公司相互持股有關(guān)問題

1、公司之間相互持股相關(guān)問題所謂相互持股，又稱“交叉持股”或“公司相互轉(zhuǎn)投資”，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上公司之間通過相互投資，相互持有對(duì)方一定比例的股份，相互成為對(duì)方股東，進(jìn)而形成的一種相互支持、相互抑制的公司聯(lián)合形式。2005年修訂后的公司法對(duì)公司間相互持股未作明確規(guī)定，與之有間接關(guān)聯(lián)的規(guī)定是公司法第15-16條對(duì)公司轉(zhuǎn)投資的規(guī)定由原來的強(qiáng)制性比例限制改為由公司章程自主決定，為公司間相互持股的形成創(chuàng)造了寬松的法律環(huán)境；第十五條 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。第十六條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者

2、股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司法第16、21條對(duì)公司的控股股東、實(shí)際控制人利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益的禁止及賠償責(zé)任的規(guī)定對(duì)公司間相互持股形成后的權(quán)利行使有一定的規(guī)范作用，但對(duì)公司間相互持股形成過程本身沒有作任何規(guī)定。而對(duì)公司間相互持股形成過程的規(guī)范恰恰是保護(hù)局外股東、債權(quán)人及公眾利益的關(guān)鍵所在。在我國(guó)目前所有的規(guī)范性文件中，只有中國(guó)證監(jiān)會(huì)2009年制定的證券公司設(shè)立子公司試行規(guī)定涉及這一問題。綜觀我國(guó)現(xiàn)行公司立法規(guī)定，就公司間相互持股這一特定現(xiàn)象，我們可以作出如下判斷：我國(guó)法律并不限制公司間相互持股，這意味著公司

3、間相互持股被允許存在并且不受限制，甚至連子公司持有母公司的股份也不受限制。可以說，只要存在企業(yè)集團(tuán)就無法回避企業(yè)之間相互持股的事實(shí)。對(duì)這一經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，我們?cè)撊绾卧谖崭鲊?guó)立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上弘揚(yáng)其優(yōu)勢(shì)，預(yù)防其隱患，已然成為我國(guó)公司法學(xué)者面臨的一個(gè)難題。根據(jù)相互持股的公司之間是否具有母子公司關(guān)系，相互持股可以分為垂直式（縱向）和水平式（橫向）兩種，前者是指在母公司持有子公司股份的同時(shí)，子公司也持有母公司的股份，但數(shù)額不足以改變母子公司的關(guān)系；后者是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司之間相互持有股份，但這些公司之間地位平等，并未形成母子公司關(guān)系的類型。公司相互持股的形態(tài)，一般可分為以下幾種：?jiǎn)渭兊腶、b兩公司相互持

4、有對(duì)方股份。環(huán)狀形交叉持股。即ab公司、bc公司和ca公司之間各自相互持股，形成一個(gè)封閉的環(huán)形系統(tǒng)。網(wǎng)狀型交叉持股。所有參與交叉持股的公司，全部都與其他公司產(chǎn)生交叉持股的關(guān)系。放射性交叉持股。以一家核心公司為中心，由其分別與其他公司形成交叉持股關(guān)系，但其他公司之間則沒有交叉持股關(guān)系。由于后三種公司相互持股類型是第一種公司相互持股類型的延伸，因此在本文中我們主要討論第一種公司相互持股類型。 一、公司相互持股的優(yōu)勢(shì) 1有利于鞏固經(jīng)營(yíng)權(quán)，促進(jìn)公司進(jìn)行長(zhǎng)期投資。公司相互持股來業(yè)務(wù)上有上下游關(guān)系的公司之間“親上加親”大大強(qiáng)化企業(yè)間的聯(lián)盟，從而增強(qiáng)了公司資本的積聚能力。另外，相互持股的法人股權(quán)結(jié)構(gòu)，其實(shí)質(zhì)

5、是公司取得相對(duì)多數(shù)之股份表決權(quán)，具有維持公司經(jīng)營(yíng)權(quán)的作用，使得公司經(jīng)營(yíng)者能全力投入事業(yè)而無須顧慮經(jīng)營(yíng)權(quán)被他人無端介入的問題，將精力全部投入到公司企業(yè)的長(zhǎng)期投資戰(zhàn)略上，促進(jìn)公司更好發(fā)展。 2有利于減少公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。通過相互持股，公司之間結(jié)成戰(zhàn)略聯(lián)盟，從而進(jìn)一步維持和促進(jìn)相互之間的經(jīng)營(yíng)合作關(guān)系。在經(jīng)營(yíng)投資方面上能確保公司的供銷渠道的穩(wěn)定，減少公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。從另一方面來講，公司還可以方便地向相互持股公司籌集資金，而且往往成本較低廉。如果有銀行這樣的金融機(jī)構(gòu)參與相互持股，那么這種籌資優(yōu)勢(shì)就更為顯著。 3有利于對(duì)抗敵意收購(gòu)和增強(qiáng)公司的留存資金。相互持股的情況下，公司之間相互依存，相互滲透，相互制約，在一

