商法2合同法總論

商法

EconomicLaw

主講教師:梅君博士中國人民大學(xué)商學(xué)院中國人民大學(xué)金融與證券研究所副所長2004年3月3日第二章合同法總論

第一節(jié)合同的訂立一、訂立合同的法律準(zhǔn)備1、主體資格（真?zhèn)?、?jīng)營范圍、代理權(quán)、客戶信用分析、信用限額、信用等級）2、法律文件（證照、報(bào)表、信用證明、契證、假文件、假票據(jù)、匯款回單）3、資信狀況（履約情況、客戶評價(jià)、產(chǎn)品質(zhì)量、資金規(guī)模、支付能力、虛構(gòu)貨源、各種假象）客戶檔案客戶概況、歷史現(xiàn)狀、人員管理、財(cái)務(wù)、信用記錄、行業(yè)分析、發(fā)展前景、內(nèi)部評價(jià)——量化資信等級，評估資信限額第二章合同總論

深圳艾比艾（ABA)公司詐騙案1、深圳國貿(mào)大廈租9層樓，向公司發(fā)函----你的產(chǎn)品被外商看中，請來深簽合同，代收“作業(yè)費(fèi)”2、慌稱國外1700家聯(lián)營單位----30家，5000多家企業(yè)受騙，收“作業(yè)費(fèi)”1個(gè)億，實(shí)際成交80單生意3、美國總部是空殼—1000美元注冊，公開訓(xùn)練職工騙客戶簽約，招養(yǎng)外商——作托作秀4、減少作業(yè)區(qū)---福州哈爾濱東莞廈門鄭州深圳威海禁止作業(yè)第二章合同總論

中關(guān)村儀科惠光公司詐騙案1、偽造資信----合作伙伴（微軟中國公司、惠普中國事業(yè)部、佳能、愛普生、長城）2、業(yè)態(tài)隱患----不作產(chǎn)品品牌宣傳，只作渠道宣傳——宣傳儀科商團(tuán)，盲目追求渠道擴(kuò)張3、進(jìn)貨---拿貨—30天賒帳期；出貨---10萬風(fēng)險(xiǎn)抵押金可賒貨并有折扣。高進(jìn)低出賠著作，巨大吞吐量，應(yīng)者云集----拆東補(bǔ)西4、擴(kuò)張銷售額以融資---融資不成---騙---營業(yè)執(zhí)照—開錯(cuò)支票---找二三級代理商5、無奈——欠款時(shí)不能立案，判決時(shí)不能執(zhí)行第二章合同總論

二、要約1、訂立合同的建議，含主要條款2、約束力——口頭與書面3、要約生效——到達(dá)受約人時(shí)生效第二章合同總論

4、撤約

到達(dá)前可撤約——撤回

到達(dá)后撤約應(yīng)賠償——撤銷

投標(biāo)撤約——截止期前5、要約引誘與要約

要約引誘——無約束力，不含主要條款

要約——有約束力，含主要條款舉例：建筑公司向A,B,C發(fā)出信函A.

150型水泥100噸B.

有貨請來函或我方派人前去協(xié)商C.

B卻派車直接送貨于建筑公司D.

不含主要條款不是要約

第二章合同總論

6、意向書

粗——無約束力

細(xì)——有約束力——預(yù)約合同第二章合同總論

7、要約邀請(引誘)的主要形式:(1)寄送的價(jià)目表(2)拍賣公告(3)招標(biāo)公告(4)招股說明書(案例:茂煉轉(zhuǎn)債)(5)商業(yè)廣告第二章合同總論

三、承諾1、全面答復(fù)——口頭、書面、行為、默示（反要約不是承諾）2、有效期內(nèi)——承諾有效期起算日——事關(guān)承諾有效及合同成立3、承諾生效——投郵生效、到達(dá)生效、了解生效——合同成立4、承諾遲到——通知義務(wù)第二章合同總論

第二章合同總論5、確認(rèn)書——合同成立的形式要件；承諾已到，再要求簽確認(rèn)書無理；確認(rèn)書與“合同草案文本”不附---同意或異議6、電子數(shù)據(jù)合同（收訖制——履行前確認(rèn)、證據(jù)效力）7、強(qiáng)行承諾——撤約責(zé)任與違約責(zé)任不同合同成立前約定簽確認(rèn)書，承諾到達(dá)后再提簽確認(rèn)書無理1—甲（買）向乙購茶葉500箱，乙之承諾到，同意供貨2—甲又發(fā)函增訂200箱，并簽確認(rèn)書3—此時(shí)茶葉跌價(jià)，甲要求削價(jià)5%，700箱均削價(jià)，則拒收，借口未簽確認(rèn)書，合同未成立結(jié)論：前500箱合同成立，后200箱因，未簽確認(rèn)書，合同未成立，可調(diào)解議價(jià)第二章合同總論

