工程合同爭議及解決對策.doc

最新【精品】范文 參考文獻(xiàn) 專業(yè)論文工程合同爭議及解決對策工程合同爭議及解決對策 摘要：現(xiàn)代建設(shè)工程項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)大、環(huán)境復(fù)雜、參與方多、投資規(guī)模巨大，所簽訂的合同種類繁多。因此，出現(xiàn)建設(shè)工程合同糾紛的可能性大大增加。工程合同爭議解決是建設(shè)工程合同管理的重要內(nèi)容之一，本文對建設(shè)工程合同爭議的內(nèi)容、特點(diǎn)、原因進(jìn)行淺析，對合同爭議的解決方式進(jìn)行探討，同時(shí)提出減少工程合同爭議對策的建議。 關(guān)鍵詞：建設(shè)工程；合同爭議；解決方式；措施建議 Abstract; Project contract management of construction project contract disputes settlement is one of the important contents in the construction project contract disputes, this paper analyzes the content, characteristics and reason, to discuss the settlement of contract disputes means, put forward at the same time to reduce the project contract disputes countermeasure suggestion. Key words: construction project; contract dispute; solution; measures and suggestions 中圖分類號：F407.9文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號： 引言 工程合同因其合同金額大、持續(xù)時(shí)間長等特點(diǎn)，執(zhí)行過程中常常產(chǎn)生合同爭議。工程合同爭議對工程的實(shí)施及合同雙方的聲譽(yù)、利益等都將產(chǎn)生影響。工程合同爭議解決是建設(shè)工程合同管理的重要內(nèi)容之一，本文將對建設(shè)工程合同爭議進(jìn)行淺析，對合同爭議的解決方式進(jìn)行探討，同時(shí)提出減少工程合同爭議對策的建議。 1 工程項(xiàng)目合同爭議產(chǎn)生的原因分析 合同爭議，是指合同當(dāng)事人對于自己與他人之問的權(quán)利行使、義務(wù)履行以及利益分配有不同的主張、意見、要求的法律事實(shí)。一旦其中一方怠于或拒絕履行自己應(yīng)盡的義務(wù)，則其與另一方之間的法律爭議就在所難免。目前，在我國常見的建筑工程項(xiàng)目合同爭議產(chǎn)生的主要原因有： （1）合同條款不完整、不嚴(yán)密、存在錯(cuò)誤或疏漏 合同條款是合同雙方履行權(quán)益與義務(wù)的依據(jù)。然而在實(shí)際合同的簽訂過程中，由于各種原因，往往造成合同條款的不完整、不嚴(yán)密，甚至存在一些錯(cuò)誤或疏漏，這些問題的存在，極易引起承包商與業(yè)主之間的糾紛。 （2）業(yè)主與承包商不能正視彼此的相互關(guān)系，造成對合同管理的錯(cuò)誤認(rèn)識 業(yè)主和承包商通過合同聯(lián)結(jié)到一起，最終目標(biāo)是把項(xiàng)目成功地做好。為此，雙方應(yīng)當(dāng)在制定和履行合同時(shí)采取積極合作的態(tài)度。然而由于各自利益的制約，他們不能始終采取合作的態(tài)度，業(yè)主憑借其在建筑市場中相對優(yōu)勢的地位，往往制定十分苛刻的合同條件，有時(shí)則無視承包商的合理要求與利益。