從中獲取一定的利益或滿足一定的需要。不能滿足人們的物質(zhì)生活和精神生活需要的物，不是民法上的物。 第三，能為人所實際控制。不能為人力所支配的東西，例如日月星辰，盡管可能具有巨大的價值，但可望不可即，因此只能成為物理學意義上的或哲學意義上的物或物質(zhì)，而不能成為民事法律關(guān)系的客體。故能夠為民事主體所實際控制或支配的物質(zhì)客體，才能成為民法上的物。 第四，物以有體物為限。羅馬法將物分為有體物和無體物。有體物是指占有一定空間而有形存在的物體，如固體、氣體、液體等；無體物是指沒有實體存在，人們憑主觀擬制的物，如債權(quán)、繼承權(quán)等。實際上無體物是指無體財產(chǎn)。自德國民法典頒布以來，大陸法系各國把民法上的物僅限于有體物。由于現(xiàn)代科學技術(shù)的發(fā)達，物的范圍不斷擴大，許多不具有形體的物，如電、熱、磁力等在技術(shù)上已經(jīng)能夠加以控制，在工商業(yè)及日常生活中被普遍采用，也可以成為民事法律關(guān)系的客體。所以，近年來學理上對有體物逐漸采取擴大。第八章 民事法律行為一、辨析題（辨別對錯并簡要說明理由）1、效力待定民事行為是在行為成立時是有效或無效尚處于不確定狀態(tài)，須待看其后的一定事實的發(fā)生與否才能確定其效力的民事行為。答案：正確。效力待定民事行為是在行為成立時是有效或無效尚處于不確定狀態(tài)，尚待享有形成權(quán)的第三人同意（追認）或拒絕的意思表示來確定其效力的民事法律行為。2、撤銷權(quán)人一經(jīng)行使撤銷權(quán)，則被撤銷的民事行為溯及至行為成立時起無效，發(fā)生與無效民事行為相同的法律后果。答案：對3、無效民事行為之無效，是指不發(fā)生任何法律后果的民事行為。答案：）錯誤。無效民事行為可能產(chǎn)生法律規(guī)定的一些后果。4、民事行為部分無效的，其他部分亦無效。答案: 錯誤。民事法律行為部分無效，不影響其他部分的效力，其他部分仍然有效。5、民事行為的成立與生效在時間上始終保持一致。答案：錯誤。成立的法律行為如無需符合特別的生效條件，那么成立時即生效；但行為需要符合特別的生效條件的，往往先成立，后生效。6.民事法律行為中的意思表示包括效果意思和表示行為兩個部分。答案：正確。民事法律行為中的意思表示包括意思和表示兩個部分二、簡答題1、民事法律行為有何特點。答案：1）民事法律行為是人為的法律事實 2）民事法律行為是民事主體實施的旨在追求民事法律后果的行為3）民事法律行為是以意思表示為基本構(gòu)成要素的行為2、民事法律行為與事實行為的區(qū)別。答案： 第一，民事法律行為以追求民事法律后果為其宗旨，而事實行為不以追求民事法律后果為其宗旨，當事人實施行為的目的并不在于追求民事法律后果。 第二，民事法律行為最基本的構(gòu)成要素或本質(zhì)在于意思表示，而不在于事實構(gòu)成，而事實行為的本質(zhì)是符合法律規(guī)定的行為事實。 第三，民事法律行為的行為人應(yīng)具有民事行為能力，而事實行為的行為人并不要求具有相應(yīng)的民事行為能力，無民事行為能力人和限制民事行為能力人都能為事實行為。 第四，民事法律行為以行為人意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效力，而事實行為則依法律規(guī)定直接產(chǎn)生法律后果。3、區(qū)分有償行為和無償行為的意義。答案： 第一，對行為主體行為能力的要求不同。有償行為的行為主體應(yīng)具有相應(yīng)的行為能力，而無償行為的行為主體沒有行為能力的要求。民法通則意見第6條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。” 第二，對行為效力性能的認定不同。當有償行為顯失公平時，受損害人有權(quán)要求變更或撤銷。而無償行為則不存在顯失公平的認定問題。此外，行為是否有償影響善意取得是否成立。根據(jù)有關(guān)司法解釋，在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認定無效。但第三人善意、有償取得該項財產(chǎn)的，應(yīng)當維護第三人的合法權(quán)益。 第三，對行為責任的認定輕重不同。對于行為人責任的輕重，因其行為屬于有償或者無償，法律作了不同的規(guī)定。合同法第374條規(guī)定：“保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當承擔損害賠償責任，但保管是無償?shù)模９苋俗C明自己沒有重大過失的，不承擔損害賠償責任?！?