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國際私法的基本原則,一、基本原則的概念和作用 二、國際私法的基本原則 （一）國家主權(quán)原則 （二）平等互利原則 （三）國際協(xié)調(diào)與合作原則 （四）保護弱勢當(dāng)事人的合法權(quán)益原則,一、基本原則的概念和作用 （一）概念 國際私法的基本原則是指在制定國際私法時，應(yīng)當(dāng)自始至終加以貫徹執(zhí)行的基本原則。也是在國際民事活動中，在解決國際民事爭議時。必須遵循的根本原則。 （二）作用 1、立法準(zhǔn)則的功能 指國際私法基本原則在國際私法立法中的指導(dǎo)作用和約束力。,2、行為準(zhǔn)則和審判準(zhǔn)則的功能 指國際私法基本原則在國際民商事活動和審判中的指導(dǎo)作用和約束力。 3、彌補國際私法法律規(guī)范缺陷的功能 指國際私法基本原則在國際私法法律規(guī)范存在缺陷的情形下，可起到彌補其缺陷的作用。,二、國際私法的基本原則 （一）國家主權(quán)原則 1、概念：國家具有獨立自主地處理自己的對內(nèi)和對外事務(wù)的最高權(quán)力。 國家主權(quán)原則是國際公法的基本原則，也是國際私法的基本原則，國際私法規(guī)范的適用，必須符合國家主權(quán)原則。 2、特性： （1）國家主權(quán)對國內(nèi)有最高的權(quán)力 （2）國家主權(quán)對外獨立行使權(quán)力,3、表現(xiàn) （1）立法獨立：國家之間相互尊重對方國家的立法權(quán) A、當(dāng)內(nèi)國公民在國外收到歧視時，內(nèi)國也有權(quán)對彼國公民采取相同的措施 （2）司法獨立：國家處理內(nèi)國案件時，不受他國的干涉 A、司法管轄權(quán) 自己有司法權(quán) 承認和執(zhí)行對方的判決 B、國家及財產(chǎn)的豁免原則 當(dāng)財產(chǎn)豁免權(quán)被侵犯時，內(nèi)國有權(quán)拒絕參加訴訟或拒絕有關(guān)判決的承認和執(zhí)行 C、平等地運用本國法和外國法,國際私法上的許多沖突規(guī)則的確立均直接受到國家主權(quán)原則的制約，如物權(quán)法律沖突依物之所在地法解決、行為方式依行為地法解決、訴訟程序的法律沖突依據(jù)法院地法解決等。 國家主權(quán)原則在我國法律中也有體現(xiàn)，如我國憲法規(guī)定：“在我國境內(nèi)的外國企業(yè)和其他外國經(jīng)濟組織以及中外合資經(jīng)營企業(yè)，都必須遵守中華人民共和國的法律”，民法通則也規(guī)定：“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動，適用中華人民共和國法律，法律另有規(guī)定的除外”。,（二）平等互利原則 1、概念 平等互利就是堅持對等和互惠的意思。 2、平等互利原則主要表現(xiàn)在兩個方面 A、當(dāng)事人之間。它要求不同國家當(dāng)事人之間進行民事活動時，應(yīng)建立平等互利的關(guān)系。 a、當(dāng)事人相互尊重對方的意思 b、內(nèi)國應(yīng)給與外國人以國民待遇 c、外國的判決或仲裁在內(nèi)國的承認和執(zhí)行,B、國家之間 它要求各個國家在處理涉外民事關(guān)系時，平等地對待各國民商事法，承認外國人當(dāng)事人平等的地位，在可以而且需要適用外國法時應(yīng)予適用 3、平等互利原則的例外情況 （1）反致的運用 當(dāng)一國法院根據(jù)沖突規(guī)范指定適用外國法時，如果它所指定的外國法是指包括沖突法在內(nèi)的該外國的全部法律，就可能出現(xiàn)依該外國沖突法的指定適用法院地法或第三國法的問題，這就發(fā)生了國際私法上的反致問題。 反致的前提條件： A法院地國的沖突規(guī)范指向外國法，指向該外國的實體法和沖突規(guī)范。 