中級(jí)會(huì)計(jì)師中級(jí)經(jīng)濟(jì)法預(yù)習(xí)課件-中級(jí)經(jīng)濟(jì)法第五章-合同法律制度(四)

第四講

知識(shí)點(diǎn)二抵押

抵押：指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)抵押給債

權(quán)人的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該

財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。

（一）抵押合同

1.抵押合同：“應(yīng)當(dāng)”采取書(shū)面形式訂立。

2.流押條款無(wú)效：訂立抵押合同時(shí)，抵押權(quán)人和抵押人不得約定在債務(wù)履行期限屆滿(mǎn)抵

押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)直接歸債權(quán)人所有。

【提示】該條款的無(wú)效不影響抵押合同其他條款的效力。

【注意】質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿(mǎn)前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)質(zhì)押

財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。

【例題?判斷題】甲向乙借款，將自己的房屋抵押給乙，甲、乙在抵押合同中約定：若甲到

期不返還借款本息，該房屋所有權(quán)歸乙，該約定條款無(wú)效。（）

『正確答案』V

『答案解析』抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿(mǎn)前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵

押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。

（二）抵押財(cái)產(chǎn)

1.抵押財(cái)產(chǎn)的范圍（不動(dòng)產(chǎn)+動(dòng)產(chǎn)）

（1）建筑物、土地附著物；

抵押（2）建設(shè)用地使用權(quán)；

財(cái)

產(chǎn)（3）以招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán);

范

圍（4）正在建造的建筑物、船舶、航空器；

（5）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；

（6）交通運(yùn)輸工具等

（1）土地所有權(quán)；

禁

止（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)；

抵

押【提示】法律規(guī)定可以抵押的除外。

的

財(cái)（3）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)

產(chǎn)療衛(wèi)生設(shè)施；

ic

（4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)；

（5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)等

【注意1】法律規(guī)定可以抵押的財(cái)產(chǎn)

①以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押，其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。

②在符合條件的地區(qū)，可以開(kāi)展“農(nóng)村承包土地的經(jīng)營(yíng)權(quán)和農(nóng)民住房財(cái)產(chǎn)權(quán)”（簡(jiǎn)稱(chēng)“兩

權(quán)”）抵押貸款試點(diǎn)。

【解釋】農(nóng)民住房財(cái)產(chǎn)權(quán)設(shè)立抵押的，需將宅基地使用權(quán)與住房所有權(quán)一并抵押。

【注意2】以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該國(guó)有土地上的房屋同時(shí)抵押。

【解釋】

土地上新增的房屋不屬于抵押物；

抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同變價(jià)，但對(duì)新增房屋變價(jià)所

得，抵押權(quán)人無(wú)權(quán)優(yōu)先受償。

(三)抵押登記

1.建筑物和其他土地附著物；(1)抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立「

不動(dòng)產(chǎn)：登2.建設(shè)用地使用權(quán)；

.2)未辦理登記，不影響抵押合同生

記生效3.黃地等土地承桓荽譽(yù)權(quán)；

效

4.在建造的建筑物

1.生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品;

動(dòng)產(chǎn)：(1)抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立。

2.正在建造中的船舶、航空；

登記對(duì)抗3.交通云輸工晨(2)未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人

(四)抵押權(quán)的效力

1.抵押權(quán)人對(duì)抵押物所生孳息及已存在租賃權(quán)的效力

(1)抵押物的占有權(quán)：一般情況下，抵押權(quán)的效力不及于抵押物的孳息。

【提示】債務(wù)人不履行到期債務(wù)致使抵押財(cái)產(chǎn)被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押

權(quán)人有權(quán)收取該抵押財(cái)產(chǎn)的天然孳息或者法定孳息。但抵押權(quán)人未通知應(yīng)當(dāng)清償法定孳息的

義務(wù)人的除外。

例：甲、乙企業(yè)簽訂10萬(wàn)元的買(mǎi)賣(mài)合同，甲企業(yè)以自己空置廠房設(shè)定抵押。債務(wù)人甲企

業(yè)到期不能支付貨款，該廠房于2017年1月1日被人民法院依法扣押。自扣押之日起，債

權(quán)人乙企業(yè)有權(quán)收取該廠房出租得的租金。(法定孳息)。

(2)抵押物的收益權(quán)

①先抵押后出租的，登記抵押權(quán)優(yōu)先

抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同對(duì)受讓人不具有約束力。

抵押人將已經(jīng)抵押的財(cái)產(chǎn)出租時(shí)，如果抵押人“未告知”承租人財(cái)產(chǎn)已經(jīng)抵押的，“抵押

人”對(duì)承租人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任；

如果抵押人“已經(jīng)書(shū)面告知"承租人該財(cái)產(chǎn)已經(jīng)抵押的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)造成承租人的損失，

由“承租人自己”承擔(dān)。

②先出租后抵押的，租賃合同優(yōu)先

抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對(duì)抵押物的受讓人繼續(xù)有效。

例：甲、乙簽訂房屋租賃合同，甲將自己的房屋出租給乙，租賃期間為2016年1月1日

-2016年12月31日。4月1日，甲以該房屋作抵押向丙借款100萬(wàn)元，借款期限為6個(gè)

月，抵押時(shí)甲書(shū)面告知了承租人乙。10月1日，由于甲到期不能清償債務(wù)，經(jīng)拍賣(mài)，房屋

轉(zhuǎn)移給丁。根據(jù)規(guī)定，對(duì)于先出租后抵押的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同在有效期限內(nèi)(2016

年12月31日前)對(duì)抵押權(quán)的受讓人丁繼續(xù)有效。

2.抵押期間抵押物的轉(zhuǎn)讓

抵押權(quán)人同意可以轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑧?yīng)當(dāng)將所得價(jià)款向抵押權(quán)人提前清償或提存

抵押權(quán)人未同意一般不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)鞘茏屓舜鸀榍鍍斔袀鶆?wù)

【提示】抵押物依法被繼承或者贈(zèng)與的，抵押權(quán)不受影響。

3.抵押權(quán)的從屬性

(1)主債權(quán)未受全部清償，抵押權(quán)人可以就抵押物的“全部”行使其抵押權(quán)。

(2)抵押物被分割或部分轉(zhuǎn)讓?zhuān)盅簷?quán)人可就分割或轉(zhuǎn)讓后的抵押物行使抵押權(quán)。

（3）債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，擔(dān)保該債權(quán)的抵押權(quán)一并轉(zhuǎn)讓?zhuān)闪碛幸?guī)定或者當(dāng)事人另有約定

