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有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 摘要 股權(quán)轉(zhuǎn)讓是有限責(zé)任公司股東行使股權(quán)經(jīng)常而普遍的方式。但 是，由于我國公司法相關(guān)規(guī)定的不完善，法律實踐中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓效 力的糾紛時有發(fā)生，學(xué)術(shù)界對這一問題也存在著大量的爭議。本文以 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力為研究對象，以轉(zhuǎn)讓程序為論述順序， 并結(jié)合公司法、合同法的基本原理，分四章探討了有限責(zé)任公 司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力問題。 第一章從股權(quán)與股權(quán)轉(zhuǎn)讓界定入手，在探討有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn) 讓的效力時。區(qū)分股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力與股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，論述了當 事人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并交付后股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效，其效力約束雙方當事 人。 第二章在論述股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立與生效，并分析了股權(quán)轉(zhuǎn)讓當 事人違反公司章程、出資義務(wù)時股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，以及隱名出資 情形下對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的影響。 第三章探討了中華人民共和國公司法第七十二條規(guī)定的股權(quán) 外部轉(zhuǎn)讓限制，然后分析了侵害股東同意權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)時股權(quán)轉(zhuǎn)讓 合同的效力。 第四章探討公司股東變更登記和工商股東變更登記行為的分別 對股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響，在完成股東名冊變更登記后，即產(chǎn)生對抗公 司的效力，但不得對抗第三人；在完成工商變更登記后，即產(chǎn)生對抗 第三人的效力。 關(guān)鍵詞：股權(quán)轉(zhuǎn)讓股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制 股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力 股權(quán)變更登記 as t u d yo nt h ee f f e c to ft r a n s f e ro f s h a r e si nl i m i t e dc o m p a n y a b s t r a c t s h a r e st r a n s f e ri st h ep o p u l a rw a yf o rs h a r e h o l d e r st oe x e r c i s et h e i r r i g h t s d i s p u t e sa r i s ei nt h el e g a lp r a c t i c ea n dc o n t r o v e r s i e si na c a d e m i c c i r c l ed u et ot h ei m p e r f e c to fo u rc o p r o r a t el a w f r o mt h eo r d e ro ft h e p r o c e d u r eo fs h a r et r a n s f e r ，t h i sp a p e rf o c u s e so ns t o c kt r a n s f e rl i m i t s w h i c hs h o u l dn o th a r mt h ea u t o n o m yo fac o m p a n yb yr e v i e wt h eb a s i c t h e o r yo ft h es t o c kt r a n s f e rb a s e do nc o m p a n yl a wa n dc o n t r a c tl a w f o u r p a r t sa sf o l l o w i n g ： c h a p t e ro n e t h ec o n c e p to fs h a r ea n ds h a r et r a n s f e r ，a n dd i f f e r e n c e s b e t w e e nt h ev a l i d i t yt h es h a r et r a n s f e ra n dt h ec o n t r a c to fs h a r et r a n s f e r c h a p t e rt w od i s c u s s e st h ee s t a b l i s h m e n ta n dt h ev a l i d i t yc o n d i t i o n f o rt h ec o n t r a c to fs h a r et r a n s f e r ，a n dt h e na n a l y s e st h ev a l i d i t yo ft h e c o n t r a c to fs h a r et r a n s f e r c h a p t e rt h r e ed i s c u s s e st h ec o n d i t i o nt os h a r et r a n s f e r , a n da n a l y s e s a r t i c l e7 2o ft h ec o m p a n yl a wo fp r ct ot h ei n f l u e n c eo ft h ev a l i d i t yo f s h a r et r a n s f e rc o n t r a c t c h a p t e rf o u rd i s c u s s e st h en a t u r ea n dv a l i d i t yo ft h er e g i s t r a t i o ni n t h ec o m p a n ya n dt h ei n d u s t r i a la n dc o m m e r c i a la d m i n i s t r a t i o nb u r e a u ， a n df u l ls t u d yo nt h e p r o c e d u r eo f s h a r et r a n s f e rf r o mc o n t r a c ts i g n a t u r e t or e g i s t r a t i o n a f t e rt h es h a r ec h a n g er e g i s t r a t i o ni nt h ec o m p a n ys h a r e r e g i s t e r e d ，t h es h a r e h o l d e rh a st h ef i g h tt od e f e n s et h ec o m p a n y a f t e r r e g i s t e d i nt h ei n d u s t r i a la n dc o m m e r c i a la d m i n i s t r a t i o nb u r e a u ，t h e s h a r e h o l d e rh a st h ef i g h tt od e f e n s ea n yt h i r dp a r t y k e yw o r d s ：s h a r e st r a n s t e r ；c o n t r a c to ft h es h a r et r a n s f e r ；p r o c e d u r e o ft h es h a r et r a n s f e r ；t h ev a l i d i t yo ft h es h a r e st r a n s f e r ；r e g i s t r a t i o nt o s h a r ec h a n g e 廣西大學(xué)學(xué)位論文原創(chuàng)性聲明和學(xué)位論文使用授權(quán)說明 學(xué)位論文原創(chuàng)性聲明 本人聲明：所呈交的學(xué)位論文是在導(dǎo)師指導(dǎo)下完成的，研究工作所取得的成 果和相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)屬廣西大學(xué)所有。