第二章 公司法

公司法第一章、公司概述一、公司的概念及其法律特征p69(一)公司的概念公司是企業(yè)的一種組織形式，它依照公司法設(shè)立。(二)公司的法律特征公司具有以下主要法律特征；

1．法人性我國(guó)公司法第3條規(guī)定；“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！边@表明公司具有法人性。法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。民法通則第37條規(guī)定，“法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1．依法成立，2．有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)；3．有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；4．能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任?！惫咀鳛槠髽I(yè)法人的一種，當(dāng)然也具備上述條件，具有法人的本質(zhì)特征。1．法人性(1)公司依法設(shè)立法人依法設(shè)立包含兩層意思：一、是設(shè)立法人必須符合法律規(guī)定的條件二、是設(shè)立法人必須按照法律規(guī)定的程序辦理。作為法人一種的公司，即按照公司法規(guī)定的條件和程序設(shè)立。我國(guó)公司法第8條規(guī)定；“設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件。”中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例第2條規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司設(shè)立，應(yīng)當(dāng)依照本條例辦理公司登記。自1994年7月1日起，有限責(zé)任公司和股份有限公司就是依照上述法定條件和程序設(shè)立的。(2)公司有自己的財(cái)產(chǎn)公司的財(cái)產(chǎn)與其股東個(gè)人的財(cái)產(chǎn)相分離而存在。公司的財(cái)產(chǎn)雖然最初來自股東的投資，但是，股東一經(jīng)把財(cái)產(chǎn)投入公司，公司即對(duì)由股東投資形成的公司財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)。同時(shí)，依據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，公司注冊(cè)資本不得少于法定最低限額。這表明，公司擁有的財(cái)產(chǎn)必須達(dá)到法定數(shù)額，這是它作為企業(yè)法人的物質(zhì)基礎(chǔ)和前提條件。(3)公司是一個(gè)組織體公司作為一個(gè)組織體有自己的名稱。公司的名稱表示與其他公司的區(qū)別，表明自己公司的性質(zhì)。公司的名稱通常由商號(hào)、所屬行業(yè)和組織形式三部分所組成。公司的名稱經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記后，享有專用權(quán)，受國(guó)家法律保護(hù)。公司有自己的場(chǎng)所。公司場(chǎng)所是公司為實(shí)現(xiàn)其設(shè)立目的所實(shí)施經(jīng)營(yíng)行為的地方。同時(shí)，公司還要有自己的住所，它是確定民事訴訟管轄權(quán)的依據(jù)和送達(dá)訴訟文書的場(chǎng)所。我國(guó)公司法第10條規(guī)定，公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。這表明我國(guó)公司的住所為法定住所。公司有健全的組織機(jī)構(gòu)。公司是人的有機(jī)集合體，健全的組織機(jī)構(gòu)是其團(tuán)體意志得以實(shí)現(xiàn)的組織保障。主要包括公司的權(quán)力機(jī)關(guān)、業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營(yíng)意思決定機(jī)關(guān)和監(jiān)督機(jī)關(guān)等?！?/p>