的除外。

4.在抵押物滅失、毀損或被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險(xiǎn)金、賠償金

或補(bǔ)償金優(yōu)先受償。

【例題?多選題】陳某用自己的轎車(chē)作抵押向銀行借款40萬(wàn)元，并辦理了抵押登記手續(xù)。

陳某駕駛該車(chē)出行時(shí)，不慎發(fā)生交通事故。經(jīng)鑒定，該車(chē)的價(jià)值損失了30%,保險(xiǎn)公司賠償

了該車(chē)損失，根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該抵押擔(dān)保的表述中，正確的有（）o

A.該轎車(chē)不再擔(dān)保銀行債權(quán)

B.該轎車(chē)應(yīng)擔(dān)保銀行債權(quán)

C.保險(xiǎn)賠償不應(yīng)擔(dān)保銀行債權(quán)

D.保險(xiǎn)賠款應(yīng)擔(dān)保銀行債權(quán)

『正確答案』BD

『答案解析』根據(jù)規(guī)定，在所擔(dān)保的債權(quán)未受全部清償前，擔(dān)保權(quán)人可就擔(dān)保物的全部行使

權(quán)利，擔(dān)保物部分滅失，殘存部分仍擔(dān)保債權(quán)全部，因此B選項(xiàng)正確、A選項(xiàng)錯(cuò)誤；在抵押

物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金

優(yōu)先受償，因此C選項(xiàng)錯(cuò)誤、D選項(xiàng)正確。

（五）抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)

1.債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變

賣(mài)該抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。

2.抵押權(quán)人“應(yīng)當(dāng)”在“主債權(quán)訴訟時(shí)效期間內(nèi)”行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予

保護(hù)。

3.抵押權(quán)的變更

抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容;但抵押權(quán)的變

更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人“書(shū)面同意”，不得對(duì)其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。

【例題?單選題】東方公司以其房屋作抵押，先后向甲銀行借款100萬(wàn)元，乙銀行借款200

萬(wàn)元，丙銀行借款300萬(wàn)元，并依次辦理了抵押登記。后丙銀行與甲銀行商定交換各自抵押

權(quán)的順位，并辦理了變更登記，但乙銀行并不知情。因東方公司無(wú)力償還三家銀行的到期債

務(wù)，銀行拍賣(mài)其房屋，僅得價(jià)款300萬(wàn)元。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，關(guān)于三家銀行對(duì)該價(jià)款

的分配，下列選項(xiàng)中，正確的是（）。

A.甲銀行100萬(wàn)元、乙銀行200萬(wàn)元、丙銀行得不到清償

B.甲銀行得不到清償、乙銀行100萬(wàn)元、丙銀行200萬(wàn)元

C.甲銀行得不到清償、乙銀行200萬(wàn)元、丙銀行100萬(wàn)元

D.甲銀行得不到清償、乙銀行得不到清償、丙銀行300萬(wàn)元

『正確答案』C

『答案解析』（1）如果不變更抵押權(quán)的順序，乙銀行作為第二順位的抵押權(quán)人，可以得到清

償?shù)臄?shù)額為200萬(wàn)元；（2）甲銀行和丙銀行交換抵押權(quán)的順位時(shí)，未經(jīng)乙銀行的書(shū)面同意（乙

銀行并不知情），不得對(duì)乙銀行產(chǎn)生不利影響。因此，乙銀行可以得到清償?shù)臄?shù)額仍為200

萬(wàn)元，剩下的100萬(wàn)元給丙銀行（丙銀行通過(guò)交換，其抵押權(quán)的順位已經(jīng)優(yōu)先于甲銀行）。

【例題?多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，債務(wù)人有權(quán)處分的下列權(quán)利中，可以抵押的有

A.應(yīng)收賬款

B.以招標(biāo)方式取得的荒地的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)

C.依法可以轉(zhuǎn)讓的股權(quán)

D.建設(shè)用地使用權(quán)

『正確答案』BD

『答案解析』應(yīng)收賬款與依法可以轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，都只能設(shè)立權(quán)利質(zhì)權(quán)，不能抵押。

4.同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人設(shè)定抵押時(shí)的清償順序

（1）抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；

順序相同的，按照債權(quán)比例清償。

（2）抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償；

（3）抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。

【例題?單選題】同一財(cái)產(chǎn)向兩人以上債權(quán)人抵押的，拍賣(mài)、變賣(mài)抵押財(cái)產(chǎn)所得價(jià)款應(yīng)當(dāng)依

照有關(guān)擔(dān)保法律制度的規(guī)定清償。下列各項(xiàng)中，不符合《物權(quán)法》規(guī)定的是（）。

A.抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償

B.抵押權(quán)已登記且登記順序相同的，按照債權(quán)比例清償

C.抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償

D.抵押權(quán)未登記的，按抵押合同行生效時(shí)間的先后順序清償

『正確答案』D

『答案解析』根據(jù)規(guī)定，同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣(mài)、變賣(mài)抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)

款，抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償，因此選項(xiàng)D的說(shuō)法是錯(cuò)誤的。

（六）最高額抵押

最高額抵押：指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人對(duì)一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債

權(quán)提供擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押

權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。

1.抵押權(quán)人的債權(quán)在下列情況下確定：

（1）約定的債權(quán)確定期間屆滿(mǎn)；

（2）沒(méi)有約定債權(quán)確定期間，抵押權(quán)人或者抵押人自最高額抵押權(quán)設(shè)定之日起滿(mǎn)2年后

請(qǐng)求確定債權(quán)；

（3）新的債權(quán)不可能發(fā)生；

（4）抵押財(cái)產(chǎn)被查封、扣押；

（5）債務(wù)人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷(xiāo)。

2.抵押權(quán)人實(shí)現(xiàn)最高額抵押權(quán)時(shí)，如果實(shí)際發(fā)生的債權(quán)余額大于最高限額的，以最高額

