國際貿(mào)易及貨物管理知識的分析法

國際貿(mào)易及貨物管理知識的分析法第二章國際貨物貿(mào)易法第一節(jié)國際貨物買賣法第二節(jié)國際貨物買賣合同第三節(jié)賣方和買方的義務(wù)第四節(jié)違反合同的補救方法第五季貨物所有權(quán)與風險的轉(zhuǎn)移第一節(jié)國際貨物買賣法一、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》二、國際貨物買賣的國際商業(yè)慣例三、國際貨物買賣的國內(nèi)立法一、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》該公約的主要內(nèi)容：第一部分規(guī)定了適用范圍第二部分規(guī)定了合同的成立第三部分規(guī)定了與貨物買賣合同的履行第四部分規(guī)定了最后條款一、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》1、《公約》的地域適用范圍（1）締約國營業(yè)地處于不同的國家當事人之間的貨物買賣合同強調(diào)營業(yè)地不同而不是當事人的國籍。營業(yè)地：指固定的、永久的、獨立進行營業(yè)的場所。沒有營業(yè)地則是慣常居往地。（2）由國際私法規(guī)則導致適用某一締約國的法律，則公約適用于營業(yè)地在不同的國家當事人之間訂立的貨物買賣合同（擴大了適用范圍）。一、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》2.不適用公約的貨物買賣：(1)僅供私人、家人或家庭使用的貨物買賣；(2)由拍賣方式進行的銷售；(3)根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售；(4)股票、債券、票據(jù)、貨幣、其他投資證券的交易；(5)船舶、飛機、氣墊船的買賣；(6)電力的買賣；(7)供應(yīng)尚待制造或生產(chǎn)的貨物的合同應(yīng)視為銷售合同，除非訂購貨物的當事人保證供應(yīng)這種制造或生產(chǎn)所需的大部分重要材料；(8)賣方主要義務(wù)在于提供勞務(wù)或其他服務(wù)的買賣。一、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》3.公約未規(guī)范的事項：(1)合同的效力，或其任何條款的效力，或慣例的效力；(2)合同對所有權(quán)的影響；(3)貨物對人身造成的傷亡或損害的產(chǎn)品責任問題。一、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》4.中國加入時的保留我國在核準加入該公約時，對如下條款提出保留：（1）第1條(1)款(b)

不同意擴大適用范圍。公約的適用僅限于當事人的營業(yè)地位于不同締約國之間的國際貨物買賣；（2）第11條不同意合同的形式可以不受限制。提出合同的訂立、修改要書面形式。中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法

（2010年10月28日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十七次會議通過）

第四十二條消費者合同，適用消費者經(jīng)常居所地法律；消費者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律或者經(jīng)營者在消費者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用商品、服務(wù)提供地法律。二、2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則（一）貿(mào)易術(shù)語含義貿(mào)易術(shù)語（TradeTerms），又稱價格條件（PriceTerms）、價格術(shù)語，是指用一個簡短的概念或簡短的英文縮寫字母來標明商品的價格構(gòu)成和買賣雙方各自承擔的責任、費用和風險以及貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的界限的專門用語。產(chǎn)生原因:簡化手續(xù)并降低費用買賣合同（1）價格構(gòu)成（2）交貨地點（3）運輸安排（4）保險安排（5）風險轉(zhuǎn)移（6）進出口手續(xù)辦理簡化手續(xù)降低費用產(chǎn)生貿(mào)易術(shù)語貿(mào)易術(shù)語的作用《2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》的結(jié)構(gòu)（一）Incoterms2000和Incoterms?2010術(shù)語種類比較(一）Incoterms2000E組

─────────────────────────EXW工廠交貨(……指定地點)

F組

─────────────────────────FCA貨交承運人(……指定地點)FAS船邊交貨(……指定裝運港)（海運）

FOB船上交貨(……指定裝運港)（海運）

C組

─────────────────────────CPT運費付至(……指定目的地)

CIP運費、保險費付至(……指定目的地)CFR成本加運費(……指定目的港)（海運）

CIF成本、保險費加運費(……指定目地港)（海運）

D組

─────────────────────────DAF邊境交貨(……指定地點)

DDU未完稅交貨(……指定目的地)

DDP完稅交貨(……指定目的地)DES目的港船上交貨(……指定目的港)（海運）

DEQ目的港碼頭交貨(……指定目的港)（海運）

（二）Incoterms?2010適用于任何單一運輸方式或多個運輸方式EXW 工廠交貨FCA 貨交承運人CPT 運費付至CIP 運費、保險費付至DAT 運輸終點交貨DAP 目的地交貨DDP 交稅后交貨

適用于海運及內(nèi)河水運的術(shù)語FAS 船邊交貨FOB 船上交貨CFR 成本加運費CIF 成本、保險費加運費二、2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則（二）2010通則與2000通則的主要區(qū)別1.對適用范圍的調(diào)整

INCOTERMS2000規(guī)定適用于國際貨物銷售合同，而Incoterms?2010則考慮到了一些大的區(qū)域貿(mào)易集團內(nèi)部貿(mào)易的特點，規(guī)定不僅適用于國際貨物銷售合同，也適用于國內(nèi)貨物銷售合同。并且Incoterms?2010在解釋買賣雙方義務(wù)時在幾處明確進出口商僅在需要時才辦理出口/進口報關(guān)手續(xù)和支付相應(yīng)費用，如A2/B2，A6/B6處。二、2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則（二）2010通則與2000通則的主要區(qū)別2.對貿(mào)易術(shù)語分類的調(diào)整