(4)公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任公司在國(guó)家宏觀調(diào)控下，按照市場(chǎng)需求，用其全部法人財(cái)產(chǎn)，依法自主組織生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧(參見中公5條)。這表明：A、公司以自己的名義進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，它作為權(quán)利義務(wù)主體獨(dú)立享有權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)和責(zé)任。B、公司對(duì)其法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任(參見中民43條)。C、股東或以其出資額為限，或以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，而不對(duì)公司債權(quán)人負(fù)責(zé)。公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任(參見中公3條)。羅某是一個(gè)個(gè)體商人，他與另兩位個(gè)體商人一起發(fā)起成立了一家明珠貿(mào)易有限責(zé)任公司，并由該公司買下了羅某所有的個(gè)體商業(yè)。公司并沒有給羅某現(xiàn)款，只是給他股份和債權(quán)(即公司承認(rèn)欠了他的錢)。羅某幾乎擁有了公司的全部股份，另兩位股東只擁有6股。由于經(jīng)營(yíng)不善，該公司最終解散。在清算時(shí)，羅某聲稱自己是公司的債權(quán)人，有權(quán)要求公司償還他借給公司的錢，但公司的其他債權(quán)人不同意。他們認(rèn)為既然公司成立后的業(yè)務(wù)與以前完全一樣，而且羅某幾乎擁有公司的全部股份，那么明珠公司就是羅某的私人企業(yè)，羅某就是公司。所以羅某和公司之間不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，羅某無權(quán)要求公司償還欠他的債務(wù)，而只能由其他債權(quán)人共同分配公司財(cái)產(chǎn)，以清償債務(wù)。為此雙方發(fā)生糾紛，訴至法院。法院判決公司是一個(gè)獨(dú)立于其成員的法人，因而羅某擁有的公司債權(quán)合法有效，羅某可以向公司追討欠款。這個(gè)實(shí)例牽涉到＜公司法＞的第一條原則，即出資者所有權(quán)與企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)權(quán)相分離的原則。公司的財(cái)產(chǎn)由股東出資組成，但公司的財(cái)產(chǎn)與股東的財(cái)產(chǎn)在法律上是嚴(yán)格分開的。股東投資后，按照份額事有參與決策，分得利潤(rùn)等權(quán)利，但其投資組成的公司財(cái)產(chǎn)，由公司享有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。這種獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利反映在公司獨(dú)立自主地進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，公司與其他人之間發(fā)生的債務(wù)，以公司的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)來承擔(dān)有限責(zé)任等。因此，羅某雖然是公司的主要股東．但他和公司是兩個(gè)獨(dú)立的主體，不能將公司的財(cái)產(chǎn)和羅某的財(cái)產(chǎn)混為一談。2．營(yíng)利性公司具有營(yíng)利性，是指公司必須從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。而經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的目的在于獲取利潤(rùn)，并將其分配給公司的股東。包括：(1)公司是以營(yíng)利為目的進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，其實(shí)施的營(yíng)利行為是為謀取超出投資的利益。所以，我國(guó)公司法第5條第2款就規(guī)定：“公司在國(guó)家宏觀調(diào)控下，按照市場(chǎng)需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，以提高經(jīng)濟(jì)效益、勞動(dòng)生產(chǎn)率和實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)保值增值為目的”。

[2)公司所從事的以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)具有連續(xù)性和固定性。即公司在其存續(xù)期間內(nèi)，是連續(xù)不斷地從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。這種經(jīng)營(yíng)活動(dòng)具有同一性質(zhì)、固定內(nèi)容和確切經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的特征。(3)公司依法將所得盈余分配給股東。我國(guó)公司法第177條第4款規(guī)定；“公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金、法定公益金后所余利潤(rùn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。”在我國(guó)，公司具有營(yíng)利性這一顯著特征，使它同以行政管理為目的的國(guó)家機(jī)關(guān)、不以營(yíng)利為目的的事業(yè)單位以及社會(huì)團(tuán)體法人區(qū)別開來。需要說明的是，在西方國(guó)家并不是所有的公司都具有營(yíng)利性。如美國(guó)的一些公司，作為一種獨(dú)立的機(jī)構(gòu)，具有政府的某些職能，如有權(quán)制定規(guī)章等。又如日本依民法設(shè)立的少量公司，它作為營(yíng)業(yè)進(jìn)行的本來事業(yè)并不以苔利為目的，被稱為民事公司。3．社團(tuán)性