為限，超過(guò)部分不具有優(yōu)先受償權(quán)；如果實(shí)際發(fā)生的債權(quán)余額小于最高限額的，以實(shí)際發(fā)生

的債權(quán)余額為限對(duì)抵押物優(yōu)先受償。

（七）動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押

抵押人以其現(xiàn)在和將來(lái)所有的全部財(cái)產(chǎn)為債權(quán)提供擔(dān)保，“在行使抵押權(quán)之前，該設(shè)押

財(cái)產(chǎn)可以自由流轉(zhuǎn)經(jīng)營(yíng)”，在約定或法定事由發(fā)生時(shí)，其價(jià)值才能確定的一種抵押。

主體企業(yè)、個(gè)體工商戶(hù)、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者

形式書(shū)面協(xié)議

（1）性質(zhì)：動(dòng)產(chǎn)（現(xiàn)有的以及將有的）

（2）結(jié)晶：浮動(dòng)抵押財(cái)產(chǎn)自下列情形之一發(fā)生時(shí)確定:

①債務(wù)履行期屆滿(mǎn)，債權(quán)未實(shí)現(xiàn)；

財(cái)產(chǎn)

。抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷(xiāo)；

e當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形；

匕嚴(yán)重影響債權(quán)實(shí)現(xiàn)的其他情形

（1）浮動(dòng)抵押的設(shè)立以合同生效為條件。

一未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。（登記對(duì)抗主義）

生效

（2）即使浮動(dòng)抵押辦理了登記，該抵押權(quán)也不得對(duì)抗“正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中”已“支

付合理價(jià)款”并“取得抵押財(cái)產(chǎn)”的買(mǎi)受人。

【例題?單選題】個(gè)體工商戶(hù)甲將其現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品一

并抵押給乙銀行，但未辦理抵押登記。抵押期間，甲未經(jīng)乙同意以合理價(jià)格將一臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備

出賣(mài)給正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的丙。后甲不能向乙履行到期債務(wù)。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，下列選

項(xiàng)中，正確的是（）□

A.該抵押權(quán)因抵押物不特定而不能成立

B.該抵押權(quán)因未辦理抵押登記而不能成立

C.該抵押權(quán)雖已成立但不能對(duì)抗善意第三人

D.乙有權(quán)對(duì)丙從甲處購(gòu)買(mǎi)的生產(chǎn)設(shè)備行使抵押權(quán)

『正確答案』C

『答案解析』（1）選項(xiàng)A：企業(yè)、個(gè)體工商戶(hù)、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者可以將其現(xiàn)有的以及將有的

生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品設(shè)定抵押；（2）選項(xiàng)BC：動(dòng)產(chǎn)抵押的設(shè)立以合同生效為

條件，不以登記為要件，但是，未登記的不得對(duì)抗善意第三人；（3）選項(xiàng)D：該抵押權(quán)不得

對(duì)抗正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中已支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買(mǎi)受人。

知識(shí)點(diǎn)三質(zhì)押

質(zhì)押：指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)或者權(quán)利“移交債權(quán)人”占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)

的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，以該動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變

賣(mài)該動(dòng)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。

【提示】不動(dòng)產(chǎn)“房子”不能質(zhì)押。

（一）動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押

1.質(zhì)押合同：自成立時(shí)生效。

2.質(zhì)權(quán)生效：自出質(zhì)人“交付”質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立。

3.流質(zhì)條款無(wú)效：質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿(mǎn)前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)

時(shí)質(zhì)押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。

【提示】流質(zhì)條款的無(wú)效，不影響擔(dān)保合同的有效。

4.范圍：有約定按約定，沒(méi)約定包括“主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)押財(cái)產(chǎn)的

保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用”。

5.質(zhì)權(quán)人的權(quán)利：

（1）收取孳息；（2）保全質(zhì)權(quán)的權(quán)利;

（3）優(yōu)先受償；（4）物上代位權(quán)。

【例題?單選題】甲與乙簽訂借款合同，并約定由乙將自己的鉆戒出質(zhì)給甲、但其后乙并未

將鉆戒如約交付給甲，而是把該鉆戒賣(mài)給了丙。丙取得鉆戒后，與甲因該鉆戒權(quán)利歸屬發(fā)生

糾紛。根據(jù)《物權(quán)法》與《合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于該鉆戒權(quán)利歸屬的表述中，正確的是

（）o

A.丙不能取得該鉆戒的所有權(quán)，因?yàn)樵撱@戒已質(zhì)押給甲

B.丙能取得該鉆戒的所有權(quán)，但甲可依其質(zhì)權(quán)向丙追償

C.丙能取得該鉆戒的所有權(quán)，甲不能向丙要求返還該鉆戒

D.丙能否取得該鉆戒的所有權(quán)，取決于甲同意與否

『正確答案』C

『答案解析』根據(jù)規(guī)定，質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立。本題中，乙并未向甲交付鉆戒,

因此質(zhì)權(quán)并未設(shè)立，而乙將鉆戒給丙，丙取得了鉆戒所有權(quán)，甲不能要求返還該鉆戒。

【例題?單選題】甲從乙銀行貸款200萬(wàn)元，雙方于8月1日簽訂貸款合同，丙以保證人

身份在貸款合同上簽字，因擔(dān)心丙的資信狀況，乙銀行又要求甲提供擔(dān)保，為此雙方于8

月3日簽訂書(shū)面質(zhì)押合同，質(zhì)物為甲的一輛轎車(chē)，但甲未將轎車(chē)交付給乙銀行。甲到期無(wú)力

償還貸款。根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于乙銀行主張擔(dān)保權(quán)利的表述中，正確的是（）。

A.乙銀行只能主張保證債權(quán)，因?yàn)榧孜磳⒃撧I車(chē)交付給乙銀行，質(zhì)權(quán)未設(shè)立

B.乙銀行只能主張質(zhì)權(quán)，因?yàn)楸c乙銀行未簽訂保證合同，保證債權(quán)不成立

C.乙銀行應(yīng)先主張保證債權(quán)，因?yàn)楸ＷC債權(quán)先于質(zhì)權(quán)成立

D.乙銀行應(yīng)先主張質(zhì)權(quán)，因?yàn)橘|(zhì)押擔(dān)保是債務(wù)人甲自己提供的

『正確答案』A

『答案解析』主合同中雖然沒(méi)有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或

者蓋章的，保證合同也成立；B錯(cuò)誤。根據(jù)規(guī)定，質(zhì)押合同自成立時(shí)生效，質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交

