經濟法小論文.doc

南開大學現(xiàn)代遠程教育學院考試卷 2014-2015年度秋季學期期末(2015.3) 經濟法主講教師： 李建人學習中心：_奧鵬遠程教育合肥學習中心(直屬)39VIP 專業(yè)：工商企業(yè)管理姓 名： _ 學 號： _ 成績：_一 、請同學們在下列題目中任選一題，寫成期末論文。1、 巨災保險法律制度研究2、 全口徑預算管理法律制度研究3、 預備費法律制度研究4、 政府預算信息主動公開法律制度研究5、 國有獨資公司董事會法律制度研究6、 論股份有限公司監(jiān)事會的功能7、 上市公司信息披露法律制度研究8、 證券監(jiān)管“老鼠倉”法律問題研究9、 新型不正當競爭行為形態(tài)研究10、 論消費者的后悔權三、最終提交 論文應包括以下內容：1、論文題目：論文題目應為授課教師指定題目，論文題目要求為宋體三號字，加粗居中。2、正文：正文是論文 主體，應占主要篇幅。論文字數(shù)一般在25003000字。論文要文字流暢，語言準確，層次清晰，論點清楚，論據(jù)準確，有獨立見解。要理論聯(lián)系實際。引用他人觀點要注明出處，論文正文數(shù)字標題書寫順序依次為一、（一）、1、（1）。正文部分要求為宋體小四號字，標題加粗，行間距為1.5倍行距3、參考文獻，論文后要標注清楚參考文獻附錄（不少于3個），參考文獻要注明書名作者、（文章題目及報刊名稱）版次、出版地、出版者、出版年、頁碼。序號使用123。 參考文獻部分要求為宋體小四號字。四、論文提交注意事項：1、論文一律以此文件為封面，寫明學習中心、專業(yè)、姓名、學號等信息。論文保存為word文件，以“課程名+學號+姓名”命名。2、論文一律采用線上提交方式，在學院規(guī)定時間內上傳到教學教務平臺，逾期平臺關閉，將不接受補交。論消費者后悔權【摘要】消費者在冷卻期制度中所享有的權利即為后悔權。賦予消費者后悔權，主要是出于對消費者交易過程中交易公開、信息充分、契約自由等目標的追求。消費者后悔權的行使并不是沒有任何交易類型的限制，筆者認為僅對遠程交易、上門推銷的交易以及消費信貸交易予以適用。我國在借鑒消費者后悔權時，應特別注意根據(jù)我國的國情對消費者后悔權的適用前提、適用范圍作出恰當?shù)囊?guī)定。【關鍵詞】后悔權；冷卻期；公平；消費者保護一 后悔權概述在指定的一定時間內，消費者有權撤回已經訂立的合同即為后悔權。國內有學者稱其為解除權、撤銷權、要約撤回權1，國外一般翻譯為取消權、撤銷權、撤回全、否認權，其實質是一種合同撤銷權。合同撤銷權是一種法定的實體權，屬于形成權的一種，即得依權利人一方的意思表示而使法律關系發(fā)生內容變更或消滅。具體來說，消費者從接受要約之日起一定時間內有撤銷合同的權利，這樣由于消費者的單方決定，整個合同的生效可能被推遲。如果消費者決定撤銷合同合同無效；如果消費者在此期限內無所表示，一旦后悔權期限到期，合同將被履行。各國立法者規(guī)定后悔權一般是出于這樣的構想：由于情景壟斷、信息不對稱等原因導致消費者成為市場中的弱勢方，為避免消費者過早地被合同所約束，以至于沒有時間充分地考慮其合同利益，法律以強制性規(guī)范對某些合同的成立規(guī)定了一定的時間，強令消費者在訂立合同之前“躊躇再三，權衡利弊”2 。所以，后悔權權利實質的背后離不開一般的消費者保護的立法理性。(一)公平交易傳統(tǒng)的消費者保護法律理論認為，經營者往往實力雄厚，掌握了豐富的信息知識和經濟實力。而消費者與此相比較，往往以個體、分散的形式出現(xiàn)，以及為生活需要購買、使用商品或者接受服務等條件，無論從經濟實力來說，還是在法律知識、商品買賣的手段以及對該商品的認識方面，與經營者之間都存在著很大的差異，無法與之相抗衡。