所謂公司具有社團(tuán)性，是指它通常由兩個(gè)以上的股東出資組成。我國(guó)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司由2個(gè)以上50個(gè)以下的股東共同出資設(shè)立(中公20條)。設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人(中公75條)。這表明，在總體上，我國(guó)公司是堅(jiān)持公司具有社團(tuán)性的。但是，公司法第20條第2款也規(guī)定：“國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門可以單獨(dú)投資設(shè)立國(guó)有獨(dú)資的有限責(zé)任公司?！边@表明，我國(guó)公司法允許個(gè)別情形下的一人公司的設(shè)立，這是對(duì)公司必須是社團(tuán)的突破。某本小說中有這樣一段驚心動(dòng)魄的描寫：胡某要一聲慘笑，跳起來?yè)尩綍肋?，一把拉開抽屜，抓出一支手槍來，把槍口對(duì)準(zhǔn)了自己胸口。他的臉色黑里透紫，他的眼珠就像要曝出來似的……胡某是誰?他為什么要自殺?原來胡某是某無限公司的老板，他經(jīng)營(yíng)的絲綢公司因經(jīng)不起外國(guó)資本的傾軋，負(fù)債累累而告破產(chǎn)。明天債權(quán)人就要來分割他的財(cái)產(chǎn)，他的住房、小轎車、金銀首飾、字畫、文物等都將被拍賣用來抵債。胡某前半生過著富貴榮華的生活，現(xiàn)在突然窮困潦倒，他實(shí)在不能接受這個(gè)現(xiàn)實(shí)，干是“吁”地一槍，結(jié)束了自己的生命。二、公司的種類(一)公司在法律上的分類1．無限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、兩合公司和股份有限公司無限責(zé)任公司是指股東對(duì)公司的債務(wù)直接負(fù)連帶無限責(zé)任的公司。有限責(zé)任公司是指股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司則以全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。兩合公司是指由一個(gè)以上的有限責(zé)任股東和一個(gè)以上的無限責(zé)任股東所組成，有限責(zé)任股東以其出資領(lǐng)為限對(duì)公司負(fù)責(zé)，無限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任的公司。股份有限公司是指股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。2．母公司和子公司（公司間從屬關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)）母公司是指通過掌握其他公司一定比例以上的股份或通過協(xié)議的方式，從而能夠在實(shí)際上控制其他公司營(yíng)業(yè)活動(dòng)的公司。（菲亞特與法拉利）子公司是指受母公司實(shí)際控制，但在法律上具有獨(dú)立法人資格的公司。3．本公司和分公司（以管轄系統(tǒng)為標(biāo)準(zhǔn)）本公司又稱總公司，是指對(duì)所書屬機(jī)構(gòu)的經(jīng)營(yíng)、資金調(diào)度、人事安排等進(jìn)行管轄和統(tǒng)一指揮的公司。分公司是指由本公司所設(shè)置，直接從事業(yè)務(wù)活動(dòng)的分支機(jī)構(gòu)或附屬機(jī)構(gòu)，不具有法人資格。某皮革有限公司是某省一大型生產(chǎn)皮革制品的企業(yè)，其下設(shè)兩個(gè)分公司：一個(gè)是在北京的北京分公司，一個(gè)是在廣州的廣州分公司。由子近年來皮革市場(chǎng)堅(jiān)挺，皮革公司生意興旺，積累了雄厚的資金，準(zhǔn)備向外投資。經(jīng)投資咨詢，決定向房地產(chǎn)開發(fā)公司投資。雖說超越公司經(jīng)營(yíng)范圍，但皮革公司看好了此項(xiàng)經(jīng)營(yíng)的前景．仍集中其絕大部分資本(占凈資產(chǎn)的70％)投資于房地產(chǎn)開發(fā)公司。 而恰在此時(shí)，廣州分公司經(jīng)理劉某持分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照和合同文本與百貨公司簽訂了一買賣合同：由廣州分公司提供特質(zhì)皮箱1000個(gè)，每個(gè)800元，總金額是80萬元。