承包商也會采取一些辦法甚至不正當(dāng)手段降低成本。這樣一來，雙方的爭議是在所難免的。 （3）專業(yè)的合同管理人員缺乏 合同管理是一項(xiàng)專業(yè)性強(qiáng)、技術(shù)要求高的工作。其合同管理人員不僅要通曉法律知識，還要熟悉建筑項(xiàng)目的運(yùn)作規(guī)律。建筑業(yè)要參與國際競爭，要按國際慣例辦事，就要求合同管理者不僅耍精通國內(nèi)的法律知識和合同條件，還要熟悉國際上的一些通行法律制度和國際慣例，然而目前這類人才非常缺乏。 （4）現(xiàn)場簽證不及時(shí)、不規(guī)范 現(xiàn)場簽證是施工現(xiàn)場由業(yè)主代表和監(jiān)理工程師簽批，用以證實(shí)施工活動中某些特殊情況的一種書面手續(xù)。其作用是為工程結(jié)算和索賠與反索賠提供依據(jù)。但在實(shí)際運(yùn)作中，有的監(jiān)理工程師時(shí)常只發(fā)口頭指令，而疏于及時(shí)用書面形式發(fā)布指令或?qū)λ髻r進(jìn)行書面的答復(fù)。待工程結(jié)算時(shí)，有的給予補(bǔ)簽，有的則不予認(rèn)可，而且補(bǔ)簽的內(nèi)容也不一定準(zhǔn)確，造成承包方和發(fā)包方在結(jié)算時(shí)矛盾重重，糾紛不斷。 2 合同爭議的主要內(nèi)容 在合同實(shí)施過程中，合同雙方發(fā)生爭議的事項(xiàng)可能甚多，例如：因工程索賠或經(jīng)濟(jì)索賠而發(fā)生爭執(zhí)；因中途暫停施工而追究責(zé)任歸屬時(shí)發(fā)生爭執(zhí)：因終止合同而追究責(zé)任的爭執(zhí)；因合同文件中文字含糊或規(guī)定矛盾而引起爭議，等等。除了承包商與業(yè)主之間的爭議外，還可能發(fā)生承包商與工程師之間的爭議，總承包商與分包商之間的爭議，等等。例如，承包商對工程師決定表示反對，對工程師確定的單價(jià)不同意，對業(yè)主的違約造成承包商的經(jīng)濟(jì)損失提出索賠要求。 私人爭端的事項(xiàng)可能甚多，但就其性質(zhì)和原因，合同爭端的主要內(nèi)容，可以歸納為以下四個(gè)方面： （1）對合同條款的理解和解釋不同 這是合同爭議最多的地方。在追查合同責(zé)任時(shí)，由于雙方對合同條款的含義理解不同，在確定工程款和工期等問題時(shí)往往各執(zhí)己見，形成合同爭端，尤其是在下列諸事上，易于發(fā)生： 關(guān)于現(xiàn)場施工“不利的自然條件”(Adverse Physical Conditions，簡寫為APC)，或稱“不同的現(xiàn)場條件” (Differing SiteConditions，簡稱DSC)并沒有定性的具體規(guī)定，經(jīng)常成為合同雙方爭孰的焦點(diǎn)。 在合同條款中“承包商的般責(zé)任”一條中，要求承包商完成合同中有”明文規(guī)定的工作” (SpecifiedWork)以外，還要完成根據(jù)合同的“合理推斷的工作” (ReasonablelnfferedWork)，但什么是合理的推斷，合同雙方很可能有不同的理解。 3)施工過程中遇到風(fēng)險(xiǎn)和特殊困難時(shí)，對工期和造價(jià)都會產(chǎn)生很大影響。但在確定該風(fēng)險(xiǎn)或特殊困難時(shí)，經(jīng)常有迥然不同的理解和解釋。 （2）在確定新單價(jià)時(shí)論點(diǎn)不同 當(dāng)施工過程中出現(xiàn)工程變更或需要新增工程時(shí)，往往提出新定單價(jià)的問題。這時(shí)，合同雙方往往容易發(fā)生爭議。 （3）在發(fā)生索賠問題時(shí)爭論不休 應(yīng)該說，索賠就是合同爭議的萌芽。索賠是承包施工的正?，F(xiàn)象，但如處理不當(dāng)，往往會發(fā)展為嚴(yán)重的合同爭端，有的甚至訴訟仲裁或法院訴訟。 （4）業(yè)主拖期支付工程款引起合同爭端 在承包施工實(shí)踐中，有的業(yè)主不按合同規(guī)定的期限向承包商支付工程進(jìn)度款，給承包商造成嚴(yán)重困難。按理說，無故拖付工程款是破壞合同行為，個(gè)有信用的業(yè)主，不應(yīng)如此行事。 3 工程合同爭議的一般解決方式 工程合同爭議可通過協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟解決。爭議雙方不能夠友好防商和調(diào)解解決的，可提請仲裁或訴訟方式解決。 協(xié)商和調(diào)解解決 協(xié)商是指當(dāng)事人通過自行友好協(xié)商，解決合同發(fā)生的爭議。調(diào)解是指由當(dāng)事人以外的調(diào)解組織或者個(gè)人主持，按照法律和行政法規(guī)的規(guī)定，在查明事實(shí)和分清是非的基礎(chǔ)上，通過說服引導(dǎo)，促進(jìn)當(dāng)事人互諒互讓，友好地解決爭議。其特點(diǎn)在于簡便易行，能及時(shí)解決糾紛，節(jié)省時(shí)間，節(jié)省仲裁或者訴訟費(fèi)用，有利于雙方的繼續(xù)協(xié)作，是當(dāng)事人解決合同爭議的首選方式。對于發(fā)包方來說，協(xié)商解決爭議不至于影響合同工程的進(jìn)展，也免使自己陷入曠日持久的糾紛之中；對于承包方來說，仲裁不僅耗時(shí)耗財(cái)，而且最后的結(jié)果存在著極大的不確定性，即使最終勝訴也沒有把握得到全額賠償，協(xié)商解決爭議則有可能非常便捷地將雙方達(dá)成一致的索賠金額納入進(jìn)度付款證書，并在合同規(guī)定的期限內(nèi)得到支付。這有時(shí)往往能決定協(xié)商談判的成敗。不過，協(xié)商和調(diào)解不具有法律效力，提起調(diào)解要靠當(dāng)事人具有誠意，達(dá)成和解后要靠當(dāng)事人自覺地履行。 仲裁 工程合同爭議雙方如果不愿意和解、調(diào)解，或者和解、調(diào)解不成功，可以根據(jù)達(dá)成的仲裁協(xié)議，將合同爭議提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。仲裁是指經(jīng)濟(jì)合同仲裁機(jī)構(gòu)依據(jù)經(jīng)濟(jì)合同仲裁法或規(guī)則，對經(jīng)濟(jì)合同雙方的爭議，做出具有法律約束力的裁決行為。雙方可以協(xié)議選定仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁員。相比直接協(xié)商，仲裁的時(shí)間長，費(fèi)用相對也高，而且進(jìn)入仲裁程序以后，仍然采取仲裁與調(diào)解相結(jié)合的方法，首先著力于以調(diào)解方式解決，先調(diào)解、后仲裁。提請仲裁的前提是合同雙方已經(jīng)訂立了仲裁協(xié)議，沒有訂立仲裁協(xié)議，不能申請仲裁。合同雙方可以在仲裁協(xié)議中約定在發(fā)生爭議后到國內(nèi)的任何家仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，對仲裁機(jī)構(gòu)的選定沒有級別管轄和地域管轄限制。 訴訟 訴訟是指當(dāng)事人依法請求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的合同爭議，做出有國家強(qiáng)制保證實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益，從而解決合同爭議的審判活動。如果合同雙方?jīng)]有在合同中訂立仲裁條款，發(fā)生爭議后也沒有達(dá)成書面的仲裁協(xié)議，或者達(dá)成的仲裁協(xié)議無效，合同的任何一方都可向人民法院提起訴訟。