鑒于這種雙方力量的不平等性，不能從民法上所體現(xiàn)出來的抽象的人與人之間平等的合意出發(fā)，而應從消費者的具體特性出發(fā)，進行特別的立法3 ，使消費者優(yōu)先于經營者得到法律的保護，實現(xiàn)實質的公平正義。在特定的交易性質下，不適當?shù)慕涗N方式如上門推銷，濫用消費者的無知和弱勢，使得市場存在著嚴重的風險。為了保護處于弱勢地位的消費者，矯正雙方在經濟實力上實質的不平衡，立法者通過引進強制性規(guī)則來重新調整環(huán)境。立法者為增強消費者相對于經營者的弱勢談判地位，通過防范由于沖動、毫無防備而進入合同的危險，制定一些特殊規(guī)則以達到消費者保護的目的，后悔權即是立法者賦予消費者對抗不公平商業(yè)做法的有效措施。這些強制性規(guī)則的引入，重新分配締約各方之間的交易成本，恢復平等的市場，達到公平交易的目的。4(二)信息公開賦予后悔權的另一個假設或前提就是消費者和經營者之間在信息的占有上是不平等的。傳統(tǒng)的消費者保護理論同樣認為，消費者進人市場時占有的信息是不完全的。在消費性合同中，經營者對其所經營的商品或服務具有深厚的專業(yè)知識，消費者盡管可能通過廣告、宣傳、說明等途徑對商品或服務的信息有一定的了解，但其所獲取的信息終究是有限的。交易條件是否公開，對消費者而言有著重大的意義5。 而賦予消費者后悔權可以彌補消費者在信息占有上的不對稱，消費者通過對商品的實際使用而不是經營者的告知而獲得該商品對自己正確和有用的信息，并在獲取這些充分信息后作出是否購買商品的決定，糾正了傳統(tǒng)上市場信息不對稱和信息滯后的問題，并促使經營者更好地行使信息公開的義務。(三)契約自由如果前面兩項假設成立，即交易不公平和信息不公開，方有下面討論契約自由余地。賦予消費者后悔權從表面上看是與嚴格遵守合同的原則相違背的，似乎阻礙了交易的安定性與確定性，被很多學者批評為違背了合同法的重要支柱契約自由原則。然而我們應該看到，在適用后悔權的交易中，訂立合同的當事人雖然在法律地位上平等，可是在經濟地位上并不平等，由于前面討論的情景壟斷、信息不對稱等原因，原來建立在雙方當事人地位完全平等、可以討價還價的基礎上的契約自由遭到嚴重的破壞，合同中處于弱者地位的一方的自由受到限制。自由締約的結果往往也是不公正的，結果是契約自由被濫用。故有必要對合同嚴格遵守的契約自由原則進行修正補充。任何自由都是相對的自由，而絕非絕對的自由，我們所要關注的是交易的結果，而不是交易的形式。后悔權制度是對合同自由原則的又一修正，根據(jù)合同自由原則，如當事人雙方協(xié)商同意的話，在裁判上就認可了這個協(xié)商的效力，并且法律盡量保護合同的成立與履行。然而在許多國家的消費者保護法中的后悔權制度，卻規(guī)定在一定的期間內，如消費者反悔，不問理由與原因，可以解除合同。后悔權的實質是當權利與權利之間出現(xiàn)傾斜時，通過賦予消費者更多的權利來對抗經營者，最終的目的是要達到雙方在實質上的平衡。二如下幾種情形下，根據(jù)交易性質消費者可行使后悔權：一是上門推銷的交易。上門推銷是指銷售發(fā)生在消費者的家門口(居住或工作地點)或遠離賣方的正規(guī)的專業(yè)銷售場所。德國在門到門買賣撤銷條例中規(guī)定：對于上門推銷的交易，消費者享有撤銷權，以抵制直接市場的風險6。 英國1974年消費信貸法第67條規(guī)定：授予消費者對在家里或在消費者工作場所訂立的處于執(zhí)行期間的各種合同的取消權7。 美國消費信貸保護法規(guī)定如果求售和銷售發(fā)生在消費者住宅內，消費者可以在72小時內撤銷交易，消費者不需要說出改變主意的任何理由8。 