并同時(shí)規(guī)定了商品質(zhì)量、履行期限、違約金等主要條欺。合同訂立后，百貨公司即按合同約定付給了廣州分公司定金8萬元。一個(gè)星期后，廣州分公司按合同規(guī)定的期限交貨，但經(jīng)百貨公司檢驗(yàn)，皮箱的質(zhì)量明顯不符合合同約定，于是百貨公司當(dāng)即提出質(zhì)量異議正要求雙倍返還定金并支付違約金。而廣州分公司卻堅(jiān)持要百貨公司按合同如期付款。于是百貨公司訴之于法院。廣州分公司參加了訴訟并要求本公司參加訴訟。但本公司認(rèn)為：(一)廣州分公司常年在廣州經(jīng)營(yíng)，平時(shí)的經(jīng)濟(jì)效益卻留在分公司，只上繳約定的承包金額；(二)按皮革有限公司章程規(guī)定，下成分公司經(jīng)理的委托，須經(jīng)董事會(huì)決定，董事長(zhǎng)簽字。而廣州分公司現(xiàn)任經(jīng)理劉某卻是本公司總經(jīng)理李某未經(jīng)公司董事會(huì)決定．擅自以本公司的名義委任的。于是不予支持，也不想承擔(dān)民事責(zé)任。

廣州分公司的民事責(zé)任，應(yīng)歸皮革有限公司承擔(dān)，本條第1款規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)?！庇纱丝梢姡⒉荒芤驈V州分公司有獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)利益就免除了本公司皮革有限公司的民事責(zé)任。廣州分公司經(jīng)理劉某的委任不符合公司章程規(guī)定，也不能作為對(duì)抗善意第三人百貨公司的理由而免去本公司應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。本案中，廣州分公司經(jīng)理劉某持有分公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照和合同文本，足以使第三人百貨公司確信其身份的合法性。此外，本案中，皮革有限公司投資于房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)，超越了公司章程中訂立的經(jīng)營(yíng)范圍，皮革有限公司將公司凈資產(chǎn)的70％投資于另一公司，超過了50％的限度，違反了《公司法》的規(guī)定，均為違法行為。4．本國(guó)公司和外國(guó)公司（公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)）在認(rèn)定公司國(guó)籍問題上，主要有三種不同標(biāo)準(zhǔn)：(1)依公司設(shè)立的準(zhǔn)據(jù)法決定公司的國(guó)籍即公司設(shè)立依據(jù)哪一個(gè)國(guó)家的法律，則該公司取得該法律所屬國(guó)家的國(guó)籍。（主要標(biāo)準(zhǔn)）。(2)依控制公司的股東所在地決定公司的國(guó)籍。即持有公司多數(shù)股份的股東的國(guó)籍就是該公司的國(guó)籍。(3)依公司的住所地決定公司的國(guó)籍。即公司的住所地在哪個(gè)國(guó)家，公司的國(guó)籍就在哪個(gè)國(guó)家。我國(guó)采用第一種標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定公司國(guó)籍。凡依照我國(guó)公司法在我國(guó)境內(nèi)登記成立的公司，即為我國(guó)的本國(guó)公司。凡依照外國(guó)法律在中國(guó)境外登記成立的公司，均為外國(guó)公司按照我國(guó)公司法規(guī)定，外國(guó)公司可以在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。但“外國(guó)公司屬于外國(guó)法人，其在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)不具有中國(guó)法人資格(二)公司在學(xué)理上的分類1．人合公司、資合公司和人資兼合公司（以公司信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)）人合公司是指以股東個(gè)人信用為基礎(chǔ)的公司。與這種公司進(jìn)行交易時(shí)，不注重公司資本的多少，而注重每個(gè)股東個(gè)人的信用。無限公司是最典型的人合公司。資合公司是指以公司資本信用為基礎(chǔ)的公司。與這種公司進(jìn)行交易時(shí)，要注重公司的資產(chǎn)數(shù)額。股份有限公司屬于資合公司。人資兼合公司是指兼具人的信用和資本信用兩方面的公司。與這種公司進(jìn)行交易時(shí)，既要注意每個(gè)股東個(gè)人的信用情況，也要注意公司資產(chǎn)數(shù)額。最典型的人資兼合公司是兩合公司。第二節(jié)公司的能力一、公司能力的概念所謂公司能力是指公司作為權(quán)利義務(wù)主體享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的能力。這是公司具有法人資格的表現(xiàn)。公司能力是由國(guó)家法律規(guī)定。由于不同類型的法律從不同方面對(duì)公司能力的內(nèi)容作出規(guī)定，因而公司的能力則表現(xiàn)為，公司民商事能力、公司行政經(jīng)濟(jì)能力和公司訴訟能力等。公司的能力由權(quán)利能力和行為能力兩部分所組成。例如：依照民法通則第36條的規(guī)定，公司作為企業(yè)法人的一種，是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民享義務(wù)的組織。二、公司的權(quán)利能力