INCOTERMS2000將貿(mào)易術(shù)語分為E、F、C、D四組，且按照賣方責任逐步增加、買方責任逐步減少依次排列。

而Incoterms?2010對則且按照所適用的運輸方式劃分為兩大類（適用于各種運輸方式類和僅適用于水運類），意在提醒使用者注意不要將僅適用于水運的術(shù)語用于其他運輸方式。二、2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則（二）2010通則與2000通則的主要區(qū)別3.新增加了指導性說明

Incoterms?2010對每個術(shù)語都新加了指導性說明。該說明主要解釋了何時適用本術(shù)語以及在何種情形下適用其他術(shù)語，該術(shù)語合同下與貨物有關(guān)的風險負擔何時轉(zhuǎn)移，買賣雙方之間的成本或費用以及出口手續(xù)如何劃分等事宜，以及雙方應(yīng)當明確規(guī)定交貨的具體地點和未能規(guī)定所引起的費用的負擔等。

需要注意的是在“指導性說明”中，Incoterms?2010通常要求雙方當事人自行明確風險轉(zhuǎn)移的臨界點，而非由Incoterms?2010本身去規(guī)定這些臨界點。這就需要買賣雙方在訂立合同時要考慮到該問題，必要時可在商定的基礎(chǔ)上另行規(guī)定雙方認可的風險臨界點。二、2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則（二）2010通則與2000通則的主要區(qū)別4.對貿(mào)易術(shù)語名稱和數(shù)量的調(diào)整

Incoterms?2010將INCOTERMS2000中的DAF、DES、DEQ和DDU4個術(shù)語刪除，新增DAT、DAP兩個術(shù)語，共解釋了11種貿(mào)易術(shù)語的含義。二、2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則Incoterms?2010中DAT的含義：

按照Incoterms?2010的解釋，DAT是DeliveredAtTerminal的簡稱，字面意思是“指定終端交貨”。其中，“Terminal”可以是目的地的任何地點，如目的地的港口碼頭、倉庫、集裝箱堆場或者鐵路、公路或航空貨運站等，并且賣方需要承擔在目的地或目的港港把貨物從運輸工具上卸下的費用。

Incoterms?2010對DAT的解釋是：賣方自行負擔費用和風險訂立運輸合同，按慣常路線和方式，在規(guī)定日期或期限內(nèi)，將貨物從出口國運到進口國內(nèi)指定目的地或目的港的終端（港口碼頭、倉庫、集裝箱堆場或者鐵路、公路或航空貨運站等），卸貨之后，將貨物置于買方支配之下，才算完成交貨義務(wù)。二、2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則Incoterms?2010中DAP的含義

按照Incoterms?2010的解釋，DAP是DeliveredAtPlace的簡稱，字面意思是“指定目的地交貨”。其中，“Place”可以指港口，也可以是陸地的地名。

Incoterms?2010對DAP的解釋是：賣方自行負擔費用和風險訂立運輸合同，按慣常路線和方式，在規(guī)定日期或期限內(nèi)，將貨物從出口國運到進口國內(nèi)指定目的地，將貨物置于買方支配之下，就算完成交貨義務(wù)。

注意，DAP合同下，賣方在目的地不需卸貨。

因此，除了在指定目的地的卸貨費用的分擔不同外，DAP和DAT的差異并不明顯。二、2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則5.對貨物風險轉(zhuǎn)移界限的調(diào)整

Incoterms?2010取消了INCOTERMS2000中FOB、CFR和CIF術(shù)語下與貨物有關(guān)的風險在裝運港“船舷”轉(zhuǎn)移的概念，不再規(guī)定風險轉(zhuǎn)移的臨界點，改為賣方承擔貨物在裝運港裝上船為止的一切風險，而買方則承擔貨物自裝運港裝上船之后的一切風險。二、2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則（二）2010通則與2000通則的主要區(qū)別6.新增連環(huán)貿(mào)易

Incoterms?2010在FAS，F(xiàn)OB，CFR和CIF等幾種適用水上運輸?shù)男g(shù)語的指導性說明中，首次提及“StringSales”,在CPT和CIP的A3項中也有提及。

大宗貨物買賣中,貨物常在一筆連環(huán)貿(mào)易下的運輸期間被多次買賣，由于連環(huán)貿(mào)易中貨物由第一個賣方運輸，作為中間環(huán)節(jié)的賣方就無須裝運貨物，而是由“獲得”所裝運的貨物的單據(jù)而履行其義務(wù)，因此，新版本對此連環(huán)貿(mào)易模式下賣方的交付義務(wù)做了細分，也彌補了以前版本中在此問題上未能反映的不足。二、2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則（二）2010通則與2000通則的主要區(qū)別7.安檢通關(guān)及其通關(guān)所需信息

現(xiàn)在人們對貨物移動時的安全問題日益關(guān)注，要求確保除內(nèi)在特性特性外，貨物對人的生命或財產(chǎn)不構(gòu)成威脅。因此，國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2010在各術(shù)語中明確規(guī)定了買賣各方間完成或協(xié)助完成安檢通關(guān)義務(wù)。二、2010年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則由上頁中的圖表可以得知，第一項和第十項改動較INCOTERMS2000明顯。尤其是：