B存在系屬沖突。 C法院地國接受反致。,（2）公共秩序保留 是指一國依其沖突規(guī)范（無論是國內(nèi)法上的，還是它所接受的國際私法協(xié)議與公約中的沖突規(guī)范），對某一涉外民事案件的處理，本應(yīng)適用某外國實體法，但考慮到適用的結(jié)果會與內(nèi)國的“公共秩序”嚴重抵觸，則拒絕適用，這便是國際私法中的公共秩序保留制度。 共秩序保留制度的適用情形 A、當(dāng)法院地國依據(jù)本國的沖突規(guī)范的指引，而適用某一外國法為準(zhǔn)據(jù)法時，如果該外國法的適用將與法院地國的共秩序相抵觸，則法院地國拒絕適用該外國法以保護本國利益。有的學(xué)者稱之為共秩序保留制度的消極功能。 B、法院地國的國內(nèi)法明確規(guī)定了對某種涉外民商事關(guān)系的調(diào)整適用法院地法。這種涉外民商事關(guān)系往往是關(guān)系到法院地國的共秩序或重大利益的關(guān)系，所以法院地國對其采取了排他的手段進行調(diào)整。有的學(xué)者稱之為共秩序保留制度的積極功能。 C、在考慮是否承認和執(zhí)行外國法院的判決和裁定時，各國一般都將是否違反本國的共秩序作為重要的考量標(biāo)準(zhǔn)。 D、在考慮是否承認和執(zhí)行國外仲裁機構(gòu)的裁決，各國一般也將是否違反本國的共秩序作為重要的考量標(biāo)準(zhǔn)。 E、司法協(xié)助中，各國在決定是否給予司法協(xié)助時，也會將共秩序作為一個衡量標(biāo)準(zhǔn)。如果給予該外國法院的司法協(xié)助將有損于法院地國的共秩序，則不給予。,（三）國際協(xié)調(diào)和合作原則 國際私法上的國際協(xié)調(diào)與合作原則主要是指各國在處理涉外民商事案件的時候，要采取互惠原則，并堅持內(nèi)外國人之間的平等，兼顧國際上的普遍實踐與習(xí)慣做法。在全球化的時代，這個原則尤其重要。 1、內(nèi)國立法方面 在內(nèi)國制定國際私法時，不能僅考慮本國利益 2、內(nèi)國司法方面 應(yīng)加強國家間的司法合作 3、在國際合作中 應(yīng)加強雙邊或多邊國際條約地制定，共同致力于制定國際統(tǒng)一的沖突法，實體法和程序法,（四）保護弱勢當(dāng)事人的合法權(quán)益原則 1、 弱者產(chǎn)生的方式具體包括： A.單純由于生理、家庭背景或其他個人因素而導(dǎo)致處于不利狀態(tài)，比如婚姻家庭領(lǐng)域中的婦女、兒童、未成年人、被撫養(yǎng)人、被監(jiān)護人等； B.因為當(dāng)事人的市場力量不平衡而導(dǎo)致經(jīng)濟地位處于不利狀態(tài)，比如雇傭關(guān)系中的雇員； C.因為在知識、技術(shù)和信息等方面的不對等而處于弱勢一方，消費合同領(lǐng)域當(dāng)中的消費者、保險合同當(dāng)中的投保人以及侵權(quán)關(guān)系當(dāng)中的受害者。,2、涉外民商事關(guān)系中保護弱者合法權(quán)益的具體方面 A、對涉外婚姻家庭關(guān)系領(lǐng)域中弱者權(quán)益的維護 第29條規(guī)定：“扶養(yǎng)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律中有利于保護被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律?！钡?0條規(guī)定：“監(jiān)護，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護被監(jiān)護人權(quán)益的法律。” B、涉外合同領(lǐng)域中弱者權(quán)益的維護 第41條規(guī)定：“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切