除已注明部分外，論文中不包含其他人已經(jīng) 發(fā)表過的研究成果，也不包含本人為獲得其它學(xué)位而使用過的內(nèi)容。對本文的研 究工作提供過重要幫助的個人和集體，均已在論文中明確說明并致謝。 一：害7 戶釤車 1 年多月日 學(xué)位論文使用授權(quán)說明 本人完全了解廣西大學(xué)關(guān)于收集、保存、使用學(xué)位論文的規(guī)定，即： 本人保證不以其它單位為第一署名單位發(fā)表或使用本論文的研究內(nèi)容； 按照學(xué)校要求提交學(xué)位論文的印刷本和電子版本； 學(xué)校有權(quán)保存學(xué)位論文的印刷本和電子版，并提供目錄檢索與閱覽服務(wù)； 學(xué)?？梢圆捎糜坝?、縮印、數(shù)字化或其它復(fù)制手段保存論文； 在不以贏利為目的的前提下，學(xué)?？梢怨颊撐牡牟糠只蛉績?nèi)容。 請選擇發(fā)布時間： 口即時發(fā)布口解密后發(fā)布 ( 保密論文需注明，并在解密后遵守此規(guī)定) 一：彰f 日聳燧名： 論文作者簽名：fp 專q 導(dǎo)師簽名： 1 年鑰日 廣西大學(xué)碩士學(xué)位論文有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 刖青 隨著我國經(jīng)濟的快速發(fā)展，人們通過成立公司參與經(jīng)濟活動的越來越多。當 公司投資者( 股東) 已經(jīng)實現(xiàn)投資目的或由于某些原因不想繼續(xù)持有股權(quán)時，按 照法律規(guī)定股東不能抽回出資，而只能向其他股東或第三人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)來實現(xiàn)其 退出公司、收回投資的目的。而我國現(xiàn)行的公司法卻對股權(quán)轉(zhuǎn)讓及其效力的規(guī)定 不是很明確、也不是很完善，造成了實踐中對這類糾紛的處理陷于困境和不統(tǒng)一。 而這些糾紛主要集中在：股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為是否有效及股權(quán)轉(zhuǎn)讓各方當事人的權(quán)利 和責(zé)任爭議，其中以前者居多。 與國外規(guī)定好幾種公司類型不同，我國的公司法只規(guī)定了兩種公司類型， 即有限責(zé)任公司和股份有限公司。相應(yīng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓也只有股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓和 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓。股份有限公司是典型的資合公司，而其股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是通 過轉(zhuǎn)讓記名股票和不記名股票的形式來進行，各國對股票的轉(zhuǎn)讓一般限制比較 少。而對于很強人合性的有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制卻很多，這些限制使有限責(zé) 任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力很難把握。也正因為如此，學(xué)者及實務(wù)工作者的關(guān)注焦點 主要集中在有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力問題的研究。 2 0 0 5 年我國修改的中華人民共和國公司法設(shè)置了專門的一章即第三章 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，由于條文具有概括性，所以仍然有很多不明確的地方。 如違反了公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的影響和違反了公司法規(guī)定的外部轉(zhuǎn)讓 限制時股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的影響等，法律并沒有給出一個明確的回答，再加上對 股權(quán)轉(zhuǎn)讓中存在的問題理解不同，已經(jīng)造成了我國各地在股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛方面處理 的不統(tǒng)一。所以對有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的研究，具有重大的理論和實踐意 義。限于篇幅，本文只研究有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的相關(guān)法律問題包括對理 論和司法實務(wù)中經(jīng)常涉及的重點、難點和疑點問題進行介紹和梳理。 本論文全文共分四章，采總分式結(jié)構(gòu)，從一般到特殊不斷層進。第一章探討 了有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本理論，分析了股權(quán)的性質(zhì)，同時對股權(quán)轉(zhuǎn)讓與相 關(guān)的概念進行比較；區(qū)分了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力和股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力不同，并對股 權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效標準進行了分析，認為股權(quán)轉(zhuǎn)讓包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的訂立和合同履 行( 股權(quán)變動) 兩個階段，有些因素影響到轉(zhuǎn)讓合同的生效，如違反章程、出資 瑕疵、違反法定的限制等。而有些因素影響的是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力或股權(quán)變動的效 廣西大學(xué)碩士學(xué)位論文有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 力，如變更登記。后面將按此順序進行論述。第二章探討股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力理 論。分別闡述了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立與生效，并分析了出資有瑕疵、違反公司章 程和隱名出資情形下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力問題。由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的外部限制是每次 股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓都要面臨的程序，所以在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中占據(jù)著重要的地位，故單獨作 為第三章來探討有限責(zé)任公司股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓限制對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的影響。第 四章分析了股權(quán)變更登記對股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響。 2 廣西大學(xué)碩士學(xué)位論文有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 第一章有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓理論基礎(chǔ) 1 1 股權(quán)的概念和性質(zhì) 1 1 1 股權(quán)概念 我國法律沒有對股權(quán)的概念進行明確的規(guī)定，英美法系的學(xué)者對此討論的也 是很少。而大陸法系的學(xué)者一般認為，股權(quán)是基于股東的資格而所享有的各種權(quán) 利的集合。國內(nèi)學(xué)者對股權(quán)的概念采取了不同的概括，如股權(quán)是指基于股東地位 而可對公司主張的權(quán)利、或股東作為公司的成員在公司所享有的權(quán)利、或者股 權(quán)既不是所有權(quán)，也不是債權(quán)，是一種獨立權(quán)利。這種權(quán)利在我國臺灣地區(qū)稱 為“股東權(quán)”，內(nèi)地一般稱之為“股權(quán) 。而股權(quán)的概念可以分為廣義和狹義，廣 義的股權(quán)，是指股東基于其身份而擁有的各種權(quán)利，其中包括依據(jù)合同、無因管 理、不當?shù)美颓謾?quán)行為對公司享有的債權(quán)，還包括股東對公司承擔(dān)的義務(wù)。 狹義的股權(quán)，是指股東基于其擁有的股東資格而享有的參與公司經(jīng)營管理并獲得 相關(guān)經(jīng)濟利益的權(quán)利。本文持狹義的觀點。 