第十項要求賣方和買方分別要幫助對方提供包括與安全有關(guān)的信息和單據(jù)，并因此而向受助方索償因此而發(fā)生的費用。如在EXW項下，賣方協(xié)助買方辦理出口清關(guān)以及在DDP項下買方協(xié)助賣方辦理進口報關(guān)等，也包括為另一方清關(guān)而獲得必要單據(jù)所涉及的費用。

在第二項中也增加了與安全有關(guān)的清關(guān)手續(xù)。這主要是考慮到美國“9.11”事件后對安全措施的加強。為與此配合，進出口商在某些情形下必須提前提供有關(guān)貨物接受安全掃描和檢驗的相關(guān)信息，這一要求體現(xiàn)在A2/B2和A10/B10中。FOB

FreeOnBoard(…namedportofshipment)

裝運港船上交貨（…指定裝運港）賣方主要義務(wù)

買方主要義務(wù)按合同規(guī)定交貨負擔貨物在指定裝運港將貨物裝上買方指定船上的各種費用和風險賣方無訂立運輸合同的義務(wù)。當應(yīng)買方要求或按商業(yè)實踐情況除外。（具體見解釋通則）賣方必須就其已按要求交貨或船舶未在約定時間內(nèi)收貨給予買方充分通知負擔自貨物裝上指定船那時起的一切費用和風險買方必須就船舶名稱，裝船點和在需要時其在約定期間內(nèi)選擇的交貨時間向賣方發(fā)出充分通知。租船訂艙，支付運費除賣方按照指示訂立運輸合同的情形外，買方須自付費用訂立運輸合同。適用FOB應(yīng)注意的問題——船貨銜接問題

按照FOB含義，買方應(yīng)負責租船訂艙并將船期、船名及時通知對方，而賣方負責在規(guī)定期限內(nèi)將貨物裝上買方指定的船上。1.如果買方不按期派船，賣方有權(quán)撤銷合同和要求賠償損失，或有權(quán)代買方租船裝運，或憑裝運地倉庫單代替提單索取貨款。(注意貨物特定化問題/goodsascertained）2.如果未經(jīng)賣方同意，船只提前到達，則賣方不負責支付空艙費（deadfreight)或滯期費(demurrage)。3.相反，如果買方按期派船，而賣方未能及時備貨按期裝船，則賣方應(yīng)

支付由此造成的滯期費和空艙費。4.按FOB條件成交的合同，按常規(guī)由買方負責租船定艙。賣方可以接受買方的委托代為租船定艙，但賣方不承擔租不到船的責任。買方應(yīng)及時通知賣方有關(guān)運輸工具的信息，如果是由于買方的原因?qū)е沦u方無法按時交貨，只要貨物已明確劃歸買方，則從交貨期屆滿之日起的風險和費用、損失均由買方承擔。所以賣方應(yīng)特別注意“貨物特定化”問題，這是買賣雙方責任、風險、費用轉(zhuǎn)移的前提。對貨物進行特定化的方式包括將貨物單獨堆放并加以指示標牌同時通知買方、將貨物單獨歸于合同項下并在倉庫帳本上加以專門標志、將貨物單獨包裝、在貨物上標明買方的名稱和地址、在提單上載明以買方為收貨人或載明貨物運到目的地時應(yīng)通知某一買方等等。案

例

分

析

我國黑龍江某外貿(mào)公司某年以FOB價簽訂了一批皮衣買賣合同，裝船前檢驗貨物的品質(zhì)良好且符合合同的規(guī)定。貨到目的港后買方提貨檢驗時發(fā)現(xiàn)部分皮衣有發(fā)霉的現(xiàn)象，經(jīng)調(diào)查確認原因是由于包裝不良導致貨物受潮引致，據(jù)此，買方向賣方提出索賠要求。但是賣方認為貨物在裝船前品質(zhì)是合格的，皮衣發(fā)霉是在貨物運輸途中產(chǎn)生的，因此拒絕承擔賠償責任。對此爭議應(yīng)如何處理？案

例

分

析

A公司與法國B公司簽訂2.4萬噸大米出口合同。合同規(guī)定：OBF上海買方所租裝貨船舶不遲于3月20日抵達裝運港，由于裝貨船舶遲延抵達而使賣方遭受的任何損失和額外費用由買方負擔。

合同簽訂后，3月10日B公司來電，由于租船市場船源緊張，租不到船，要求遲延1個月裝船。A公司貨物早已備妥待運，即復電B公司，不同意遲延裝船，必須3月20日派船到港。3月20日，B公司來電稱，已盡最大努力，船只無法找到。3月22日夜，該港遭特大風暴襲擊，存放在該港的A公司貨物受損嚴重。A公司級即致電B公司，要求B公司賠償損失（貨損、倉租等）。B公司稱，雙方合同是FOB條件，貨物在尚未交付前，風險尚未轉(zhuǎn)移，故該損失由A公司自負。A公司遂向法院起訴，要求B公司賠償其經(jīng)濟損失。問：1.買方B公司是否違約？2.貨物風險何時轉(zhuǎn)移？3.B公司是否應(yīng)賠償A公司損失？賣方主要義務(wù)負擔貨物在指定裝運港船上交貨前的一切風險負責承擔交貨前與貨物有關(guān)的一切費用（裝上船的運費及運輸合同約定的卸貨費）

須自付費用，不得延遲地向買方提供到約定目的港的通常的運輸憑證CFR

CostandFreight(…namedportofdestination)