(一)公司權(quán)利能力的概念公司的權(quán)利能力是指公司具有能夠享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的資格。這種資格是由法律賦予的，它是公司在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的前提。公司與自然人雖同為權(quán)利義務(wù)主體．都具有權(quán)利能力，但在權(quán)利能力的起止時(shí)間上，兩者卻有所不同。自然人的權(quán)利能力，始于出生，終于死亡。公司的權(quán)利能力從公司成立時(shí)產(chǎn)生，到公司終止時(shí)消滅。公司權(quán)利能力的開始日期。公司登記管理?xiàng)l例第3條規(guī)定：“公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格，”我國(guó)公司法第27條和第95條分別規(guī)定，有限責(zé)任公司、股份有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。所以，我國(guó)公司權(quán)利能力的開始日期，應(yīng)為公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期。公司權(quán)利能力的終止日期。按照我國(guó)公司法和公司登記管理?xiàng)l例的規(guī)定，公司清算組織應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)，向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記，并在注銷登記核準(zhǔn)后30日內(nèi)，發(fā)布注銷登記公告。于此，應(yīng)理解為注銷登記被核準(zhǔn)之日即為公司權(quán)利能力的終止日期。(二)公司權(quán)利能力的內(nèi)容公司權(quán)利能力的內(nèi)容是指公司能夠享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格的具體表現(xiàn)，是由公司以自己的名義依法享有具體的權(quán)利和承擔(dān)具體的義務(wù)的范圍反映出來的。1．民事權(quán)利能力主要有：(1)公司對(duì)其資產(chǎn)享有所有權(quán)，及其由此派生出的經(jīng)營(yíng)權(quán)。(2)公司享有名稱權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、名譽(yù)權(quán)等2．行政經(jīng)濟(jì)權(quán)利能力這是指在國(guó)家經(jīng)濟(jì)行政管理機(jī)關(guān)對(duì)公司經(jīng)濟(jì)活動(dòng)進(jìn)行管理過程中，公司依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。例如：公司享有商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)權(quán)；公司有依法納稅的義務(wù)等。3．訴訟權(quán)利能力，主要為：(1)公司能充當(dāng)民事、商事訴訟原、被告當(dāng)事人。(2)公司能充當(dāng)行政訴訟原告當(dāng)事人。(3)公司可為刑事訴訟被告當(dāng)事人。(一)公司行為能力的概念及其內(nèi)容公司行為能力，是指公司以自己的意思表示取得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的能力。公司的行為能力與它的權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)終止。公司行為能力的范圍和內(nèi)容與公司權(quán)利能力的范圍及其內(nèi)容是同一的。也就是說，公司有權(quán)從事實(shí)現(xiàn)公司宗旨所必須的一切法律行為，但其行為應(yīng)以不超出公司權(quán)利能力的范圍為限。1994年7月，特種燈具有限責(zé)任公司依法登記成立．按照公司章程及登記核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍是：生產(chǎn)、銷售特種燈具，廣告、裝潢裝飾燈，舞臺(tái)藝術(shù)燈。同年8月，燈縣公司得知某物資公司有一批三合板待銷，同時(shí)又得知某保麗板廠總需三合板。