1 1 2 股權(quán)性質(zhì) 關(guān)于股權(quán)的性質(zhì)，英美法系的學(xué)者沒有過多的進行分析和辨別。因為西方公 司的產(chǎn)權(quán)適合經(jīng)濟發(fā)展的要求，自始就比較明確，沒有進行分析和論證的必要。 而在大陸法系，對于股權(quán)性質(zhì)的討論卻是很多，并存在過眾多學(xué)說。我國學(xué)者 討論股權(quán)的性質(zhì)主要是國企改制時展開的，但是一直爭論不止?，F(xiàn)將各種學(xué)說介 紹如下。 ( 一) 關(guān)于股權(quán)性質(zhì)的幾種學(xué)說 主要有以下學(xué)說： ( 1 ) 所有權(quán)說 該學(xué)說認為股權(quán)是股東向公司出資后，就擁有了公司股權(quán)，也對公司享有了 所有權(quán)，所以股權(quán)具有所有權(quán)的性質(zhì)。在我國，持此觀點的學(xué)者一般從股權(quán)和企 業(yè)產(chǎn)權(quán)的角度來分析股權(quán)的，也就是股東不能失去對公司財產(chǎn)的權(quán)利。而對公司 享有哪些權(quán)利上看法有所差別。有學(xué)者認為公司對公司財產(chǎn)享有經(jīng)營權(quán)或財產(chǎn) 江平：新編公司法教程，法律出版社2 0 0 3 年版，第1 9 9 頁 圓石勁磊：論股權(quán)的法律保護載法律科學(xué)1 9 9 7 年第1 期。 甘培忠著：企業(yè)與公司法學(xué)，北京大學(xué)出版社2 0 0 4 年版，第2 4 5 頁 江平主編：法人制度論中國政法大學(xué)出版社1 9 9 8 年3 月版，第2 2 1 頁 3 廣西大學(xué)碩士學(xué)位論文有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 權(quán)；也有學(xué)者認為公司對其財產(chǎn)享有法人所有權(quán)等 。在這些看法中，主要有兩 種觀點比較突出，一種為共有權(quán)說，另一種為雙重所有權(quán)說。 股權(quán)共有權(quán)說認為，按照民法上的共有關(guān)系原理，股權(quán)的性質(zhì)是一種按份共 有權(quán)，也就是說每個股東都是公司財產(chǎn)的按份共有人。這是對共有關(guān)系在新情況 下的具體應(yīng)用。 雙重所有權(quán)說認為，股東對公司這個整體享有共有權(quán)，公司對公司的具體財 產(chǎn)享有所有權(quán)。有學(xué)者將這種財產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)總結(jié)為股東共有的二重結(jié)構(gòu)。 ( 2 ) 債權(quán)說 債權(quán)說認為，股權(quán)是股東對公司享有的是一種債權(quán)，或者股權(quán)不是近似于債 權(quán)而根本就是債權(quán)。 這種學(xué)說認為股東將財產(chǎn)投入公司后，公司就取得了所有 權(quán)，而股東失去了該財產(chǎn)的所有權(quán)。同時，股權(quán)也沒有所有權(quán)的各項權(quán)能。 ( 3 ) 社員權(quán)說 該學(xué)說認為，股東向公司出資后，就具有了社員資格而成為公司的社員，并 基于這種社員資格享有社員權(quán)。所以有學(xué)者認為股權(quán)是股東作為社團法人即公司 的成員而享有的財產(chǎn)權(quán)利和非財產(chǎn)權(quán)利的總稱， 此學(xué)說為德國法學(xué)家瑞納德首 創(chuàng)，后在德國、日本等大陸法系國家成為通說。 ( 4 ) 獨立民事權(quán)利說。 該學(xué)說認為，股權(quán)就象知識產(chǎn)權(quán)一樣，也是一種獨立的民事權(quán)利類型。它既 不是所有權(quán)和債權(quán)，也不是這些權(quán)利的簡單相加。股權(quán)和公司財產(chǎn)所有權(quán)要分開， 那么就要求股權(quán)和公司財產(chǎn)所有權(quán)都要獨立，而他們的獨立正是現(xiàn)代經(jīng)濟發(fā)展的 趨勢。 ( 二) 股權(quán)性質(zhì)的評析 按照現(xiàn)代的公司制度，股權(quán)和公司法人所有權(quán)是兩個獨立的權(quán)利，債權(quán)說并 沒有揭示其內(nèi)在的關(guān)系。另外在法律效力和法律特征方面，股權(quán)和債權(quán)都有很多 不同之處。股權(quán)不會因為向股東分紅后而消滅，只會因為公司解散或者倒閉了才 史際春：國有企業(yè)法論，中國法制出版社1 9 9 7 年版，第2 0 2 頁。 唐海濱：重新認識和確認企業(yè)法人制度，財經(jīng)問題研究1 9 9 4 年第5 期。 孫志平：對股份及股份公司財產(chǎn)關(guān)系的再認識中國法學(xué)1 9 8 8 年第3 期。 固王利明：論股份制企業(yè)所有權(quán)的二重結(jié)構(gòu)與郭鋒同志商榷，中國法學(xué)1 9 8 9 年1 期。 陳健松：股權(quán)的性質(zhì)新債權(quán)論載商業(yè)研究2 0 0 0 年第6 期。 江平主編：法人制度論1 9 9 4 年版中國政法大學(xué)出版社。 4 廣西大學(xué)碩士學(xué)位論文有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 會導(dǎo)致股東擁有的股權(quán)消滅。當公司遇到風(fēng)險時，債權(quán)人仍然可以要求歸還本金 和利息，而股東則不能要求返還其投資。債權(quán)和股權(quán)都有請求權(quán)，債權(quán)請求權(quán)是 基于債的關(guān)系，而股權(quán)的請求權(quán)是基于股東資格所享有的權(quán)利，所以他們各自請 求權(quán)的基礎(chǔ)是不相同的。 所有權(quán)說強調(diào)國家作為出資者對公司財產(chǎn)的所有權(quán)，以維護公有制。其中雙 重所有權(quán)說的觀點既肯定了公司的財產(chǎn)由公司享有，形成公司法人所有權(quán)；也肯 定了公司的財產(chǎn)作為一個整體又為股東所共有。這種觀點容易造成一物之上有兩 個所有權(quán)，這就違反了物權(quán)法中的“一物一權(quán)原則。在共有權(quán)中，共有權(quán)人可 以將其所享有的財產(chǎn)從共有財產(chǎn)中分出來，或者將其所共有的份額轉(zhuǎn)讓出去，而 股東能轉(zhuǎn)讓其所擁有的股權(quán)和共有權(quán)人轉(zhuǎn)讓其份額不同。股東將財產(chǎn)出資到公 司，公司就享有了該財產(chǎn)的所有權(quán)，支配權(quán)屬于公司，股東就不能將出資到公司 的財產(chǎn)再要回，否則就屬于抽回出資。公司作為一個法律主體，具有獨立的民事 權(quán)利能力和獨立的民事行為能力，具備財產(chǎn)獨立性、責(zé)任獨立和經(jīng)營管理的獨立 性。而按照各國的民法，都沒有把共同共有的團體作為獨立的法人，所以共有權(quán) 說把法人和共有關(guān)系等同起來，這就和法人制度相矛盾了。 社員權(quán)是基于社員資格而享有的權(quán)利，它不是財產(chǎn)權(quán)利。而股東所享有的股 權(quán)中，有財產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容，這是社員權(quán)說存在的缺陷之處。股東在公司所占的股權(quán) 比例一般也決定著股東行使權(quán)利的大小，而傳統(tǒng)的社員權(quán)中社員的地位都是相同 的。另外，社員權(quán)是基于身份而享有的權(quán)利，不能進行轉(zhuǎn)讓。而有限責(zé)任公司股 權(quán)只要不違反法律都可以進行轉(zhuǎn)讓，以保障股東的出資實現(xiàn)權(quán)。所以，社員權(quán)說 規(guī)避了股權(quán)的性質(zhì)。 股權(quán)與債權(quán)、所有權(quán)并列的獨立的民事權(quán)利，是現(xiàn)代公司制度發(fā)展的產(chǎn)物， 股權(quán)的各項內(nèi)容包括投資受益權(quán)、股份或出資的轉(zhuǎn)讓權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、優(yōu)先 認股權(quán)、知情權(quán)、訴權(quán)等，所以股權(quán)早就超出了傳統(tǒng)民事權(quán)利分類所能涵蓋的范 疇，這也就是說明了其與其他民事權(quán)利不同，股東權(quán)利也就成為一種獨立的新型 的民事權(quán)利。 因此本人贊同股權(quán)是與物權(quán)、債權(quán)和人身權(quán)相并列的一種新型的獨立民事 權(quán)利。盡管它突破了民法財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)、物權(quán)與債權(quán)的范疇，但這無疑是對經(jīng) 濟與社會的發(fā)展有著積極與現(xiàn)實的意義。 5 廣西大學(xué)碩士學(xué)位論文有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 1 2 股權(quán)轉(zhuǎn)讓概念與內(nèi)涵 1 2 1 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念 股權(quán)轉(zhuǎn)讓在整個公司法體系中屬于股東權(quán)變動的原因問題。