成本加運費（…指定目的港）買方主要義務(wù)負擔貨物在指定裝運港船上交貨后的一切風險負責貨物在運輸途中直至到達約定目的港為止的一切費用（包括駁運費和碼頭費），除非運輸合同另有約定當有權(quán)決定貨物運輸時間和/或指定目的港港內(nèi)收貨點時，必須向賣方發(fā)出充分通知使用CFR應(yīng)注意的問題

CFR與CIF的不同之處，因在于CFR的價格構(gòu)成中不包括保險費，故賣方不必代辦保險，而由買方自行投保并支付保險費。

裝船通知問題：需要特別指出的是，CFR條件下，根據(jù)國際貿(mào)易慣例的解釋和有些國家的法律規(guī)定，賣方在貨物裝船后必須及時向買方發(fā)出裝船通知，以便買方及時辦理保險手續(xù)，防止漏保。否則賣方應(yīng)當承擔貨物在運輸途中損失的責任。充分的通知：指該裝船通知在時間上是“毫不遲延”的，在內(nèi)容是“詳盡的”，可滿足買方為在目的港收取貨物采取必要的措施（包括辦理保險）的需要。案

例分析

我國某貿(mào)易公司以CFR條件向非洲某國出口一批微波爐，賣方在合同規(guī)定的裝運期內(nèi)裝船完畢，當天船舶開航。因正值公休日，該公司的業(yè)務(wù)員第三天才向買方發(fā)出裝運通知，導致買方未能及時向保險公司辦理投保手續(xù)。而貨物在起航后的次日因發(fā)生火災被燒毀。問：貨物損失責任由誰承擔？為什么？CIF

Cost，Insurance，F(xiàn)reight（…namedportofdestination）---成本加保險費、運費（…指定目的港）收取符合合同規(guī)定的貨物和單證，支付貨款；負擔貨物在裝運港裝上船后的一切風險；負責辦理貨物進口手續(xù)。負責在合同規(guī)定的裝運日期或期限內(nèi)，在裝運港將符合合同的貨物裝上船，支付至目的港的運費，并及時給予買方詳盡的通知；負責辦理出口手續(xù)，提供出口許可證及各種官方證明文件，支付各種關(guān)稅和費用；負擔貨物在裝運港裝上船為止的一切費用和風險；負責辦理貨物運輸保險，支付保險費；使用CIF應(yīng)注意的問題

這是按照不同貿(mào)易術(shù)語下合同的交貨方式來分類。

實際性交貨是指賣方按照合同規(guī)定的時間和地點將貨物實際置于買方控制之下，才算履行交貨義務(wù)。此時買賣雙方或其代理人必須直接接觸，辦理貨物交接。如EXW等均屬于此類術(shù)語。

象征性交貨是指賣方按照合同規(guī)定的時間和地點將貨物裝上運輸工具或交付承運人后，取得承運人簽發(fā)的運輸單據(jù)及其他商業(yè)單據(jù)就算完成交貨義務(wù)。買賣雙方不直接接觸，賣方憑單要求付款，買方憑單付款。賣方不保證貨物安全到達目的地。如FOB、CFR、CIF等都屬于此類術(shù)語。案例分析

我國A公司向法國S貿(mào)易公司出口一批袋裝紅茶。合同規(guī)定CIF馬賽，25公噸，7月15日前裝運，信用證方式支付。賣方收到買方開來的信用證后。及時辦理了裝運手續(xù)，轉(zhuǎn)船完畢后獲得全套貨運單據(jù)，擬向議付行交單辦理議付手續(xù)。此時，收到買方來電，得知裝載船只在航行途中遇意外事故，大部分貨物受損的消息。問：1.賣方可否及時收回貨款？2.買方應(yīng)如何處理此事？案例分析

上海某公司與法國某公司訂立了一份300臺電子計算機的合同，每臺CIF上海1000美元，不可撤銷信用證支付，12月馬賽港裝船。中國銀行上海分行（開證行）向賣方開出不可撤銷信用證。12月20日，賣方將300臺計算機裝船并獲得信用證要求的單據(jù)，即到議付行議付。經(jīng)審查，單證相符，議付行辦理了議付。與此同時，載貨船離開馬賽港10天后，由于在航行途中遇到特大暴雨和暗礁，貨船及貨物全部沉入大海。此時，開證行已收到議付行寄來的全套單據(jù)，買方也已經(jīng)得知貨物全部滅失的消息。中國銀行上海分行拒絕向議付行支付已經(jīng)議付的30萬美金的貨款理由是其客戶不能得到其所期待的貨物。問：1.這批貨物的風險自何時起由賣方轉(zhuǎn)移給買方？2.開證行能否由于這批貨物全部滅失而免除其承擔的付款義務(wù)？3.買方的損失如何得到補償？第二節(jié)國際貨物買賣合同一、國際貨物買賣合同的當事人二、要約與承諾三、有關(guān)電子單證（EDI）的法律問題四、合同的形式與內(nèi)容一、要約《合同法》第13條：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！薄秶H貨物買賣合同公約》第23條：“合同于按照本公約規(guī)定對發(fā)價的接受生效時訂立?！币?、要約1.要約的含義《合同法》第14條：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。一、要約2.要約的條件（1）向一個或一個以上的特定人發(fā)出。（2）要約內(nèi)容十分確定。（3）表明要約人在得到對方接受要約的內(nèi)容時，愿接受該要約約束的意思表示。案例