燈縣公司于8月20日與物資公司簽訂了一份購(gòu)進(jìn)2萬張三合板、每張45元的購(gòu)銷合同。合同中還約定燈具公司預(yù)付物資公司27萬元作為定金。8月22日，燈具公司又與保麗板廠簽訂了一份2萬張三合板的購(gòu)銷合同，單價(jià)為50元，預(yù)付定金30萬元，定金到位后30天交貨。合同訂立后，8月23日，保麗板廠的30萬元定金以匯票形式到位。8月24日，燈具公司到物資公司看貨，方知物資公司無貨可供，遂通知保麗板廠退還其30萬元定金。保麗板廠只要貨，不同意退回定金，并以燈縣公司違約為由向法院起訴，要求雙倍返還定金并賠償損失。 法院經(jīng)審理認(rèn)為，燈具公司超出規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍，所簽合同無效，應(yīng)對(duì)合同無效承擔(dān)主要責(zé)任，判決燈具公司返還保麗板廠30萬元定金，并賠償利息及經(jīng)濟(jì)損失8764元。(二)公司行為能力的實(shí)現(xiàn)方式公司作為組織體，其行為能力的實(shí)現(xiàn)方式與自然人不同有以下特點(diǎn)：1．公司的意思能力是社團(tuán)意思能力自然人的行為能力是自然人依照自己的意思表示實(shí)施納。公司的行為能力同樣也應(yīng)以公司的意思表示為前提。但公司的意思能力與自然人的意思能力不同，它是社團(tuán)的意思能力。自然人的意思表示是由其自身作出的，而公司的意思表示則要由依照法律規(guī)定產(chǎn)生的權(quán)力機(jī)構(gòu)作出。（股東會(huì)或股東大會(huì)所作的關(guān)于決定公司經(jīng)營(yíng)方針、投資計(jì)劃、公司增加或減少資本、發(fā)行公司債券等項(xiàng)決議）2．公司的行為能力是由法定代表人來實(shí)現(xiàn)自然人的行為能力是由自然人依自己的意思以自己的行為來實(shí)現(xiàn)的。而公司作為法人，其行為能力則要通過其法定代表人，按照公司的意思，以公司的名義對(duì)外為法律行為，使公司取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。按照我國(guó)公司法的規(guī)定，除股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，其法定代表人為執(zhí)行董事外，一般的有限責(zé)任公司和股份有限公司的法定代表人均為董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)按照公司的意思所為的法律行為，就是公司本身所為的法律行為，以公司的名義由此發(fā)生的權(quán)利、義務(wù)，就是公司享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。(三)關(guān)于越權(quán)行為一般地說，公司應(yīng)在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，所以，公司的法定代表人按其權(quán)限在公司章程所規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)，代表公司實(shí)施的行為，才是公司的行為。如果公司法定代表人所為的行為超越了公司的經(jīng)營(yíng)范圍，則被視為越權(quán)行為。維護(hù)交易安全和有效保護(hù)善意第三者的利益，則逐漸成為各國(guó)對(duì)越權(quán)行為處理的出發(fā)點(diǎn)。許多國(guó)家相繼拋棄了公司法定代表人的越權(quán)行為對(duì)公司無效，不屬于公司行為的觀念，總的趨勢(shì)是公司法定代表人超越權(quán)限和公司經(jīng)營(yíng)范圍的行為，公司仍應(yīng)對(duì)善意第三人負(fù)責(zé)。但是這并不意味著公司法定代表人可以為所欲為。許多國(guó)家的公司法律為保護(hù)股東、債權(quán)人以及整個(gè)社會(huì)的利益，都不同程度地規(guī)定了追究公司法定代表人因越權(quán)行為應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。有的國(guó)家規(guī)定，可以通過公司章程規(guī)定限制公司的經(jīng)營(yíng)范圍和公司法定代表人的權(quán)力，以據(jù)此追究有越權(quán)行為的公司法定代表人的責(zé)任。還有的國(guó)家規(guī)定，股東可以請(qǐng)求法院禁止公司法定代表人的越權(quán)行為；還可以對(duì)有越權(quán)行為的法定代表人提起訴訟。目前，我國(guó)公司法沒有對(duì)越權(quán)行為的處置作出規(guī)定。今后，在完善公司法中，應(yīng)當(dāng)借鑒外國(guó)公司法在處理此問題上的有益經(jīng)驗(yàn)。第三節(jié)公司的設(shè)立公司的設(shè)立是指公司設(shè)立人為組建公司并取得法人資格照法定程序所實(shí)施的行為。一、公司設(shè)立的原則(一)國(guó)外公司設(shè)立原則的沿革1．