前面已述，股 權(quán)是一種民事權(quán)利，它和別的民事權(quán)利在取得和喪失方面沒有大的差別，所以對 于股權(quán)的取得也可以按照傳統(tǒng)的取得分為原始取得和繼受取得。股權(quán)的原始取得 是直接向被投資的公司認購股份，包括設(shè)立取得和增資取得。而股權(quán)的繼受取得 則是指股權(quán)依附的公司實體已經(jīng)存在，其他主體從該公司實體的股東那里取得的 股權(quán)，而這種取得股權(quán)的方式一般是通過民事法律行為或其他法律事實的發(fā)生。 其中股權(quán)轉(zhuǎn)讓是繼受取得股權(quán)的最主要方式。 根據(jù)股權(quán)變動的原因不同，本文將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念分為廣義和狹義。廣義的 股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指股東將其所擁有的股權(quán)讓渡給他人，使他人而成為股東的法律行 為。而這種取得股權(quán)的方式主要有以下幾種：一種是股東通過某種法律行為而發(fā) 生的股權(quán)變動。如基于買賣而取得，即買賣雙方通過協(xié)議，一方出讓標的物所有 權(quán)，他方支付價金的雙方法律行為，還有通過贈與行為而發(fā)生的股權(quán)變動。另外 種主要方式就是通過其他法律事實的發(fā)生而導(dǎo)致的股權(quán)變動。如基于繼承、遺 贈而取得股權(quán)，還有通過法院的強制執(zhí)行，夫妻離婚等都可以導(dǎo)致股權(quán)的變動。 而狹義的股權(quán)轉(zhuǎn)讓則僅指依法律行為發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。 公司法規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是狹義的概念，即股權(quán)交易，本文所要討論的問題雖 然也適用于股權(quán)贈與，但鑒于所引用的法規(guī)和實例都是關(guān)于股權(quán)交易的，所以在 非特指時，本文中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓采納狹義的概念，只適用于股權(quán)交易。 1 2 2 股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)概念辨析 我國公司法于2 0 0 5 年進行了修改，修改前條文中使用了“出資轉(zhuǎn)讓 的概念，修改后改用“股權(quán)轉(zhuǎn)讓 。而在實踐中，有些當事人、地方工商局、甚 至地方法院使用“股份轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等稱謂。他們都認為這些詞表達的是 一種行為。而實際上，這些概念卻有不同的內(nèi)涵，所以很有必要對這些概念進行 對比辨別，以達到對這些概念的準確運用。 ( 一) 出資轉(zhuǎn)讓和股權(quán)轉(zhuǎn)讓 “出資轉(zhuǎn)讓”和“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”這兩個概念不加以區(qū)別，主要是把出資和股權(quán) 韓 李哲松著：韓國公司法吳日煥譯，中國政法大學(xué)出版社2 0 0 0 年第一版，第2 4 8 頁。 6 廣西大學(xué)碩士學(xué)位論文有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 這兩個詞的基本內(nèi)涵混淆了，沒有進行很好的區(qū)分。舊公司法用“出資轉(zhuǎn)讓” 概念與當時有理論認為公司作為法人對股東出資形成的財產(chǎn)享有全部的法人財 產(chǎn)權(quán)，同時也認為股東投入公司的出資，其仍然擁有所有權(quán)，所有權(quán)并沒有轉(zhuǎn)移 的看法不無關(guān)系。其實，出資和股權(quán)是兩個不同當又緊密聯(lián)系的概念。所謂出資 是指在公司成立時，股東投入公司的資本額，側(cè)重于過去的出資事實，是靜態(tài)的。 而股權(quán)貝, w j n 重于因出資而獲得的股東權(quán)利，股權(quán)的各項內(nèi)容包括投資受益權(quán)、股 份或出資的轉(zhuǎn)讓權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、優(yōu)先認股權(quán)、知情權(quán)、訴權(quán)等。股東所享 有的權(quán)利多少是隨著公司的經(jīng)營狀況而不斷變化的，所以它是動態(tài)的?？梢?，出 資轉(zhuǎn)讓的概念不能涵蓋股權(quán)轉(zhuǎn)讓的全部內(nèi)容。2 0 0 5 年我國對公司法進行修改時， 根據(jù)情況將“出資轉(zhuǎn)讓”改為“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”。出資轉(zhuǎn)讓就不在作為嚴格意義上的 法律概念進行使用。 ( 二) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓 在實踐中，很多人經(jīng)常把資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓與股權(quán)轉(zhuǎn)讓混為一談，不加以區(qū)分，這是 對股權(quán)和資產(chǎn)的概念內(nèi)涵的認識錯誤。導(dǎo)致在股權(quán)或資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中訂立合同時把股 權(quán)轉(zhuǎn)讓寫為資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，或在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時卻將其名稱寫為股權(quán)轉(zhuǎn)讓。但兩者卻有著 很多不同之處，現(xiàn)分析如下。一、轉(zhuǎn)讓的主體不同。轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，涉及的主體： 即為轉(zhuǎn)讓方( 被轉(zhuǎn)讓公司的股東) 和購買方( 受讓公司) ；而轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)則僅涉及 兩個主體：轉(zhuǎn)讓方( 轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公司) 與購買方( 受讓資產(chǎn)的公司) ，而與轉(zhuǎn)讓 資產(chǎn)的公司股東沒有關(guān)系。二、轉(zhuǎn)讓的客體不同。股權(quán)轉(zhuǎn)讓中轉(zhuǎn)讓的是公司股權(quán)， 資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中轉(zhuǎn)讓的是資產(chǎn)，資產(chǎn)嚴格的來講不是法律概念，而是經(jīng)濟學(xué)上的概念， 我國企業(yè)會計準則基本準則將資產(chǎn)定義為：資產(chǎn)是企業(yè)擁有或控制的能 以貨幣計量的經(jīng)濟資源。包括有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)，如機器設(shè)備、廠房、土地使 用權(quán)、專利技術(shù)、商標等。三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓只能發(fā)生在股東投資成立公司的情形下， 股東對其擁有的股權(quán)進行轉(zhuǎn)讓。而資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的范圍就要廣泛的多，不管是什么類 型的企業(yè)，只要合法擁有資產(chǎn)時，都可以按照法律規(guī)定來轉(zhuǎn)讓其資產(chǎn)。所以“股 權(quán)轉(zhuǎn)讓 和“資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓 是兩個不同內(nèi)涵的概念，不能混淆使用。 7 廣西大學(xué)碩士學(xué)位論文有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 1 2 3 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本內(nèi)涵 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)涵豐富，外延廣泛。筆者主要從以下幾個方面對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基 本內(nèi)涵進行把握和理解。 ( 一) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是一種民事法律行為 民事法律行為是指民事主體為了設(shè)立、變更或者終止民事法律關(guān)系而實施的 行為。