中國甲公司向美國乙公司發(fā)盤：購買古巴白糖100噸，每噸650美元，F(xiàn)OB上海，十天內(nèi)電復有效。案例商業(yè)廣告是否構(gòu)成要約？一、要約3.要約邀請要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。一、要約4.要約的生效與失效(1)要約的生效《合同法》第16條要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。一、要約(2)要約的失效《合同法》第20條有下列情形之一的，要約失效：（1）拒絕要約的通知到達要約人；（2）要約人依法撤銷要約；（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。二、要約與承諾實質(zhì)性變更有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。案例分析

我方A公司向美國洛杉磯的B公司要約某商品200公噸，每公噸2400美元CIF洛杉磯，寫明收到信用證3個月內(nèi)交貨，限3天內(nèi)答復。第二天收到B公司承諾要約，要求立即裝運。A公司未作答復。又過兩天，B公司開來即期信用證。但該貨物的國際市場價格上漲20%，A公司拒絕交貨，并立即退回信用證。請問A公司這樣做是否有道理?一、要約5.要約的撤回與撤銷（1）要約的撤回《合同法》第17條“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。”注意：（1）撤回通知必須在要約到達受要約人之前或同時送達受要約人（2）要約即使是不可撤銷的，也可以撤回（3）撤回的法律效果是要約對要約人喪失法律約束力，受要約人即使在規(guī)定時間內(nèi)做出和要約內(nèi)容完全一致的承諾，合同也不能成立。案例分析

日本甲公司6月5日上午通過航空郵件向中國乙公司：“可供松下彩電1000臺，單價300美元，F(xiàn)OB長崎港，一個月內(nèi)答復有效?！?/p>

6月6日上午日方又向中方發(fā)電傳：“取消6月5日發(fā)盤內(nèi)容”

6月6日下午收到航空郵件后做出同意的通知。

問：此要約是否生效一、要約5.要約的撤回與撤銷（2）要約的撤銷《合同法》第18條要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

《合同法》第19條有下列情形之一的，要約不得撤銷：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。案例分析

我國東莞A公司3月1日一信函向一美國公司發(fā)出要約，出口棉制毛巾一批，限于3月5日回復到我方有效。美商于3月3日回復，要求我方降價。我方于3月5日重新發(fā)出要約，按照降價后的價格報價，限于3月10日內(nèi)回復我方有效，由于市場變化，我方于3月8日以電傳方式撤銷3月5日發(fā)出的要約，但是美商已于3月7日向我方寄送接受通知。問：美商的接受通知是否有效？二、承諾1.含義

《合同法》第21條：“承諾是受要約人同意要約的意思表示。”

二、承諾2.承諾的條件：（1）承諾要由受要約人做出。（2）承諾必須在要約規(guī)定的時間內(nèi)作出并到達。

《合同法》第23條承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當依照下列規(guī)定到達：（1）要約以對話方式作出的，應(yīng)當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；（2）要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當在合理期限內(nèi)到達。（3）承諾與要約內(nèi)容一致，即承諾對要約內(nèi)容未作出實質(zhì)性變更。案例分析

我國某紡織品公司向外國S公司發(fā)出要約，報棉紡300公噸，3萬元人民幣每公噸。幾天后，S公司復電稱對該批貨物感興趣，但希望將有效期延長10天，我方同意。5天后，S公司來電，要求將貨物增加至400公噸，價格降至2.9萬元人民幣。7天后，我國公司將這批貨物賣給另一外商，并在第9天通知S公司貨物已經(jīng)出售。但是外商S公司堅持要我國公司的貨物，否則以我國公司擅自撤銷要約為由，要求賠償。問：我國公司是否賠償？為什么？二、承諾3.承諾的撤回

《合同法》第27條承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。二、承諾4.承諾的生效

《合同法》第25條承諾生效時合同成立。

《合同法》第26條承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。案例分析

我公司于1993年7月16日收到法國公司發(fā)盤：“馬口鐵500噸，每噸545美元，CFR中國口岸，8月裝運，即期信用證支付，限20日復到有效?！蔽曳?7日復電“若單價為500美元CFR中國口岸，可接受500噸馬口鐵。履約中如有爭議，在中國仲裁?！狈ㄒ?guī)公司當即回電：“市場堅挺，價格不能減少，仲裁條件可以接受，速復?！贝藭r，馬口鐵價格確實上漲，我方于19日付電：“接受你16日發(fā)盤，信用證已經(jīng)由中國銀行開出，請確認?！钡▏疚创_認并退回信用證。問：合同是否成立？我方有無失誤？為什么三、有關(guān)電子單證（EDI）的法律問題

電子單證，是指當事人依照法律和協(xié)議用電子計算機對約定的信息和數(shù)據(jù)標準化、格式化，通過計算機網(wǎng)絡(luò)進行交換和處理。三、有關(guān)電子單證（EDI）的法律問題(1)1987年9月22日國際商會執(zhí)行理事會第五十一屆會議通過的《數(shù)據(jù)電傳交換的統(tǒng)一行為守則》

確立通訊協(xié)議的標準化格式。三、有關(guān)電子單證（EDI）的法律問題(2)1989年11月國際商會國際商業(yè)慣例委員會通過的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》修訂本。

該通則于1990年7月1日生效。明確規(guī)定了買賣雙方可以約定采用電子單證。

《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》繼承了該規(guī)定,可以用相等的電子單證代替紙單證。三、有關(guān)電子單證（EDI）的法律問題(3)1993年國際商會修訂的1994年1月1日生效的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》。