、民事法律行為無效的法律后果。答案： 第一，返還財產(chǎn)或恢復原狀。民事法律行為被確認為無效，當事人因民事法律行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當返還給對方。如果一方取得，取得方應(yīng)返還給對方；如果雙方取得，則雙方返還。返還財產(chǎn)的，原則上應(yīng)當全部返還。如原物存在，則返還原物；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。對于當事人的人身關(guān)系受到影響的，則談不上返還財產(chǎn)，應(yīng)該恢復原狀，即恢復民事法律行為成立之前的法律地位或法律關(guān)系。例如當事人雙方的結(jié)婚行為被確認無效的，則應(yīng)該恢復當事人未婚人的地位。 第二，賠償損失。民事法律行為被確認無效后，有過錯的當事人應(yīng)當賠償對方的損失；雙方有過錯的，則應(yīng)各自承擔與其過錯程度相應(yīng)的責任。賠償損失的前提必須是當事人有過錯，雖然有損失，但對方?jīng)]有過錯，就不能請求賠償。 第三，追繳財產(chǎn)。雙方惡意串通，實施民事法律行為損害國家、集體或者第三人利益的，應(yīng)當追繳雙方取得的財產(chǎn)，收歸國有、集體所有或者返還給第三人。5、民事行為的一般成立要件有哪些。答案: 民事法律行為的一般成立要件是指一切民事法律行為成立所必不可少的共同要件。民事法律行為的一般成立要件包括：（1）民事主體。任何民事法律行為都不能沒有當事人，沒有當事人就無法作出意思表示，就不可能成立民事法律行為。單方行為的當事人是一方，雙方行為的當事人為兩方，多方行為的當事人是三方以上；（2）意思表示。沒有意思表示就不構(gòu)成民事法律行為，意思表示是民事法律行為成立的基本要件；（3）明確的標的。標的是指意思表示內(nèi)容所指向的對象，可以是某種物（即標的物），也可以是某種需要進行的行為（標的行為）。標的不明確，民事法律行為無法成立。例如，按照最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋（以下簡稱擔保法解釋）第56條的規(guī)定，抵押合同對被擔保的主債權(quán)種類、抵押財產(chǎn)沒有約定或者約定不明，根據(jù)主合同和抵押合同不能補正或者無法推定的，抵押不成立。這三個要件概括起來的意思是，具體的民事主體針對具體的標的為意思表示，民事法律行為成立。三、論述題1、效力待定民事行為的種類。答案 ：一）欠缺民事法律行為能力的民事法律行為。限制民事法律行為能力人訂立的未得到法定代理人同意的合同（純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同除外），是欠缺民事法律行為能力的民事法律行為，屬于效力待定的民事法律行為。（二）欠缺代理權(quán)的民事法律行為行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立的合同，是欠缺代理權(quán)的民事法律行為，屬于效力待定的民事法律行為。欠缺代理權(quán)的民事法律行為包括行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義實施三種情形。欠缺代理權(quán)的民事法律行為也有兩種不同的可能結(jié)果：一種是未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任（不一定無效，只是對被代理人不發(fā)生效力，不能成為代理行為）；另一種是經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由被代理人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。（三）欠缺處分權(quán)的民事法律行為無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同，為效力待定的民事法律行為。（四）欠缺債權(quán)人同意的民事法律行為按照合同法第84條“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意”的規(guī)定，我們可以認為債務(wù)人事先未經(jīng)債權(quán)人同意而將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的行為，屬于