付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立。本題中轎車(chē)沒(méi)有交付，因此質(zhì)權(quán)沒(méi)有設(shè)立；CD錯(cuò)誤，A正確。

（二）權(quán)利質(zhì)押

（1）匯票、支票、本票、債券、

交付生效;沒(méi)有權(quán)利憑證，登記生效

存款單；倉(cāng)單、提單

知識(shí)產(chǎn)權(quán)（商標(biāo)權(quán)、專(zhuān)利權(quán)、

（2）出直部門(mén)辦理出質(zhì)登記

著作權(quán)）中的財(cái)產(chǎn)權(quán)

（3）應(yīng)收賬款（不包括有價(jià)證券

|自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記

的付款請(qǐng)求權(quán)）

11

以基金份額、證券登記結(jié)算機(jī)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理

構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)登記時(shí)設(shè)巨

（4）基金份額、股權(quán)

卬行政管理能n辦理

以其他股權(quán)出質(zhì)

登記時(shí)設(shè)立

【提示】以知識(shí)產(chǎn)權(quán)設(shè)定質(zhì)權(quán)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)

人協(xié)商同意的除外。

【例題?多選題】根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，債務(wù)人或第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利中，可以

出質(zhì)的有（）o

A.支票

B.土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)

C.應(yīng)收賬款

D.可以轉(zhuǎn)讓的基金份額

『正確答案』ACD

『答案解析』債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利可以出質(zhì)：（1）匯票、支票、本票；（2）

債券、存款單；（3）倉(cāng)單、提單；（4）可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)；（5）可以轉(zhuǎn)讓的注冊(cè)商

標(biāo)專(zhuān)用權(quán)、專(zhuān)利權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)；（6）應(yīng)收賬款；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)

定可以出質(zhì)的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)只能抵押，不能質(zhì)押。

【例題?多選題】根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，以下列權(quán)利出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自交付權(quán)利憑證時(shí)

設(shè)立的有（）。

A.基金份額B.注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)

C.倉(cāng)單D.存款單

『正確答案』CD

『答案解析』以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)

面合同。質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時(shí)設(shè)立；沒(méi)有權(quán)利憑證的，質(zhì)權(quán)自有關(guān)部門(mén)辦理出質(zhì)登

記時(shí)設(shè)立。

知識(shí)點(diǎn)四留置

留置：指?jìng)鶛?quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以

留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，并有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。

1.留置擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)留置

權(quán)的費(fèi)用。

2.在承攬合同、運(yùn)輸合同、保管合同、倉(cāng)儲(chǔ)合同、行紀(jì)合同以及法律規(guī)定可以留置的其他

合同中可以產(chǎn)生留置權(quán)。

3.債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。

4.債權(quán)人行使留置權(quán)后，應(yīng)當(dāng)給債務(wù)人確定一個(gè)履行期限（該履行期限應(yīng)當(dāng)為2個(gè)月以上）,

債務(wù)人超過(guò)規(guī)定的期限仍不履行其債務(wù)時(shí)，留置權(quán)人可依法以留置物折價(jià)或拍賣(mài)、變賣(mài)所得

價(jià)款優(yōu)先受償。

5.同一動(dòng)產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或質(zhì)權(quán)，該動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。

（留置權(quán)＞法定登記的抵押權(quán)〉質(zhì)權(quán)）

【例題?多選題】甲向乙借款5萬(wàn)元，并以一臺(tái)機(jī)器作抵押，辦理了抵押登記。隨后，甲

又將該機(jī)器質(zhì)押給丙。丙在占有該機(jī)器期間，將其交給丁修理，因拖欠修理費(fèi)而被丁留置。

根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，下列表述中，正確的有（）。

A.乙優(yōu)先于丙受償B.丙優(yōu)先于丁受償

C.丁優(yōu)先于乙受償D.丙優(yōu)先于乙受償

『正確答案』AC

『答案解析』同一財(cái)產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時(shí)，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一

財(cái)產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時(shí)，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。

【例題?單選題】王某向趙某借款10萬(wàn)元，以其卡車(chē)抵押并辦理了抵押登記。后因發(fā)生交

通事故，王某將該卡車(chē)送到甲修理廠修理。修理完畢，王某因無(wú)法支付1萬(wàn)元維修費(fèi)，該卡

車(chē)被甲修理廠留置。后王某欠趙某的借款到期，趙某要求對(duì)該卡車(chē)行使抵押權(quán)，甲修理廠以

王某欠修理費(fèi)為由拒絕，雙方發(fā)生爭(zhēng)議。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于如何處理該爭(zhēng)

議的表述中，正確的是（）o

A.甲修理廠應(yīng)同意趙某對(duì)該卡車(chē)行使抵押權(quán)，所欠修理費(fèi)只能向王某要求清償

B.趙某應(yīng)向甲修理廠支付修理費(fèi)，之后甲修理廠向趙某交付該卡車(chē)

C.如果經(jīng)甲修理廠催告，王某兩個(gè)月后仍不支付修理費(fèi)，甲修理廠有權(quán)行使留置權(quán)，所得

價(jià)款償付修理費(fèi)后，剩余部分趙某有優(yōu)先受償權(quán)

D.甲修理廠應(yīng)將該卡車(chē)交給趙某行使抵押權(quán)，所得價(jià)款償付借款后，剩余部分甲修理廠有

優(yōu)先受償權(quán)

『正確答案』C

『答案解析』根據(jù)規(guī)定，同一動(dòng)產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人

優(yōu)先受償。本題C選項(xiàng)表述正確。

知識(shí)點(diǎn)五定金

1.定金罰則：給付定金的一方不履行合同的，無(wú)權(quán)要求返還定金;

接受定金的一方不履行合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

2.定金罰則的適用

適用一方延遲履行或者有其他違約行為，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)

適用因第三人的過(guò)錯(cuò)，致使主合同不能履行

不適用因不可抗力致使主合同不能履行

3.實(shí)際履行原則：當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或生效要件的，給付定金的一方

未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或生效。

4.定金的數(shù)額

（1）當(dāng)事人約定的定金數(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%。如果超過(guò)20%的，超過(guò)部分

無(wú)效。

【提示】定金應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式約定?！睂?shí)際交付定金之日”起生效，數(shù)額以交付為準(zhǔn)。