UCP500第一次明確規(guī)定商業(yè)發(fā)票無須簽署。(4)1990年6月29日國際海事委員會第三十四屆大會上通過的《國際海事委員會電子提單規(guī)則》。

共有11條。就電子提單所涉法律問題作出明確規(guī)定。三、有關(guān)電子單證（EDI）的法律問題(5)1996年聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會第二十九屆會議通過的《電子商業(yè)示范法》。

共有17條，就數(shù)據(jù)電文的法律承認，書面、簽字，原件，數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力，留存，合同的訂立和有效性，當事各方對數(shù)據(jù)電文的承認，數(shù)據(jù)電文的歸屬，收訖的確認，收、發(fā)數(shù)據(jù)電文的時間和地點以及貨物運輸和運輸單據(jù)等方面所涉及的問題都作出了明確的規(guī)定。

該示范法成為國際統(tǒng)一立法的奠基石。三、有關(guān)電子單證（EDI）的法律問題（6）聯(lián)合國《電子簽名示范法》

2001年，國際貿(mào)易法委員會審議通過《電子簽名示范法》。

對電子簽名領(lǐng)域的基本問題都作出了規(guī)定，為各國制定電子簽名法律提供了示范。三、有關(guān)電子單證（EDI）的法律問題（7）《聯(lián)合國國際合同使用電子通信公約》

2005年11月23日經(jīng)由聯(lián)合國大會通過。

旨在使國際合同使用電子通信的情形增強法律確定性和商業(yè)可預見性。

處理的問題包括如何確定一方當事人在電子環(huán)境中的所在地；電子通信的收發(fā)時間和地點；使用自動信息系統(tǒng)訂立合同；確立電子通信和紙面文件（包括“原始”紙面文件）以及電子認證方法和手寫簽名功能上等同所使用的標準。四、合同的形式與內(nèi)容（一）合同的形式

CISG：買賣合同，包括其更改、終止，要約或承諾，或者其他條件的限制,可以用包括證人在內(nèi)的任何方法證明。

《中華人民共和國合同法》：不再要求合同訂立必須是書面形式,可以是口頭形式或其他形式?！皶妗卑ㄒ噪娮油ㄓ嵎绞接喠⒌暮贤?。四、合同的形式與內(nèi)容(二)合同的內(nèi)容

約首：合同的名稱、編號、締約日期、締約地點、締約雙方的名稱、地址及合同序言等。

正文：合同的主體部分，包括各項交易條件以及有關(guān)條款。

約尾：合同的結(jié)束部分，包括合同的份數(shù)、附件、使用文字及其效力、合同生效日期與雙方的簽字等。四、合同的形式與內(nèi)容合同正文的內(nèi)容：（1）貨物的品質(zhì)規(guī)格條款（2）數(shù)量條款（3）包裝條款（4）價格條款（5）轉(zhuǎn)運條款（6）保險條款（7）支付條款（8）檢驗條款（9）不可抗力條款（10）仲裁條款（11）法律適用條款第三節(jié)賣方和買方的義務(wù)一、賣方的義務(wù)二、買方的義務(wù)（一）品質(zhì)擔保（二）權(quán)利擔保賣方義務(wù)買方義務(wù)交貨、交單擔保義務(wù)貨物相符權(quán)利擔保支付價款收取貨物一、賣方的義務(wù)(1)按照合同和公約的規(guī)定提交貨物及單據(jù)以轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)的義務(wù)；(2)對貨物承擔擔保義務(wù)。一、賣方的義務(wù)1.交貨地點

如果買賣合同對交貨地點已有規(guī)定，賣方應(yīng)按合同規(guī)定的地點交貨。一、賣方的義務(wù)如果合同對交貨地點沒有作出規(guī)定：(1)貨交第一承運人。當賣方的交貨義務(wù)涉及運輸時，賣方把貨物交給第一承運人就視作履行了交貨義務(wù)。(2)特定地點。如果合同指的是特定貨物或者是從特定存貨中提取，或者將在某特定地點進行生產(chǎn)制造，則交貨地點即是該貨物存放或生產(chǎn)的特定地點。(3)賣方營業(yè)地。賣方?jīng)]有義務(wù)在任何其他特定地點交付貨款時，賣方在自己的營業(yè)所在地向買方提交貨物。一、賣方的義務(wù)2.交貨時間

賣方應(yīng)按合同中雙方約定的時間提交貨物。如果合同中沒有約定，賣方應(yīng)在訂立合同后一段合理的時間內(nèi)交貨。一、賣方的義務(wù)3.單據(jù)的交付

按照合同規(guī)定交付單據(jù)。

交單引起的后果：

實際交貨，即賣方親自把貨物連同代表貨物所有權(quán)的單據(jù)一起交到買方手中，完成貨物所有權(quán)與占有權(quán)的同時轉(zhuǎn)移；

象征性交貨，即賣方只把代表貨物所有權(quán)的證書(提單)交給買方手中，完成貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移即為完成交貨義務(wù)。一、賣方的義務(wù)4.品質(zhì)擔保：瑕疵擔保

瑕疵擔保，是指賣方對其所售貨物的質(zhì)量、特性或適用性承擔的責任。一、賣方的義務(wù)4.品質(zhì)擔保：瑕疵擔保CISG：賣方提交的貨物除了應(yīng)符合合同規(guī)定外，還應(yīng)符合公約的以下要求：(1)貨物適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的；(2)貨物適用在訂立合同時買方明示或默示通知賣方的特定目的；(3)在憑樣品或說明書的買賣中，貨物要與樣品和說明書相符；(4)賣方應(yīng)按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有通用的方式，則用足以保全和保護貨物的方式裝箱和包裝。一、賣方的義務(wù)