對于上門推銷的交易做出這種限制的原因在于：首先，挨戶交易具有某些聽眾受制的性質，在推銷員的花言巧語下，消費者很有可能會失去正常判斷的理性；其次，消費者不能選擇商家，也就不能貨比三家，就更可能用不公平的價格買不需要的東西；再次，挨戶推銷員比在固定地點銷售的人更不需要對消費者保持信譽，而且較少受到監(jiān)督。所以，賦予上門推銷交易下的消費者后悔權尤為必要。二是遠程交易。遠程交易的特性是交易的雙方之間沒有身體上的接觸，如面對面的交談，或手把手的驗貨。法國根據(jù)1988年7月6日法律第1條規(guī)定：遠程買受人，即從外地以訂貨或郵購的方式購買商品的人有權在收到其訂貨后7天內，將其購買的商品退給出賣人并要求其退還貨款9。 瑞典遠距離合同法規(guī)定：對于電視購物、郵購和網上購物等遠距離購物，消費者享有l(wèi)4天的“后悔權”。在這期間消費者可以任意換貨或退款，并且商家必須在30天內執(zhí)行完退款.10對于遠程交易做出限制的原因在于：首先，在遠程交易中，消費者不能直接面對面地談妥交易的條件，對于賣方開出的條件，消費者只能全部接受或全部不接受，沒有任何討價還價的余地；其次，消費者對于遠程交易中所預購買的商品，只能靠廣告得知，而不能現(xiàn)場觀察，挑選商品，在賣主沒有進行充分公開的場合或公開了虛偽情報的場合，往往是消費者受到欺騙；最后，貨款不能及時當面結清。所以，立法賦予消費者后悔權，可以使消費者減少購買的風險。三是消費信貸交易。消費信貸是指消費者為了個人消費目的而有償使用對方的資金或延遲付款的一種信貸方式。英國消費信貸保護法案規(guī)定：合同簽訂后7天之內放貸人必須在第二份合同副本里通知消費者他有撤銷權，收到第二份合同副本5天內消費者可以用書面形式撤回合同，信貸合同因而被撤銷11。德國消費信貸法第7條規(guī)定：消費者有權在一個星期內撤銷意圖訂立協(xié)議的聲明而不必給予任何的理由，這一撤銷的權利必須以警示方式向消費者提出并由消費者簽署，如果未給予此種警示則一星期的撤銷期間將不開始計算。在這種情況下，消費者可以在一年的期限內以書面聲明形式廢止信貸協(xié)議。12日本分期付款銷售法規(guī)定：消費者在締結契約后的4天內可以撤銷自己的承諾而不必負違約責任。13對于消費信貸做出限制的原因，有學者認為：由于消費信貸的標的物往往是房產、汽車等大件商品，所以對其規(guī)定冷卻期不但是對消費者的保護，同時也有利于降低銀行和銷售者無法討回債款的風險。14其實，這并不是各國規(guī)定消費信貸合同可以適用后悔權的主要原因，主要原因則是因為消費信貸交易繁瑣，專業(yè)性很強，非普通消費者所能輕易了解，消費者極有可能因透露的信貸信息過于專業(yè)或不全面而造成理解上的誤區(qū)，并在交易雙方之間引起糾紛，有時甚至對消費者的利益造成嚴重的損害。所以規(guī)定后悔權可以讓消費者將不同銀行提供的信貸條件進行充分的比較，并仔細研究后再作出決定，這才符合后悔權的立法本意。所以，消費信貸交易中消費者行使后悔權可以撤銷的并不是買賣合同，而是消費信貸合同?！緟⒖嘉墨I】1董新凱，夏瑜冷卻期制度與消費者權益保護J河北法學，2005，(5)29尹田法國現(xiàn)代合同法M北京：法律出版社，19951293謝次昌消費者保護法通論M北京：中國法制出版社，19943454Pamari& Rekaiti，et a1Cooling-of Periods in tlle Consumer Laws of the EC Member States：A ComparativeLaw and Economics ApproachJJournal of Consumer Policy，2003，(23)51985年4月9日，聯(lián)合國大會通過