自由設(shè)立原則自由設(shè)立原則又稱放任主義，是指公司的設(shè)立既不需要任何條件，也不必經(jīng)過許可批準(zhǔn)，完全由設(shè)立人自由為之。由于自由設(shè)立原則容易造成公司濫設(shè)，不利于維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序，因此，遂改特許設(shè)立原則。2．特許設(shè)立原則特許設(shè)立原則又稱特許主義，是指公司設(shè)立須經(jīng)由國(guó)家元首頒布命令，或基于立法機(jī)關(guān)之立法，予以特許。例如，法國(guó)通用電氣公司等五家國(guó)營(yíng)工業(yè)公司，就是根據(jù)該國(guó)1982年2月11日頒布的第82一155號(hào)法令，即國(guó)有化法令，規(guī)定對(duì)通用電氣公司等五家私營(yíng)工業(yè)公司實(shí)行國(guó)有化，而設(shè)立的。由于特許設(shè)立原則手續(xù)復(fù)雜，過于嚴(yán)格，不適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)瞬夕萬變的要求，因而國(guó)外現(xiàn)代公司法已很少采用。3．許可設(shè)立原則許可設(shè)立原則又稱行政許可設(shè)立原則，也稱核準(zhǔn)主義，是指公司的設(shè)立，須依照法律，經(jīng)國(guó)家主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。公司設(shè)立采用許可沒立原則，既可避免特許設(shè)立原則的手續(xù)復(fù)雜，又可防止公司濫設(shè)的現(xiàn)象發(fā)生。但是，如果所有公司的設(shè)立都采用這種原則，仍會(huì)妨礙某些急需設(shè)立公司的及時(shí)開辦。所以，當(dāng)今許多國(guó)家僅對(duì)設(shè)立與國(guó)計(jì)民生有密切關(guān)系的公司適用許可設(shè)立原則。4．準(zhǔn)則設(shè)立原則又稱單純準(zhǔn)則設(shè)立原則，也叫準(zhǔn)則主義，是指公司設(shè)立的必要條件，由法律作出規(guī)定，凡具備法定條件的，不必經(jīng)過國(guó)家主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，就可以設(shè)立公司。5．嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立原則嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立原則是相對(duì)上述單純淮則設(shè)立原則而言的，是對(duì)單純準(zhǔn)則設(shè)立原則的進(jìn)一步完善化。單純準(zhǔn)則設(shè)立原則雖然便于公司及時(shí)設(shè)立，迅速開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但不能避免濫設(shè)公司的后果。。(二)我國(guó)公司設(shè)立的原則總的是采取準(zhǔn)則設(shè)立原則。我國(guó)公司法第8條第1款就規(guī)定：“設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件。符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。另一方面在公司法中又規(guī)定，“法律、行政法規(guī)對(duì)設(shè)立公司規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)(中公8條2款)?！狈伞⑿姓ㄒ?guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司需要經(jīng)有關(guān)部門審批的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)提交批準(zhǔn)文件(參見中公27條2款)?！肮煞萦邢薰镜脑O(shè)立，必須經(jīng)過國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府批準(zhǔn)”(中公77條)。，我國(guó)是；一般有限責(zé)任公司的設(shè)立，采用嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立原則，股份有限公司的設(shè)立，采用許可設(shè)立原則。第四節(jié)公司章程一、公司章程的概念及其特征公司章程是規(guī)范公司的組織和活動(dòng)的基本規(guī)則，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)中有著重要的意義。其主要特征是；(一)公司章程是公司的根本準(zhǔn)則公司章程是公司最基本的規(guī)范性文件，它規(guī)定公司組織與經(jīng)營(yíng)的最根本的事項(xiàng)，如經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資本、組織機(jī)構(gòu)、股東的權(quán)利和義務(wù)、利潤(rùn)分配、解散事由以及清算辦法等。