（2）實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同。

【提示】收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。

【例題?單選題】甲公司與乙公司簽訂一買(mǎi)賣(mài)合同，合同約定，甲公司須在1個(gè)月內(nèi)向乙公

司提供200臺(tái)電視機(jī)，總價(jià)款100萬(wàn)元。合同簽訂后，乙公司按約定向甲公司交付了定金

20萬(wàn)元。甲公司依約分兩批發(fā)運(yùn)電視機(jī)，不料，第一批100臺(tái)電視機(jī)在運(yùn)輸過(guò)程中遭遇泥

石流，致使電視機(jī)全部毀損；第二批100臺(tái)電視機(jī)在運(yùn)輸過(guò)程中被甲公司的債權(quán)人丙強(qiáng)行扣

押、變賣(mài)，最終，乙公司未能收到電視機(jī)，欲向甲公司主張定金責(zé)任。根據(jù)擔(dān)保法律制度的

規(guī)定，下列關(guān)于甲公司定金責(zé)任承擔(dān)的表述中，正確的是（）o

A.甲公司無(wú)須承擔(dān)定金責(zé)任，因?yàn)闆](méi)有交付電視機(jī)是不可抗力和第三人原因?qū)е碌模坠?/p>

司沒(méi)有過(guò)錯(cuò)

B.甲公司須承擔(dān)全部定金責(zé)任，因?yàn)榧坠具`反合同約定，未將電視機(jī)交付給乙公司

C.甲公司只須承擔(dān)一半定金責(zé)任，因?yàn)椴豢煽沽?dǎo)致的第一批100臺(tái)電視機(jī)未能交付，不

適用定金罰則

D.甲公司只須承擔(dān)一半定金責(zé)任，因?yàn)榈谌嗽蛟斐傻牡诙?00臺(tái)電視機(jī)未能交付，

不適用定金罰則

『正確答案』C

『答案解析』因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系

以外第三人的過(guò)錯(cuò)，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可

以依法向第三人追償。本題中，甲公司提供的第一批電視機(jī)是因?yàn)椴豢煽沽?dǎo)致未能交付，

因此不適用定金罰則，甲公司提供的第二批電視機(jī)是因?yàn)榈谌说脑驅(qū)е挛茨芙桓?，因?/p>

適用定金罰則。

【例題?判斷題】甲、乙簽訂一買(mǎi)賣(mài)合同。合同約定：甲將100噸大米賣(mài)給乙，合同簽訂后

3天內(nèi)交貨，交貨后10天內(nèi)付貨款；合同簽訂后乙應(yīng)向甲交付5萬(wàn)元定金，合同在交付定

金時(shí)生效。合同訂立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了貨物，乙收貨后無(wú)異議。付款期

限屆滿(mǎn)后，乙以定金未交付合同不生效為由拒絕付款。乙不付款的理由成立。（）

『正確答案』X

『答案解析』當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支

付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。題目

中，主合同已經(jīng)履行，因此主合同生效，乙不能以定金未交付合同不生效為由拒絕付款。

【例題?單選題】甲向乙訂購(gòu)10萬(wàn)元貨物。雙方為此簽訂定金合同，約定甲預(yù)先向乙支付

定金3萬(wàn)元。合同訂立后，乙只收到甲支付的1萬(wàn)元定金，乙對(duì)此沒(méi)有異議。因此，該定金

合同（）o

A.不成立，因?yàn)閷?shí)際交付的定金少于約定數(shù)額

B.不生效，因?yàn)閷?shí)際交付的定金少于約定數(shù)額

C.無(wú)效，因?yàn)榧s定的定金數(shù)額超過(guò)合同標(biāo)的額的20%

D.變更，因?yàn)閷?shí)際交付的定金少于約定數(shù)額

『正確答案』D

『答案解析』實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一

方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。

專(zhuān)題四合同的轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任

知識(shí)點(diǎn)概要

免責(zé)事由

知識(shí)點(diǎn)一合同的變更

1.概念：指合同內(nèi)容的變更，不包括合同主體的變更，合同性質(zhì)并不改變。

2.界定：當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

3.效力：合同的變更，僅對(duì)變更后未履行的部分有效，對(duì)己履行的部分無(wú)溯及力。

知識(shí)點(diǎn)二合同的轉(zhuǎn)讓

1.債權(quán)轉(zhuǎn)讓

(1)條件

債權(quán)讓與的生效只要第三人和債權(quán)人達(dá)成一致意思即可，無(wú)須征得債務(wù)人

債權(quán)讓與生效

的同意

債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，無(wú)須債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，通知到達(dá)債務(wù)

對(duì)債務(wù)人生效

人時(shí)對(duì)債務(wù)人生效；未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力

(2)禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形：

①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓(基于特定身份訂立的，如出版合同、贈(zèng)與合同、委托合同、雇

用合同)；

②根據(jù)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)?/p>

③根據(jù)法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

(3)效力：

①抗辯權(quán)：債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯可以向受讓人主張；

如提出債權(quán)無(wú)效、訴訟時(shí)效已過(guò)等事由的抗辯。

②抵銷(xiāo)權(quán)：債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓

的債權(quán)到期或同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷(xiāo)。

2.債務(wù)承擔(dān)

債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人“同意”。

3.債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移

11

意定的概括當(dāng)事人一方經(jīng)他方當(dāng)事人同意，可以將自己在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓

轉(zhuǎn)移給第三人

杳并由合并后的法人或著其他組織行使合同權(quán)利，履行A同義務(wù)

法定的概括

移轉(zhuǎn)由分型J法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)豆有鯉債權(quán)，

分立承擔(dān)連受債務(wù)；債權(quán)人和債務(wù)人用直約定因外

【例題?單選題】甲公司將兩個(gè)業(yè)務(wù)部門(mén)分出設(shè)立乙公司和丙公司，并在公司分立決議中明

確，甲公司以前所負(fù)的債務(wù)由新設(shè)的乙公司承擔(dān)。分立前甲公司欠丁企業(yè)貸款12萬(wàn)元，現(xiàn)

丁企業(yè)要求償還。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于該12萬(wàn)元債務(wù)承擔(dān)的表述中，正確的

是()。

A.由甲公司承擔(dān)

B.由乙公司承擔(dān)

C.由甲、乙、丙三個(gè)公司平均承擔(dān)

D.由甲、乙、丙三個(gè)公司連帶承擔(dān)