5.權(quán)利擔保

也稱所有權(quán)擔保，是指賣方所提交的貨物必須是第三者不能提出任何權(quán)利要求的貨物。主要包括以下三方面的內(nèi)容：(1)賣方應(yīng)向買方擔保他有權(quán)出售該貨物。(2)賣方應(yīng)擔保貨物不存在任何不為買方所知的留置權(quán)、抵押權(quán)等他人的權(quán)利要求。(3)賣方應(yīng)向買方擔保第三者對所提交的貨物不得以侵權(quán)或其他類似理由提出要求。一、賣方的義務(wù)5.權(quán)利擔保

如果第三人的權(quán)利或要求是基于知識產(chǎn)權(quán)提出的，則必須符合下列條件之一：

（a）第三者的知識產(chǎn)權(quán)是依據(jù)買方營業(yè)地所在國的法律取得的；

（b）第三者的知識產(chǎn)權(quán)是基于合同預期的貨物預售或使用的國家的法律取得的。此外，在兩種情況下賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔保義務(wù)還將得以免除。一、賣方的義務(wù)5.權(quán)利擔保

賣方知識產(chǎn)權(quán)擔保的地域限制：

賣方應(yīng)對貨物的知識產(chǎn)權(quán)提供擔保，但由于知識產(chǎn)權(quán)具有地域性，因此賣方的這種擔保只能限定在買方營業(yè)地所在國或訂立合同時已知的貨物預售或使用第三國。一、賣方的義務(wù)5.權(quán)利擔保

賣方知識產(chǎn)權(quán)擔保義務(wù)的免除:(1)買方在訂立合同時已知道或不可能不知道此項權(quán)利或要求;(2)此項權(quán)利或要求的發(fā)生,是由于賣方要遵照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、款式或其他規(guī)格案

例分析

我國江西省A公司與美國B公司于1994年簽訂進口商標為“M”牌運動鞋的合同，貨物進口后不久，A公司即將該批運動鞋轉(zhuǎn)售給甘肅省的C公司，結(jié)果C公司通知稱“M”運動鞋已經(jīng)由美國B公司授權(quán)該省的進出口公司D公司以D公司的名義在中國注冊該商標?，F(xiàn)D公司提出C公司侵權(quán)，并要求其立即停止在中國境內(nèi)銷售該種品牌的運動鞋，否則將追究其侵權(quán)責任。問：C公司是否侵權(quán)？該案如何處理？案

例分析1990年，我某機械進出口公司向一法國商人出售一批機床。法國又將該機床轉(zhuǎn)售美國及一些歐洲國家。機床進入美國后，美國的進出口商被起訴侵權(quán)了美國有效的專利權(quán)，法院判令被告賠償專利人損失，隨后美國進口商向法國出口商追索，法國商人又向我方索賠。問：我方是否應(yīng)該承擔責任，為什么?二、買方的義務(wù)(一)支付價金的義務(wù)

CISG第53條：買方應(yīng)根據(jù)合同和公約的規(guī)定履行支付價金的義務(wù)。支付價金的義務(wù)包括根據(jù)合同或任何法律和規(guī)章規(guī)定的步驟和手續(xù)，在約定的時間和地點支付貨款。

實踐中，根據(jù)不同付款方式的特點，買方可能需要如下準備活動：①申請信用證或付款擔保；②在外匯管制國家獲得用匯許可及將該筆外匯匯出的許可。二、買方的義務(wù)(二)收取貨物1.采取一切理應(yīng)采取的行動以期賣方能提交貨物；2.接收貨物。案例分析我方售貨給甲國A商，A商又將該貨物轉(zhuǎn)售乙國B商。貨物到達甲國后，A商將原貨經(jīng)另一條船運往乙國。B商收貨后發(fā)現(xiàn)數(shù)量短少，向A商提出索賠。據(jù)此，A商又向我方提出索賠。問：我方應(yīng)該如何處理，為什么？第四節(jié)違反合同的補救辦法一、賣方違約的補救辦法二、買方違約的補救辦法三、先期違約的補救辦法四、分批交貨下的解除合同買方的救濟方法宣告合同無效實際履行減少價金損害賠償要求交貨修理提交替代物賣方的救濟方法宣告合同無效實際履行損害賠償先期違約的救濟方法中止履行宣告合同無效一、賣方違約的補救辦法（一）實際履行（二）減少價金（三）宣告合同無效（四）損害賠償一、賣方違約的補救辦法(一)實際履行實際履行應(yīng)滿足以下條件：(1)買方不得采取與這一要求相抵觸的救濟方法；(2)買方應(yīng)給予賣方履行合同的寬限期；(3)當賣方交貨不符時，不符構(gòu)成根本違反合同時，買方才能要求提交替代物，且應(yīng)在發(fā)現(xiàn)交貨不符時，將這一要求及時通知對方；(4)法院是否作出實際履行的判決依賴于該國國內(nèi)法的規(guī)定。一、賣方違約的補救辦法(二)減少價金

不論價款是否已付，買方都可以減低價格。

減低價格，應(yīng)按實際交付的貨物在交貨時的價值與符合合同規(guī)定的貨物在當時的價值兩者之間的比例計算。買方喪失要求減少價金的權(quán)利：(1)如果賣方已經(jīng)對交貨不符采取了補救辦法；(2)買方拒絕了賣方對違約采取的補救辦法或?qū)u方提出的補救辦法未在合理時間內(nèi)作出答復。一、賣方違約的補救辦法(三)宣告合同無效1.解除合同的條件