一般認為一種行為是民事法律行為要符合三個特征，即該行為是合法行為， 以行為人的意思表示作為構(gòu)成要素，要能夠?qū)崿F(xiàn)行為人所預(yù)期的民事法律后果。 而股權(quán)轉(zhuǎn)讓是當事人雙方以公司股權(quán)為交易對象的一種買賣行為，其與其他類型 的商品買賣基本構(gòu)成是相同的，只是交易對象不同而已。雙方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同， 一方交付股權(quán)，另外一方給付對價并通過對方的交付而獲得股權(quán)，只要股權(quán)交易 行為不違反法律規(guī)定，就能夠?qū)崿F(xiàn)行為人所預(yù)期的民事法律后果。這種法律后果 就是一方獲得對價( 收回投資) 而失去了股東資格；另外一方支付對價而成為了 公司股東。所以股權(quán)轉(zhuǎn)讓符合民事法律行為的特征，是一種民事法律行為。 ( 二) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體是特定的 股權(quán)轉(zhuǎn)讓作為一種民事法律行為，其主體必須要適格，所以股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體 具有特定性，從轉(zhuǎn)讓方來說，如果不具備股東資格，當然無法發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效 果。比如，在公司未成立時，其出資者還不具有股東資格，而是類似于合伙中的 合伙人資格，當然就不具備股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件。還有因各種原因喪失股東資格的人， 也不具有股權(quán)轉(zhuǎn)讓資格，如已破產(chǎn)解散的公司的股東。從受讓方來說，法律、法 規(guī)、政策規(guī)定不得從事營利性活動的主體，不得受讓公司股權(quán)成為公司股東，例 如各級國家機關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)。 ( 三) 股權(quán)的轉(zhuǎn)讓要符合法律 股權(quán)轉(zhuǎn)讓是民事法律行為，當然要符合法律的規(guī)定。前面已述，股權(quán)的權(quán)利 內(nèi)容包括投資受益權(quán)、股份或出資的轉(zhuǎn)讓權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、優(yōu)先認股權(quán)、知 情權(quán)、訴權(quán)等?？梢姡蓹?quán)的轉(zhuǎn)讓的標的內(nèi)容多而且復(fù)雜，不能簡單等同于一般 物的買賣，其買賣的交付還涉及到各種權(quán)利的轉(zhuǎn)移，如經(jīng)營、管理。交付后將產(chǎn) 生各種新的法律關(guān)系。所以我國法律規(guī)定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓要遵循的程序和限制。如， 有限責(zé)任公司的股東向外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。其他股東半 數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同 廣兩大學(xué)碩士學(xué)位論文有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 意轉(zhuǎn)讓等，如果違反了我國法律法規(guī)的限制性規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力就可能受到 影響。 1 3 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力 1 3 1 股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的幾種學(xué)說 轉(zhuǎn)讓人將其所擁有的股權(quán)讓渡給他人，他人成為新股東，享有股東所享有的 權(quán)利和義務(wù)。而這種股權(quán)轉(zhuǎn)讓什么時候發(fā)生效力，學(xué)術(shù)界存在著三種關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn) 讓生效要件的觀點。 第一種觀點認為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效是以辦理了公司股東名冊變更登記，不是以 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的生效為要件?，F(xiàn)在很多學(xué)者贊成這種觀點。 第二種觀點認為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效是以辦理了工商變更登記，不是以股權(quán)轉(zhuǎn)讓 協(xié)議的生效為要件。持此種觀點的學(xué)者也不在少數(shù)。 第三種觀點認為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是以當事人雙方意思表達一致作為生效要件。不 需要辦理變更登記。這種觀點基本已經(jīng)不被采納，因為其混淆了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效 和股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效。 上述這些不同的觀點和看法，體現(xiàn)了學(xué)術(shù)界和實務(wù)界在股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力方面的 認識和具體做法的差異。而在具體哪些因素決定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力時，一般人都認 為工商變更登記和股東名冊變更登記、生效要件和對抗要件等對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力 及其范圍有影響?？梢姡蓹?quán)轉(zhuǎn)讓效力具有范圍性和層次性。即股權(quán)轉(zhuǎn)讓在多大 范圍內(nèi)產(chǎn)生效力，對哪些人具有法律拘束力。按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓的順序，股權(quán)轉(zhuǎn)讓一 般都需要經(jīng)過當事人協(xié)商簽訂合同后履行合同也就是進行股權(quán)交付，然后辦理公 司股東名冊的變更登記，最后在公司的配合下辦理工商變更登記等三個步驟。在 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的不同步驟中將產(chǎn)生不同的法律效力，約束不同的當事人、公司和第三 人。 1 3 2 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力之間的關(guān)系 實踐中很多人認為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后股權(quán)就轉(zhuǎn)移了，轉(zhuǎn)讓人失去了股東 資格，而受讓人就取得股東資格并擁有了股權(quán)。這種看法是沒有區(qū)分股權(quán)轉(zhuǎn)讓合 同的生效與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效。按照一般民法原理，雙方之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是發(fā) 趙旭東：公司法學(xué)，法律出版社2 0 0 3 年第1 版，第3 0 3 頁。 岱張平：股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力層次論法學(xué)2 0 0 3 年第1 2 期 9 廣西大學(xué)碩士學(xué)位論文 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 生股權(quán)變動的基礎(chǔ)關(guān)系，屬于債權(quán)法律關(guān)系。要發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)移還需要合同的履行 即交付股權(quán)使股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。所以雙方當事人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同只是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的 基礎(chǔ)，也是其中的一個重要環(huán)節(jié)。所以要根據(jù)其不同將股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效和股 權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效將以區(qū)別對待。 