『正確答案』D

『答案解析』《合同法》規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以

外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。題目中

并不是“債權(quán)人和債務(wù)人”達(dá)成的協(xié)議，而是債務(wù)人內(nèi)部的協(xié)議，該協(xié)議對(duì)債權(quán)人無(wú)效，因

此分立后的法人(甲乙丙3個(gè)公司)承擔(dān)連帶責(zé)任。

知識(shí)點(diǎn)三合同的權(quán)利義務(wù)終止

(一)解除

1.合意解除

事前約走雙方在訂立合同時(shí)，約定解除合同的條件，條件成就解除合同

事后協(xié)商合同訂立后，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同

2.法定解除：?jiǎn)畏浇獬?，即單方通知?duì)方就解除。

(1)不可抗力導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)合同目的。

(2)預(yù)期違約：在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的

法定情形行為表明不履行主要債務(wù)。

(3)屆期違約：遲延履行，經(jīng)催告合理期限仍不履行。

(4)根本違約：遲延履行或有其他違約行為直接導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)合同目的

(1)委托合同：雙方隨時(shí)解除

特殊合同法定(2)不定期租賃：雙方隨時(shí)解除

解除情形(3)承攬合同：定作人隨時(shí)解除

(4)貨運(yùn)合同：托運(yùn)人隨時(shí)解除

3.解除權(quán)的效力

(1)尚未履行的，終止履行。

(2)已經(jīng)履行的，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，有權(quán)要求賠償損失。

(3)合同的解除不影響合同中結(jié)算條款、清理?xiàng)l款以及解決爭(zhēng)議方法條款的效力。

(二)抵銷(xiāo)

1.法定抵銷(xiāo)：任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷(xiāo)。

互負(fù)瓦方互負(fù)旅

11

同類(lèi)只要求種類(lèi)、品質(zhì)相同；不要求數(shù)額或價(jià)值相同

1_______1

性質(zhì)法定抵銷(xiāo)不得附條件或附期限，通知到達(dá)對(duì)方生效,性質(zhì)上屬于形成權(quán)

（1）按合同性質(zhì)不能抵銷(xiāo)（如咨詢(xún)、培訓(xùn)、醫(yī)療合同等標(biāo)的為勞務(wù)的）；

（2）按照約定應(yīng)當(dāng)向第三人給付的債務(wù)；

不能抵

（3）因故意實(shí)施侵權(quán)行為產(chǎn)生的債務(wù)；

銷(xiāo)情形

（4）法律規(guī)定不得抵銷(xiāo)的其他情形（被人民法院查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)，不

能用來(lái)抵銷(xiāo)債務(wù)）

2.約定抵銷(xiāo)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵

銷(xiāo)。

（三）提存

1.債務(wù)人可以提存的原因：

（1）債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；

（2）債權(quán)人下落不明；

（3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；

（4）法律規(guī)定的其他情形。

2.提存的法律效力

（1）毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)；

（2）標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有；

（3）提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。

3.債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起“5年內(nèi)”不行使而消滅。

（四）免除與混同

債務(wù)的免除是指合同沒(méi)有履行或未完全履行，權(quán)利人放棄自己的全部或部分權(quán)利，從而

使合同義務(wù)減輕或使合同終止的一種形式。

混同，即債權(quán)債務(wù)同歸于一人。

【例題?多選題】（2013年）根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列情形中，屬于合同解除法定事由

的有（）=

A.合同當(dāng)事人一方的法定代表人變更

B.作為合同當(dāng)事人一方的法人分立

C.由于不可抗力致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)

D.合同當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)

『正確答案』CD

『答案解析』《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（1）因不可抗力

致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。（2）因預(yù)期違約解除合同。（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)

催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能

實(shí)現(xiàn)合同目的。（5）法律規(guī)定的其他情形?？梢?jiàn)，選項(xiàng)AB不是法定解除的情形，不應(yīng)該選。

選項(xiàng)CD是法定解除的情形，當(dāng)選。

【例題?多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于法定抵銷(xiāo)的表述中，正確的有（）。

A.雙方抵銷(xiāo)的債務(wù)，應(yīng)都已屆清償期

B.雙方抵銷(xiāo)的債務(wù)，標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)應(yīng)相同

C.故意侵權(quán)產(chǎn)生的債務(wù)，債務(wù)人不得主張抵銷(xiāo)

D.抵銷(xiāo)可以附條件或者附期限

『正確答案』ABC

『答案解析』當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自

己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷(xiāo)，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的除外。抵銷(xiāo)不得

附條件或者附期限。

知識(shí)點(diǎn)四違約責(zé)任

（一）締約過(guò)失責(zé)任

1.概念：指當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中，因故意或者過(guò)失致使合同未成立、未生效、被撤銷(xiāo)

或無(wú)效，給他人造成損失而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。

2.條件

時(shí)間在合同成立前（訂立中）

（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

情形

（3）當(dāng)事人泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤^(guò)程中知悉的商業(yè)秘密;

（4）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為

【提示】締約過(guò)失責(zé)任VS違約責(zé)任

（二）承擔(dān)違約責(zé)任的方式

1.繼續(xù)履行

金錢(qián)債務(wù)必須繼續(xù)履行。當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或報(bào)酬的，對(duì)方可要求其支付價(jià)款

不符合約定，對(duì)方可要求履行，但下列情形之一除外：

（1）法律上或者事實(shí)上不能履行（如房子已經(jīng)過(guò)戶(hù)給他人）；

非￡詼1貝方

（2）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高；

（3）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行

2.賠償損失

（1）適用情形：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義

務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

（2）買(mǎi)賣(mài)合同違約后的損失計(jì)算規(guī)則：可預(yù)見(jiàn)規(guī)則、減損規(guī)則、過(guò)失抵減規(guī)則以及損益

相抵規(guī)則。

當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損

失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違

①可預(yù)見(jiàn)規(guī)則

反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損

失

當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒(méi)有采取

②減損規(guī)則適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止

損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)

3.支付違約金

(1)違約金調(diào)整

①約定的違約金低于損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；

②約定的違約金過(guò)分高于損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

【解釋】過(guò)高的界定：違約金超過(guò)損失的30%為標(biāo)準(zhǔn)。

【提示】增加違約金以后，當(dāng)事人不得又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失。

(2)繼續(xù)履行和違約金并用：當(dāng)事人就延遲履行約定違約金的，違約方支付違約金后，

還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行債務(wù)。

(3)解除合同和違約金并用：買(mǎi)賣(mài)合同因違約而解除后，守約方可以主張繼續(xù)適用違約

金條款。

4.定金

(1)二選一：定金和違約金不能并用。

(2)定金和賠償金可以并用：

買(mǎi)賣(mài)合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)方請(qǐng)求賠償超過(guò)定金部分的損