在人民法院提起合同案訴訟，應(yīng)依照民事訴訟法的規(guī)定進(jìn)行。它不必以雙方的相互同意為依據(jù)，只要不存在有效的仲裁協(xié)議，任何一方都有權(quán)向管轄區(qū)的法院提起訴訟。如雙方達(dá)成仲裁協(xié)議，選擇由仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的，人民法院不予受理。經(jīng)過訴訟程序或者仲裁程序產(chǎn)生的具有法律效力的判決、仲裁裁決或調(diào)解書，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行。 4 企業(yè)更好地解決工程合同爭議的對策探討 為更好地解決建筑工程項(xiàng)目爭議，除需要政府和各界人士的協(xié)力合作外，主要在于建筑企業(yè)本身要強(qiáng)化合同意識。認(rèn)真研究有關(guān)法律規(guī)定，多花功夫在合同的簽約審查和履約把關(guān)上，養(yǎng)成以合同來履行義務(wù)，要求權(quán)力，以法律途徑來解決爭議的習(xí)慣。 企業(yè)和從業(yè)人員要增強(qiáng)法律意識 企業(yè)和從業(yè)人員要樹立法律意識，深入學(xué)習(xí)和理解合同管理中的相關(guān)法律知識，增強(qiáng)利用法律來解決問題的能力。企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)、各個(gè)層面的管理者都應(yīng)有足夠的法律知識。在企業(yè)上下營造一個(gè)人人懂法律，人人會用法律的氛圍，不斷提高整個(gè)企業(yè)依法進(jìn)行合同管理的水平，從而增強(qiáng)企業(yè)自主利用法律維護(hù)自身合法權(quán)益的能力。 （2）培養(yǎng)專業(yè)的合同管理人員 要著力培養(yǎng)能夠勝任建設(shè)工程合同管理的專業(yè)人才，提高依據(jù)合同進(jìn)行工程項(xiàng)目管理的能力和水平，盡量避免由于專業(yè)水平欠缺和工作疏漏而引起的不必要的爭議。即使遇到爭議，合同管理人員也能憑借自身的專業(yè)知識和能力，使?fàn)幾h得到妥善合理地解決。 （3）強(qiáng)化企業(yè)的誠信建設(shè) 誠信，顧名思義就是誠實(shí)守信。企業(yè)的誠信狀況不僅直接關(guān)系著自身的信譽(yù)度，也影響到社會整體的誠信建設(shè)。在現(xiàn)代社會中，誠信已經(jīng)成為一個(gè)企業(yè)生存發(fā)展的根本，誰贏得了優(yōu)良的市場信譽(yù)，誰就能更好地爭取客戶，進(jìn)而最大程度地占領(lǐng)市場。所以，企業(yè)要做好做大，加強(qiáng)誠信建設(shè)是非常必要的。 （4）強(qiáng)化合同管理，加強(qiáng)事前和事中控制在合同執(zhí)行過程中，因合同不完整及疏漏造成工程經(jīng)濟(jì)糾紛的情況時(shí)有發(fā)生，而事前和事中控制往往比事后彌補(bǔ)更能有效。因此，一方面業(yè)主與承包商要在前期簽訂出較為周嚴(yán)合理規(guī)范的合同；另一方面雙方要在施工過程中充分依據(jù)合同及時(shí)處理和解決出現(xiàn)的爭議。 （5）增強(qiáng)企業(yè)應(yīng)訴的主動性 企業(yè)要放棄中國千百年留下的“和為貴”的觀念，當(dāng)爭議出現(xiàn)時(shí)，養(yǎng)成根據(jù)有關(guān)法律和規(guī)定對問題進(jìn)行分析，利用有關(guān)法律和規(guī)定爭取自己的權(quán)益的習(xí)慣；再有，要著力培養(yǎng)和儲備一批熟悉專業(yè)、精通法律的人才，在爭議出現(xiàn)時(shí)，他們能夠正確使用相關(guān)法律條款，結(jié)合工程實(shí)際問題做出理智和符合法律的判斷，并能采取切實(shí)可行的方式解決爭議，自覺維護(hù)企業(yè)的