如前所述，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的一個重要環(huán)節(jié)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效需 要股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行。而現(xiàn)實中有些股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效了但是不能發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn) 移。這有可能是轉(zhuǎn)讓方將此股權(quán)進行了一“股 幾賣，只是向其中一個受讓方交 付了股權(quán)，使其他股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行不能；也有可能是股權(quán)的原因?qū)е虏荒苻D(zhuǎn)移 股權(quán)。當然不管什么原因造成了股權(quán)不能交付而導(dǎo)致不能發(fā)生轉(zhuǎn)移，受讓方作為 買方所享有的權(quán)利仍然受到法律的保護，賣方因為履行不了合同都要承擔(dān)違約責(zé) 任，即向買方承擔(dān)賠償責(zé)任。所以，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力既有 區(qū)別。也有很緊密的聯(lián)系。 1 3 3 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效標準 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力是有區(qū)別的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效不 代表股權(quán)轉(zhuǎn)讓也發(fā)生效力，這還需要當事人雙方對合同的履行來使股權(quán)發(fā)生變動 或轉(zhuǎn)移，從而實現(xiàn)股權(quán)的實際轉(zhuǎn)讓。很顯然簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一個 重要環(huán)節(jié)，也是實現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的前提。當事人要先簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，然后按照 合同來履行，而這里的履行就是股權(quán)的交付。所以我們認為當事人雙方簽訂股權(quán) 轉(zhuǎn)讓合同并交付股權(quán)就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效標準。 在何種情況下，賣方按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的約定履行了交付義務(wù)，這需要根據(jù) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的具體約定來進行確定，在沒有約定的情況下，就以通知作為股權(quán) 交付的依據(jù)。合同的約定交付標準可以是：在辦理變更登記前受讓方實際行使股 東權(quán)利為交付標準，或以交付出資證明為交付標準等。 在實踐中，在沒有通知情況下，就要按照合同的約定來確定雙方是否進行了 股權(quán)交付。如自轉(zhuǎn)讓人或受讓人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓事實通知公司視為當事人完成了股權(quán) 交付；或合同明確約定股權(quán)交割了才是當事人完成了股權(quán)交付。所以股權(quán)交付對 于確定股權(quán)是否發(fā)生變動具有重要的意義，只有在交付了股權(quán)后，雙方當事人才 可以到公司進行股權(quán)變更登記。否則公司可以拒絕進行股權(quán)變更登記。 當事人雙方簽訂協(xié)議并交付股權(quán)后，雙方就完成了股權(quán)轉(zhuǎn)讓，受讓方取得股 奚曉明總主編：股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛法律出版社2 0 0 7 年1 0 月第1 版，第1 2 2 頁 l o 廣西大學(xué)碩士學(xué)位論文有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 東資格，這時雙方都不得以未進行股權(quán)變更登記來否認股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力和受讓方 已取得的股東資格。因為都要按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同對股權(quán)交付的約定及當事人的履 約行為來確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力，而不是依據(jù)股權(quán)變更登記。 綜上，對于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力我們可以進行如下釋義：股權(quán)轉(zhuǎn)讓 的效力是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓對股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方當事人、公司及其老股東以及第三人產(chǎn)生的 法律效力。其中當事人雙方簽訂協(xié)議并交付股權(quán)后，在雙方當事人之間產(chǎn)生股權(quán) 轉(zhuǎn)讓效力。而公司股東名冊變更登記、工商機關(guān)股東變更登記對股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方當 事人、公司及其存續(xù)股東以及第三人產(chǎn)生的何種法律影響，本文將安排在第四章 中重點討論。 第二章股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力 2 1 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立與生效 合同的成立，是指訂約當事人經(jīng)由要約、承諾，就合同的主要條款達成合意 的過程，即“訂約人須就合同條款至少是主要條款達成合意，合同才成立 我 國合同法第2 5 條規(guī)定：“承諾生效時合同成立。所謂合同的生效，是指已 經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了一定的法律約束力，也就是通常所說的法律效 力。合同法第4 4 條又規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政 法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。 因此，合同的成立 與生效是兩個不同性質(zhì)和范疇的法律問題，合同的成立屬于合同的訂立范疇，屬 于合同事實上的確認。而合同的生效屬于合同的效力問題，解決的是已經(jīng)存在的 合同是否具有法律效力的問題。合同成立是判斷合同生效的前提，合同只有在合 法成立后，才可以繼續(xù)談?wù)撋У膯栴}。一般情況下，合同成立即生效，除了那 些特殊的合同，法律規(guī)定需要完成批準、登記等手續(xù)的，在手續(xù)完成后合同才能 生效。 如前所述，我國合同法第4 4 條采納的合同成立即生效也同樣適用于有 限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。在法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)時， 在辦理了相關(guān)手續(xù)后股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同才生效。目前我國法律規(guī)定，一般情況下有限 責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不需要辦理批準手續(xù)，需要辦理批準手續(xù)的只是在國有公司 的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和向外商進行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓因為涉及到國有資產(chǎn)的保護 崔建遠主編：合同法，法律出版社2 0 0 0 年版，第4 0 頁。 l l 廣西大學(xué)碩士學(xué)位論文 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 和管理等問題須履行批準手續(xù)，而向外商進行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，因為涉及國家產(chǎn)業(yè)政 策等方面的保護需要批準，如按照中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定， 中外合資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過原批準機關(guān)的批準，獲得批準就成為此中外合 資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的法定生效要件。