失的，法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。

【總結(jié)】定金+損失賠償W損失

【例題?多選題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于不同種類(lèi)違約責(zé)任相互關(guān)系的表述中，

正確的有()o

A.當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)

B.當(dāng)事人依法請(qǐng)求人民法院增加違約金后，又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持

C.當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以同時(shí)適用違約金和定金條

款

D.當(dāng)事人執(zhí)行定金條款后不足以彌補(bǔ)所受損害的，仍可以請(qǐng)求賠償損失

『正確答案』ABD

『答案解析』根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇

適用違約金或者定金條款，不能同時(shí)要求適用兩條款；選項(xiàng)C錯(cuò)誤。

知識(shí)點(diǎn)五免責(zé)事由

1.《合同法》規(guī)定的法定的免責(zé)事由僅限于不可抗力。

常見(jiàn)的不可抗力有：

(1)自然災(zāi)害。如地震、臺(tái)風(fēng)、洪水、海嘯等。

(2)政府行為。如運(yùn)輸合同訂立后，由于政府頒布禁運(yùn)的法律，使合同不能履行。

(3)社會(huì)異?，F(xiàn)象。如罷工騷亂等。

2.因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。

3.當(dāng)事人延遲履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

【提示】因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。

【例題?單選題】甲公司為了阻止乙公司向其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手丙公司出售機(jī)器設(shè)備，偽稱(chēng)有意購(gòu)買(mǎi)

乙公司的機(jī)器設(shè)備，并與乙公司進(jìn)行談判數(shù)月，在丙公司放棄購(gòu)買(mǎi)后，甲公司也宣布無(wú)意購(gòu)

買(mǎi)乙公司的設(shè)備。乙公司可以請(qǐng)求甲公司承擔(dān)()o

A.違約責(zé)任B.侵權(quán)責(zé)任

C.締約過(guò)失責(zé)任D.一般保證責(zé)任

『正確答案』C

『答案解析』當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害

賠償責(zé)任：(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或

者提供虛假情況；(3)有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。甲公司為了阻止乙公司向其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)

手丙公司出售機(jī)器設(shè)備，偽稱(chēng)有意購(gòu)買(mǎi)乙公司的機(jī)器設(shè)備，并與乙公司進(jìn)行談判數(shù)月，在丙

公司放棄購(gòu)買(mǎi)后，甲公司也宣布無(wú)意購(gòu)買(mǎi)乙公司的設(shè)備的這種行為屬于假借訂立合同，惡意

進(jìn)行磋商的行為，選項(xiàng)C正確。

專(zhuān)題五具體合同

知識(shí)點(diǎn)概要

111

要點(diǎn)考試頻率

111

(1)買(mǎi)賣(mài)合同14.13.10年

111

(2)贈(zèng)與合同16.14(簡(jiǎn)答)12年

(3)借款合同13.04年

(4)租賃合同15(簡(jiǎn)答).07年

111

具體(5)承攬合同

*6運(yùn)托合同15年

)7)建設(shè)工程

二(8、運(yùn)輸合同11年

11

(9)技術(shù)合同10年

111

(10)供電水熱力合同(11)融資租賃合同(12)保管合同(13)倉(cāng)儲(chǔ)合

同(14)行紀(jì)合同(15)居間合同

知識(shí)點(diǎn)一買(mǎi)賣(mài)合同

1.買(mǎi)賣(mài)合同的特殊成立方式及效力

（1）事實(shí)合同：對(duì)賬確認(rèn)函、債權(quán)確認(rèn)書(shū)等函件、憑證沒(méi)有記載債權(quán)人名稱(chēng)，買(mǎi)賣(mài)合同

當(dāng)事人一方可以此證明存在買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。

（2）預(yù)約合同：當(dāng)事人簽訂認(rèn)購(gòu)書(shū)、訂購(gòu)書(shū)、預(yù)訂書(shū)、意向書(shū)、備忘錄等預(yù)約合同，約

定在將來(lái)一定期限內(nèi)訂立買(mǎi)賣(mài)合同，一方不履行訂立買(mǎi)賣(mài)合同的義務(wù)，對(duì)方可以請(qǐng)求其承擔(dān)

預(yù)約合同違約責(zé)任或要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償。

（3）無(wú)處分權(quán)合同有效：當(dāng)事人一方不得以出賣(mài)人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒(méi)有所有權(quán)或者處

分權(quán)為由主張合同無(wú)效的。

【提示】出賣(mài)人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買(mǎi)受人可以要求

出賣(mài)人承擔(dān)違約責(zé)任或要求解除合同并主張損害賠償?shù)摹?/p>

2.交付標(biāo)的物

（1）動(dòng)產(chǎn)：所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。

【提示】不動(dòng)產(chǎn)：所有權(quán)自標(biāo)的物登記時(shí)起轉(zhuǎn)移。

（2）標(biāo)的物為數(shù)物：其中一物不符合約定的，買(mǎi)受人可以就該物解除，但該物與他物分

離使標(biāo)的物的價(jià)值顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同。

（3）電子信息產(chǎn)品交付：標(biāo)的物為無(wú)需以有形載體交付的電子信息產(chǎn)品，當(dāng)事人對(duì)交付

方式約定不明確，且依照合同法第61條的規(guī)定仍不能確定的，買(mǎi)受人“收到約定的電子信

息產(chǎn)品或權(quán)利憑證”即為交付。

（4）多重合同（一物多賣(mài)）

【解釋】出賣(mài)人就同一標(biāo)的物訂立多重合同，合同均不具有合同法的無(wú)效情形，買(mǎi)受人因

不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣(mài)人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

【提示】《買(mǎi)賣(mài)合同司法解釋》的規(guī)定

出賣(mài)人就同一普通動(dòng)產(chǎn)訂立多重買(mǎi)賣(mài)合同，在買(mǎi)賣(mài)合同均有效的情況下，買(mǎi)受

人均要求實(shí)際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：

（1）先行受領(lǐng)交付的買(mǎi)受人請(qǐng)求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持；