6、定程度上結(jié)成“命運(yùn)共同體”而且它們之間基于一定的協(xié)議或契約建立起來的互信，能夠防止股份的自由流動(dòng)。因此，當(dāng)相互持股公司遇有他人惡意收購(gòu)時(shí)，相互持股的股東就可以發(fā)出收購(gòu)邀約，與敵意收購(gòu)者競(jìng)爭(zhēng)，使收購(gòu)的成本與風(fēng)險(xiǎn)增加，讓收購(gòu)者望而生畏，不敢輕易采取吞并目標(biāo)公司的行動(dòng)。 二、公司相互持股的弊端1虛增公司資本，危害公司資本三原則。資本真實(shí)是現(xiàn)代公司法的基本原則，具體表現(xiàn)為資本確定、資本維持和資本不變?nèi)瓌t，然而公司之間出現(xiàn)相互持股現(xiàn)象則會(huì)導(dǎo)致公司資本空洞化的結(jié)果。例如，a、b兩家公司各有資本額5000萬(wàn)，現(xiàn)在a、b兩家公司分別出資2000萬(wàn)向?qū)Ψ焦就顿Y，此時(shí)，兩家公司的帳面上就有2000萬(wàn)的新增資本

7、，但實(shí)際上兩家公司的資本并無任何實(shí)質(zhì)的增加，其所增資本純系公司原有資本在兩家公司的帳目上來回轉(zhuǎn)移所致。顯然，公司之間的這種轉(zhuǎn)投資行為與公司法的資本真實(shí)、資本維持、資本不變?nèi)瓌t是相沖突的。與此同時(shí)，當(dāng)b公司把a(bǔ)公司所投資之資金，再度轉(zhuǎn)投資a公司時(shí)，這樣的轉(zhuǎn)投資行為還違背了公司法的禁止出資返還的理念。最后，這種行為還形同a公司通過b公司間接地持有自己公司之股份，從而與公司法禁止公司取得自己股份的規(guī)定背道而弛，嚴(yán)重影響到公司資本的充實(shí)。2公司治理結(jié)構(gòu)失去制衡，容易產(chǎn)生內(nèi)部人控制的后果。公司的治理模式一般是“三會(huì)分立”制，即股東會(huì)作為權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)作為執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)作為監(jiān)管機(jī)構(gòu)，三會(huì)通過其各自權(quán)

8、力的行使而相互制衡。在公司相互持股的情況下，由于公司持有他公司股份，其表決權(quán)由公司經(jīng)營(yíng)者代表行使，在縱向型交叉持股的情況下，子公司經(jīng)營(yíng)者受控于母公司。另一方面，在橫向型交叉持股情形下，各公司經(jīng)營(yíng)者最合理的行動(dòng)模式是不干預(yù)他公司的經(jīng)營(yíng)權(quán)，以換取他公司不干預(yù)自己公司經(jīng)營(yíng)權(quán)的承諾，從而在共同默契下，各公司經(jīng)營(yíng)者將自己持有他公司股份的表決權(quán)委托他公司經(jīng)營(yíng)者代理行使，結(jié)果造成各個(gè)經(jīng)營(yíng)者對(duì)于交叉持股體系下的自己公司股份，享有完全的自主控制權(quán)?？v向交叉持股結(jié)構(gòu)中，位居中心的母公司之經(jīng)營(yíng)者，尚需以自己資金取得母公司的控制權(quán)，才有辦法支配其他公司表決權(quán)的行使；但在橫向交叉持股結(jié)構(gòu)中，經(jīng)營(yíng)者可能完全無須支出任何自己的資金，就可以控制自己的公司了。于是，真正的出資者股東卻被排除在股東大會(huì)之外，其股東權(quán)成為虛設(shè)，股東大會(huì)的決策權(quán)被經(jīng)營(yíng)者支配。3妨礙證券市場(chǎng)正常交易秩序，扭曲整個(gè)經(jīng)濟(jì)體的資本流轉(zhuǎn)機(jī)制。雖然，公司以相互持股的方式介入股市，可以維持股價(jià)穩(wěn)定。但是，該行為若被不當(dāng)利用，則會(huì)成為人為的不法操縱股票價(jià)格，造成泡沫經(jīng)濟(jì)。在相互持股結(jié)構(gòu)中，各公司之間有著外人所不及的信息優(yōu)勢(shì)，這也很容易誘發(fā)證券市場(chǎng)的內(nèi)幕交易。另外，公司之間一旦形成相互持股關(guān)系，一般不會(huì)輕易地轉(zhuǎn)讓股份，這樣將影響證券市場(chǎng)的流通性，同時(shí)也會(huì)造成市場(chǎng)上籌碼不足，嚴(yán)重影響市場(chǎng)正常供需秩序。在相