所以，凡是法律、行政法規(guī)沒有明文規(guī)定， 以辦理批準、登記手續(xù)為合同生效條件的，當事人是否辦理可能涉及的批準、登 記手續(xù)，不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。 我國2 0 0 5 年修改的中華人民共和國公司法設(shè)置了專門的一章即第三章 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，由于條文具有概括性，所以仍然有很多不明確的地方。 如違反了公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的影響和違反了公司法規(guī)定的外部轉(zhuǎn)讓 限制時股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的影響等，法律并沒有給出一個明確的回答，違反公 司法規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力影響如何，后面第三章將詳細 討論。 2 2 違反公司章程的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力 我國公司法確立了“私法自治原則 在公司章程中的法律地位，其中第 7 2 條授權(quán)公司章程來對股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)定轉(zhuǎn)讓條件或限制。這種條件包括股東之間 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件和股東向股東之外的人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件。在實踐中，有些公司在 其章程中對股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定了一些不同于公司法規(guī)定的條件，有些比公司法的規(guī)定 的條件寬松，如轉(zhuǎn)讓方向受讓人( 第三人) 轉(zhuǎn)讓股權(quán)時不用征求其他股東的同意； 有的比公司法規(guī)定的條件嚴格，如轉(zhuǎn)讓方向受讓人( 第三人) 轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，要征 求取得全體股東或全體股東三分之二同意時才可以向外轉(zhuǎn)讓。這些章程規(guī)定的股 權(quán)轉(zhuǎn)讓條件與公司法要求不同，其是否影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力呢? 這已經(jīng)成為 股權(quán)轉(zhuǎn)讓中需要解決的理論問題。 2 2 1 公司章程與公司法之間的關(guān)系 在涉及公司的組織結(jié)構(gòu)和基本關(guān)系時，都可以通過章程來加以調(diào)整，并對 公司股東產(chǎn)生效力。所以公司章程是關(guān)于公司的組織結(jié)構(gòu)、內(nèi)部關(guān)系和開展公司 業(yè)務(wù)活動的基本規(guī)則和依據(jù)。對于公司章程的性質(zhì)，各國存在著不同看法，英美 國家將公司章程視為股東之間的契約；而日韓等國把公司章程作為公司內(nèi)部的 b m w e l l i n g ：c o r p o r a t el a wi nc a n a d at h eg o v e r n i n gp r i n c i p l e ，b u t t ew r o r t h st o r o n t 0 1 9 8 4 ，p 5 7 轉(zhuǎn)引自王保樹主編：商事法論集第6 卷，法律出版社2 0 0 2 年版第5 頁。 1 2 廣西大學(xué)碩士學(xué)位論文 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 自治規(guī)范。對于章程的性質(zhì)，不同國家和不同學(xué)者分別將其定性為自治規(guī)范或 是股東之間的契約，但共同之處就在于章程是股東之間就公司的重大事項做出的 長期的、規(guī)范的安排，體現(xiàn)了很強的自治性，公司章程的自治也就成了公司自治 的重要手段。其與公司法的關(guān)系，其實就是如何看待公司法強行性的問題。 從公司法的性質(zhì)分析，公司法中的規(guī)則可分為強制性規(guī)則和任意性規(guī)則兩 種，強制性規(guī)則是指有關(guān)公司內(nèi)部組織關(guān)系、高管義務(wù)等基本制度的規(guī)則，而任 意性規(guī)則是指公司治理結(jié)構(gòu)、權(quán)力財產(chǎn)分配以及利潤分配等普通制度的規(guī)則。圓 在公司法里，強制性規(guī)則不允許公司參與各方以任何方式加以變更，而任意性規(guī) 則則可以，在公司章程或股東會就具體事宜進行具體授權(quán)時，法律可以體現(xiàn)出一 定限度上的靈活性。 2 2 2 違反章程的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力 對于公司章程能否規(guī)定禁止或限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件，以及違反章程的限制規(guī) 定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。現(xiàn)今主要有三種觀點： 第一種觀點，該觀點認為，公司法不允許在法律之外設(shè)置股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制條 件或禁止條件，在公司章程設(shè)置這樣的條件是無效的，所以違反公司章程的股權(quán) 轉(zhuǎn)讓合同的效力不受影響。 第二種觀點，認為公司章程在公司法規(guī)定之外可以對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)設(shè)定 限制。那么違反公司章程的規(guī)定時股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。 第三種觀點，可稱為相對無效說，或者稱為折衷說，即違反了公司章程規(guī)定 的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制條件，對于公司來說沒有對抗效力，而對當事人雙方來說股權(quán)轉(zhuǎn) 讓合同是有效，不能以違反章程來否認股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。另外還應(yīng)該根據(jù)具 體情況來確定違反公司章程時股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。 要確定公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響，要分兩步來分析。先要確定公司章 程在公司法規(guī)定之外設(shè)定的對股權(quán)轉(zhuǎn)讓禁止性或限制性條件的效力。在確定 章程約定有效的前提下，才能進一步來分析公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響。 韓國多數(shù)學(xué)者認為，章程不僅約束制定章程的設(shè)立者和發(fā)起人，而且也當然約束公司機關(guān) 和新加入的公司組織者。參見( 韓) 李哲松著，吳日煥澤：韓國公司法，中國政法人學(xué)出 版社2 0 0 0 年版，第7 5 頁。 湯欣：論公司法的性格強行法抑或任意法中國法學(xué)2 0 0 1 年第1 期 虞政平：股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力審查法律適用2 0 0 3 ，( 9 ) ：5 3 廣兩大學(xué)碩士學(xué)位論文有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 首先，要審查依章程約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件是否合法有效。 我國現(xiàn)行公司法第7 2 條對有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出了專門規(guī)定、 其中第二款授權(quán)章程來規(guī)定具體的轉(zhuǎn)讓條件。從前面公司章程和公司法的關(guān)系的 分析，現(xiàn)行公司法第7 2 條是普通規(guī)則，可以認為是任意性的規(guī)范。所以章 程根據(jù)公司法的授權(quán)規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件或限制和根據(jù)法律的強制性規(guī)定對股 權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制不同，它應(yīng)該屬于自治范圍的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制。