普通動(dòng)產(chǎn)（2）均未受領(lǐng)交付，先行支付價(jià)款的買(mǎi)受人請(qǐng)求出賣(mài)人履行交付標(biāo)的物等合

一物多賣(mài)同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；

（3）均未受領(lǐng)交付，也未支付價(jià)款，依法成立在先合同的買(mǎi)受人請(qǐng)求出賣(mài)人

履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

【關(guān)鍵詞】順序：交付一付款一合同成立先后

出賣(mài)人就同一船舶、航空器、機(jī)動(dòng)車(chē)等特殊動(dòng)產(chǎn)訂立多重買(mǎi)賣(mài)合同，在買(mǎi)賣(mài)合

同均有效時(shí)，買(mǎi)受人均要求實(shí)際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：

特殊動(dòng)產(chǎn)

（1）先行受領(lǐng)交付的買(mǎi)受人請(qǐng)求出賣(mài)人履行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同

一物多賣(mài)

義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；

（2）均未受領(lǐng)交付，先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買(mǎi)受人請(qǐng)求出賣(mài)人履行

交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；

(3)均未受領(lǐng)交付，也未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買(mǎi)

受人請(qǐng)求出賣(mài)人履行交付標(biāo)的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)等合同義務(wù)的，人|

民法院應(yīng)予支持；

(4)出賣(mài)人將標(biāo)的物交付給買(mǎi)受人之一，又為其他買(mǎi)受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登

記，已受領(lǐng)交付的買(mǎi)受人請(qǐng)求將標(biāo)的物所有權(quán)登記在自己名下，人民法院應(yīng)予

支持。

【關(guān)鍵詞】順序：交付一登記一合同成立先后；交付與登記沖突時(shí)，以交付為

準(zhǔn)。

3.標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān).

(1)一般情況下，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，自標(biāo)的物“交付時(shí)”轉(zhuǎn)移。

【解釋】但標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移和風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)可能不一致，因此所有權(quán)轉(zhuǎn)移與否不是確定

風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的標(biāo)準(zhǔn)。

(2)因買(mǎi)受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)自“違反約定

之日”起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

(3)當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣(mài)人將標(biāo)的物交

付給“第一承運(yùn)人”，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)受人承擔(dān)。

(4)出賣(mài)人出賣(mài)交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)摹霸谕緲?biāo)的物”，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自“合同成立之日”

起由買(mǎi)受人承擔(dān)。

【解釋】出賣(mài)人出賣(mài)交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，在合同成立時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的

物已經(jīng)毀損、滅失卻未告知買(mǎi)受人，買(mǎi)受人可以主張出賣(mài)人負(fù)擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

(5)因標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買(mǎi)受人可以拒絕接受標(biāo)的物

或者解除合同。

買(mǎi)受人拒絕接受標(biāo)的物或解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣(mài)人承擔(dān)。

【例題?多選題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列情形中，買(mǎi)受人應(yīng)承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)

險(xiǎn)的有()。

A.標(biāo)的物已運(yùn)抵交付地點(diǎn)，買(mǎi)受人因標(biāo)的物質(zhì)量不合格而拒絕接受

B.買(mǎi)受人已受領(lǐng)標(biāo)的物，但出賣(mài)人未按約定交付標(biāo)的物的單證

C.出賣(mài)人按照約定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，約定時(shí)間已過(guò)，買(mǎi)受人未前往提貨

D.因買(mǎi)受人下落不明，出賣(mài)人無(wú)法向其交付標(biāo)的物而將標(biāo)的物提存

『正確答案』BCD

『答案解析』因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買(mǎi)受人可以拒絕接

受標(biāo)的物或者解除合同。買(mǎi)受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)

由出賣(mài)人承擔(dān)；因此選項(xiàng)A中是出賣(mài)人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。出賣(mài)人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單

證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移；因此選項(xiàng)B中是已經(jīng)受領(lǐng)標(biāo)的物的買(mǎi)受

人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。出賣(mài)人按照約定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買(mǎi)受人違反約定沒(méi)有收取的，標(biāo)的物

毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由買(mǎi)受人承擔(dān)；因此選項(xiàng)C中是買(mǎi)受人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。標(biāo)的

物提存后，風(fēng)險(xiǎn)是債權(quán)人承擔(dān)；因此選項(xiàng)D中是買(mǎi)受人(債權(quán)人)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

4.檢驗(yàn)期間

(1)有約定檢驗(yàn)期：在檢驗(yàn)期間內(nèi)通知出賣(mài)人，怠于通知視為符合約定。

(2)未約定檢驗(yàn)期：

①合理期間內(nèi)通知出賣(mài)人，未通知或自標(biāo)的物“收到之日”起2年內(nèi)未通知出賣(mài)人，視為

符合約定；有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期。

【提示】質(zhì)保期一收到之日起2年或合理期間

【解釋】?jī)赡昶陂g為不變期間，不適用中止、中斷或延長(zhǎng)。

②在超過(guò)合理期間或者兩年期間后，出賣(mài)人自愿承擔(dān)違約責(zé)任后，又以上述期間經(jīng)過(guò)為由

反悔的，人民法院不予支持。

【例題?多選題】甲公司向乙公司訂購(gòu)了一套生產(chǎn)設(shè)備，雙方簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同中對(duì)設(shè)備的

型號(hào)、規(guī)格、質(zhì)量等做了明確約定，但未約定質(zhì)量檢驗(yàn)期間。甲公司收到設(shè)備后，因故一直

未使用，亦未支付剩余貨款。收到貨物兩年后，甲公司才開(kāi)始使用該設(shè)備，卻發(fā)現(xiàn)該設(shè)備的

質(zhì)量與合同約定不符。當(dāng)乙公司要求甲公司支付剩余貨款時(shí)，甲公司以設(shè)備質(zhì)量不合格為由

拒絕，并要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。下列關(guān)于甲公司權(quán)利義務(wù)的表達(dá)中，符合合同法律制度

規(guī)定的有()o

A.因未在法定期間內(nèi)提出質(zhì)量異議，甲公司應(yīng)當(dāng)向乙公司支付剩余貨款

B.雖未在法定期間內(nèi)提出質(zhì)量異議，但因設(shè)備存在質(zhì)量問(wèn)題