當賣方不履行合同或公約義務(wù)構(gòu)成根本違反合同時，買方可以宣告合同無效。2.解除合同的聲明

買方宣告合同無效的聲明，只有在向賣方發(fā)出通知時才產(chǎn)生效力。一、賣方違約的補救辦法解除權(quán)的喪失

如果賣方已交貨，買方喪失宣告合同無效的權(quán)利，除非：(1)在延遲交貨的情況下，買方在得知交貨后的合理時間內(nèi)宣告合同無效；(2)在交貨不符的情況下，買方在檢驗貨物后的合理時間內(nèi)提出宣告合同無效；(3)在給予賣方作出履行合同或作出補救的寬限期屆滿或在拒絕接受賣方履行義務(wù)之后的合理時間內(nèi)宣告合同無效。一、賣方違約的補救辦法(四)損害賠償

損失賠償額應(yīng)與賣方違約給買方造成的實際損失與可得利潤相等。

損害賠償?shù)臋?quán)利不因其行使采取其他救濟辦法的權(quán)利而喪失。

案例分析臺灣某出口商與斯里蘭卡某進口商在簽訂的貨物買賣合同中約定以CIFColambo價格條件銷售潑紋綢，合同價款共計514.50美元。但在產(chǎn)品接受出口檢驗時被發(fā)現(xiàn)其中混有不合格產(chǎn)品，約占貨物全部39.4%，且賣方未予清理。因賣方在合同與信用證上均未標明在貨物中混有不合格產(chǎn)品的比例，故當買方發(fā)現(xiàn)貨物存在瑕疵后拒絕支付貨款，并要求賣方減價賠償損失。二、買方違約的補救方法（一）實際履行（二）損害賠償（三）宣告合同無效二、買方違約的補救方法(一)實際履行

CISG第62條：賣方可以要求買方支付價款、收取貨物或履行其他義務(wù)。除非賣方已經(jīng)采取了與此項要求相抵觸的救濟方法。

保全義務(wù)：如果貨物仍在賣方手中，賣方有保全貨物的義務(wù)；如果貨物是易于腐爛貨物或保全貨物要支付不合理的費用時，則賣方可以在通知買方后轉(zhuǎn)售貨物。二、買方違約的補救方法(二)損害賠償

損失賠償額應(yīng)與買方違約給賣方造成的實際損失與可得利潤相等。

損害賠償?shù)臋?quán)利不因其行使采取其他救濟辦法的權(quán)利而喪失。二、買方違約的補救方法(三)宣告合同無效

解除合同的條件：買方不履行其在合同或公約中的義務(wù)構(gòu)成根本違反合同。

喪失解除權(quán)的情況：如果買方已經(jīng)支付了價金，賣方不能宣告合同無效，除非在得知買方履行義務(wù)前宣告合同無效；或?qū)τ谄渌`反合同的事件，賣方在得知這種情況后的合理時間內(nèi)宣告合同無效；或在給予買方的寬限期屆滿或在得知買方聲明不履行合同的一段合理時間內(nèi)宣告合同無效。三、先期違約的補救辦法

《合同法》第108條：當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。三、先期違約的補救辦法先期違約的救濟：

如果訂立合同后，另一方當事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務(wù)，一方當事人可以中止履行義務(wù)：(1)他履行義務(wù)的能力或他的信用有嚴重缺陷；(2)他在準備履行合同或履行合同中的行為。如果在履行合同日期前明顯看出一方當事人將根本違反合同，另一方當事人可以宣告合同無效。三、先期違約的補救辦法當事人還應(yīng)承擔以下義務(wù)：(1)必須將自己中止或解除合同的決定立即通知對方；(2)當對方提供了履行合同的充分保證時，則應(yīng)繼續(xù)履行合同；(3)當事人一方?jīng)]有另一方不能履行合同的確切證據(jù)而中止合同的履行，則應(yīng)負違反合同的責任。預期違反合同及其救濟措施案例分析中國甲公司與美國乙公司訂立了出口合同，在甲公司準備交貨的過程中，通過其他國外分公司獲悉美國乙公司出現(xiàn)財務(wù)危機，有多個到期債務(wù)未予清償，乙公司有可能申請破產(chǎn)。問：甲公司該如何保護自己的利益？案例分析甲與乙簽訂冰箱買賣合同，約定乙于合同訂立后30日內(nèi)向甲出售100臺冰箱，單價1000元，乙負責代辦托運，交貨地點為甲公司所在地，貨到付款。乙于合同訂立后第10天發(fā)出了100臺冰箱。甲于冰箱發(fā)出當日向乙表明自己無能力付款。乙尋找新買家，3天后與丙(丙與甲同處一地)簽訂合同，約定：丙買下100臺托運中的冰箱，每臺單價900元，丙于訂立合同時向乙公司支付10000元定全，貨到后15天內(nèi)付清全部貨款；如違約，違約方應(yīng)承擔合同總價款20％的違約金。乙與丙訂約后告知甲解除合同。冰箱托運后的第4天遇上泥石流，30臺受到浸泡而毀損。丙于冰箱托運后第5日收到70臺完好無損的冰箱，丙以其未能如約收到100臺冰箱為由拒絕向乙付款，并主張乙雙倍返還定金并