在國外就有很多國家 的公司法通過授權(quán)章程來設(shè)定對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制。如德國股份公司法規(guī)定股 權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制條件可以在章程中加以約定，限制的條件可以是取得公司同意，這 種同意需要董事會來做出；或者也可以規(guī)定取得監(jiān)事會或股東會同意。日本商 法規(guī)定章程可以規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓還要取得董事會的同意。有限責(zé)任公司章程對 ： 股權(quán)轉(zhuǎn)讓不設(shè)限制性條件時，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)自然適用公司法第7 2 條第l 款 規(guī)定；有限責(zé)任公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓也可以作出與公司法第7 2 條第1 款 和第2 款不同的規(guī)定，加重甚至排除公司法的適用。當然公司章程的自治 性不是毫無限制，無限擴張的。為了有限責(zé)任公司的人合性，需要對兩者進行協(xié) 調(diào)，不能為了保護有限責(zé)任公司的人合性而禁止或限制股東向外轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，這 樣就阻礙了股東作為公司投資者的出資轉(zhuǎn)讓權(quán)的實現(xiàn)；同時也不能沒有任何限制 的允許有限責(zé)任公司股東自由轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，這樣也會破壞有限責(zé)任公司的人合 性。所以公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制要是合理的，如果章程約定的限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓 的條款違反了法律的強制性或禁止性條款，完全禁止股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，那么這樣 的條款也是無效的。因為這樣的條款好像很符合保護有限責(zé)任公司的人合性，但 是它違反了公序良俗，阻礙了股東出資轉(zhuǎn)讓權(quán)的實現(xiàn)。另外章程也不得約定條款 強制股東向股東會決議指定的股東或第三人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。 其次，在章程約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件合法情況下判斷股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力。 按照前面的闡述，章程是一種自治性規(guī)范，一般只在公司內(nèi)部有效，對公司、 股東、監(jiān)事、高級管理人員具有拘束力。而從保護受讓人利益和交易效率的角度 來看，章程條款的效力只應(yīng)在公司成員范圍內(nèi)有效，不具備約束第三人的效力。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓是民事法律行為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同雙方當事人在意思表達真實一致的情形 【德】托馬斯萊塞爾、呂迪格法依爾：德國資合公司法，高旭軍等譯，法律出版社2 0 0 5 年第1 版，第1 3 5 頁。 圓【日】松波仁- - f i g 日本商法論，秦瑞玢等譯，中國政法大學(xué)出版社2 0 0 5 年第1 版，第8 5 頁。 1 4 廣西大學(xué)碩士學(xué)位論文有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同就應(yīng)該合法有效，除非有法律的強制性或禁止性規(guī)定。如果章 程的限制條款能影響到股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，那實踐中會導(dǎo)致當事人都會去審查 公司章程的規(guī)定，并對公司章程的條款進行法律判斷，這將耗費大量時間和資源。 而且對于章程的限制條款的理解不同，會影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的簽約，不利于交易 的迅速快捷。 從當事人的意思表示來分析，在章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓進行了限制，而受讓方不知 情的情況下，受讓方屬于善意，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是有效的，受讓方可以要求轉(zhuǎn)讓方 協(xié)助其通過公司辦理相關(guān)的股權(quán)變更手續(xù)，但是公司可以以違反公司章程的合法 性限制為由拒絕辦理變更手續(xù)，而當事人不能依據(jù)該合同來對抗公司。當然受讓 方可以通過其他途徑來保護自己受損的合法權(quán)益。如受讓方可以要求承擔(dān)違約賠 償責(zé)任，或者以轉(zhuǎn)讓方在簽訂合同時沒有告知章程限制的事實構(gòu)成欺詐而撤銷合 同。其他國家還有規(guī)定受讓人獲得請求強制購買的權(quán)利，如韓國商法規(guī)定： 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件可以在公司章程中規(guī)定，違反此限制時，那就需要公司董事會承 認，否則不能對抗公司；在沒有董事會承認時，受讓方可以向公司請求承認，但 被拒絕時，那就要求公司指定購買或收買。國外法律的規(guī)定值得我國借鑒。在 受讓人明知章程有限制性規(guī)定的情況下，仍與轉(zhuǎn)讓方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，此時的 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)是可撤銷的合同。對其他股東而言，損害了法律賦予的優(yōu)先購買 權(quán)，其他股東可以按照合同法關(guān)于撤銷權(quán)的規(guī)定向法院或仲裁機構(gòu)申請撤銷該合 同。 2 3 出資瑕疵的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力 出資有瑕疵的股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力、出資有瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的 責(zé)任認定和責(zé)任承擔(dān)等問題，股權(quán)受讓方往往以欺詐等為由，請求調(diào)整股權(quán)轉(zhuǎn)讓 價款、請求撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、拒絕支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款或直接要求法院或仲裁機構(gòu) 認定該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。此類因出資瑕疵所引發(fā)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛在實踐中呈增 長的態(tài)勢，所以出資有瑕疵的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力究竟如何? 這是我們要面對和解 決的。 3 2 1 出資瑕疵及其形成原因 一般人都認為要以實際投資行為( 出資) 作為確認股權(quán)的標準。出資存在瑕 吳日煥譯：韓國商法中國政法大學(xué)出版社1 9 9 9 年0 8 月版。 1 5 廣西大學(xué)碩士學(xué)位論文 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力研究 疵也將導(dǎo)致股權(quán)存在瑕疵，股權(quán)存在瑕疵只要具備了一定的條件，就可能成為股 權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的標的。所以我們在探討出資瑕疵的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力之前，都需要 對出資瑕疵界定清楚。 出資瑕疵是指股東違反公司章程、公司法及其他關(guān)于出資規(guī)定的出資情形： 或所繳付的出資存在品質(zhì)上或權(quán)利上的缺陷，從而形成自然瑕疵或者法律瑕疵。 出資瑕疵的情形在實踐中非常廣泛，各國法律根據(jù)不同的標準對其作出了不同的 分類：( 1 ) 公司成立前的設(shè)立出資瑕疵和公司成立后的增資出資瑕疵；( 2 ) 現(xiàn)金 出資瑕疵和現(xiàn)物出資瑕疵( 包括實物出資瑕疵和土地使用權(quán)等權(quán)利出資瑕疵；( 3 ) 出資義務(wù)不履行和出資義務(wù)履行不適當。我國公司法所規(guī)定的出資瑕疵的形 式主要有以下四種：( 1 ) 未足額出資。實踐中，公司股東首次出資額不足2 0 ， 或兩年內(nèi)沒有繳納剩余的8 0 ，這就構(gòu)成