第二章合同總論

第二節(jié)如何完善合同條款一、標(biāo)的條款

合法性、共有物

簡稱、俗稱

花色、品種、等級、型號

用途、修理工具、備用件二、數(shù)量條款

數(shù)量要素

計(jì)量單位、計(jì)量方法

磅差、尾差——以實(shí)際供貨結(jié)算

模糊量詞第二章合同總論

三、質(zhì)量條款

標(biāo)準(zhǔn)——樣品、說明書

廠名、產(chǎn)地、來源、工藝

模糊條款四、驗(yàn)收條款

驗(yàn)收期——質(zhì)量異議期、質(zhì)量索賠權(quán)——約定合理

遲交驗(yàn)收材料——遲延交貨

驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)與方法選擇驗(yàn)收機(jī)構(gòu)

第二章合同總論

五、履行期限

線與點(diǎn)之組合

模糊條款——供貨日期另行通知，供貨日期以我方通知為準(zhǔn)，爭取三季度交貨————供方不供，需方不需六、方式---履行地點(diǎn)

供方送貨——買方地

需方自提——賣方地

代辦托運(yùn)——賣方地、第三方地第二章合同總論

七、結(jié)算條款

提高收款速度，付款先后防假象

模糊條款

（1）貨到后付款，驗(yàn)收合格后付款

（2）貨到全付款

（3）供羊皮4尺以上，、有剪刀斑不要

（4）蘋果每斤三只，、有蟲斑不要

（5）還欠款8萬——4萬——8萬—6萬第二章合同總論

八、格式合同

廣泛性、持久性、具體細(xì)致、由營業(yè)者提出

（1）公平原則，合理配置權(quán)利義務(wù)

（2）以合理方式提請當(dāng)事人注意免除或限制責(zé)任條款

（3）單方面免除自己責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利等，條款無效

（4）遇有兩種以上解釋，采信不利于格式條款提供者的解釋

（5）存在非格式條款的，非格式條款效力高于格式條款第二章合同總論

第三節(jié)合同效力一、合同成立與合同生效二、效力待定合同

附條件、附期限

形式欠缺——補(bǔ)充（約定與法定）

待審批、辦手續(xù)、待追認(rèn)第二章合同總論

三、前合同義務(wù)—締約過失責(zé)任+效力過失責(zé)任第二章合同總論

四、無效合同——內(nèi)容違法，詐騙——受騙也有罪

返還財(cái)產(chǎn)，追繳所得，賠償損失

自始無效五、可變更、撤銷合同

意思表示不真實(shí)

重大誤解——意思表示不一致

撤銷權(quán)歸守約方

不告不理——一年時(shí)效

變更、撤消前有效第二章合同總論

第四節(jié)合同代理一、代理概念二、無權(quán)代理與越權(quán)代理——催告與追認(rèn)三、職務(wù)代理與授權(quán)代理

職務(wù)代理——事后間接的控制

授權(quán)代理——事前直接的控制

兩者結(jié)合第二章合同總論

四、表見代理

表面上有，實(shí)際無，被代理人承擔(dān)后果

常見形式——掛靠、承包，口頭授權(quán)，出借公章，盜用公章，明知他人行為不作否認(rèn)，法人代表越權(quán)

相對人應(yīng)知明知越權(quán)——投資協(xié)議——500萬——無效

相對人不知不必知越權(quán)——貿(mào)易合同——500萬——有效第二章合同總論

第二章合同總論

一、標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移1、當(dāng)事人約定，無約定從下（法定）：2、合同成立、生效時(shí)（買方風(fēng)險(xiǎn)大）3、交付時(shí)（易行，但賣方破產(chǎn)買方不利）4、交付時(shí)，約定或法定除外

第二章合同總論

二、標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移1、所有權(quán)人承擔(dān)（誰所有誰承擔(dān)）2、所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間（不好掌握）3、交付時(shí)間（誰占有誰承擔(dān)，我國法）

交付占有為界——前賣后買

特例——違約方承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)

接收與接受——不可擅自處分標(biāo)的物

風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移在先，所有權(quán)轉(zhuǎn)移在后第二章合同總論

三、實(shí)際履行不能以給付違約金逃避合同責(zé)任特例——不可抗力，費(fèi)用過高、不必要、合理期未提出效益違約——違約方所得大于受約方及關(guān)聯(lián)方損失之和

第二章合同總論

四、全面履行

提前履行

錯(cuò)發(fā)到貨地

履約主體資格

貨與合同不符，要求補(bǔ)救——不要使用、轉(zhuǎn)讓、買替代物、解約——補(bǔ)救期過后可取上述方法—索賠第二章合同總論

五、協(xié)作履行

避免損失擴(kuò)大

后合同義務(wù)——幫助，通知，信任第二章合同總論

六、合同抗辯基于合法事由拒絕履行義務(wù)：

先履行抗辯(不安抗辯權(quán))——我先，我感不安，我拒付

后履行抗辯——我后，對方不履約不合約，我拒付

同時(shí)履行抗辯——同時(shí)履行，互為前提第二章合同總論

第六節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓、解除一、合同的變更

變更效力——協(xié)商合意

變更形式（口頭、書面、行為）

情事變更（不可預(yù)測，不可