公司章程處于主導(dǎo)地位的，最基本的規(guī)章，它所確認(rèn)的準(zhǔn)則為其它內(nèi)部規(guī)章提供根據(jù)，在公司其它內(nèi)部規(guī)章的規(guī)定不得與公司章程相抵觸。(三)公司章程是公司的自治規(guī)范其一，公司章程作為一種行為規(guī)范不是由國(guó)家，而是由公司依法自行制訂的。公司法只能就公司的普遍性問題作出規(guī)定，它不可能顧及各個(gè)公司的特殊性。而每個(gè)公司依照公司法制訂的公司章程，則能反映本公司的個(gè)性，為本公司提供了行為規(guī)范。其二，公司章程是一種法律以外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，無需國(guó)家強(qiáng)制力來保證實(shí)施。當(dāng)出現(xiàn)違反公司章程的行為時(shí)，只要該行為不違反法律，就由公司自行解決。其三，公司章程作為公司內(nèi)部規(guī)章，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普通的約束力。二、公司章程的制訂、形式和內(nèi)容

(一)公司章程的制訂和形式通常，公司章程是由股份有限公司的發(fā)起人或有限責(zé)任公司的設(shè)立人全體共同制定的，是由于制訂公司章程是多數(shù)人的共同行為。所以，必須經(jīng)全體制訂人一致同意，才能形成章程。公司章程應(yīng)當(dāng)采用書面形式。制訂人應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。(二)公司章程的內(nèi)容公司章程的內(nèi)容即指公司章程所記載的事項(xiàng)。公司章程的內(nèi)容因公司種類的不同而不同，便是在同一種類的公司之間，也會(huì)因其具體情況不同，而致公司章程內(nèi)容有所區(qū)別。一般地說，公司章程的內(nèi)容，即公司章程所記載的事項(xiàng)，可以分為以下三類：1．絕對(duì)記載事項(xiàng)又稱絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，是指由法律規(guī)定的，每個(gè)公司章程都必須記載的事項(xiàng)。絕對(duì)記載事項(xiàng)一般都是涉及公司根本問題的重大事項(xiàng)。例如；我國(guó)公司法第79條就規(guī)定股份有限公司章程的絕對(duì)記載事項(xiàng)為：(1)公司名稱和住所；(2)公司經(jīng)營(yíng)范圍，(3)公司設(shè)立方式，(4)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；(5)發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)；(6)股東的權(quán)利和義務(wù)，(7)董事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；(8)公司法定代表人，(9)監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；(10)公司利潤(rùn)分配辦法；(11)公司的解散事由與清算辦法；(12)公司的通知和公告辦法。對(duì)于絕對(duì)記載事項(xiàng)，公司有義務(wù)必須在其章程中一一記載，沒有權(quán)利作出自由選擇。并且，在公司章程中，絕對(duì)記載事項(xiàng)若有缺少或記載不合法，都會(huì)導(dǎo)致整個(gè)章程無效。需要說明的是，法律規(guī)定的絕對(duì)記載事項(xiàng)的內(nèi)容，因公司種類的不同而有所區(qū)別。，2．相對(duì)記載事項(xiàng)又稱相對(duì)必要記載事項(xiàng)。這些事項(xiàng)雖由法律列舉，但是否記載于公司章程，由公司章程制訂人抉擇。例如，我國(guó)臺(tái)灣省公司法第130條就規(guī)定了股份有限公司章程的相對(duì)記載事項(xiàng)，即：(1)分公司之設(shè)立；(2)分次發(fā)行股份者，定于公司設(shè)立時(shí)之發(fā)行數(shù)額；(3)解散之事由；(4)特別股之種類及其權(quán)利義務(wù)；(5)發(fā)起人所得受之特別利益及受益者之姓名；(6)公司債可轉(zhuǎn)換股份之?dāng)?shù)額。相對(duì)記載事項(xiàng)，非經(jīng)載明于公司章程，不生效力。如公司章程中記載的相對(duì)記載事項(xiàng)違法，則僅該事項(xiàng)無效，并不導(dǎo)致整個(gè)章程無效。倘若公司章程中沒有記載相對(duì)記載事項(xiàng)，也不影響整個(gè)章程的效力。我國(guó)現(xiàn)行公司法沒有公司章程相對(duì)記載事項(xiàng)的規(guī)定。3．任意記載事項(xiàng)是指法律并無規(guī)定，而與公司營(yíng)業(yè)有關(guān)，又不違反公共秩序、善良風(fēng)俗，公司章程制訂人認(rèn)為需要規(guī)定的事項(xiàng)。例如公司的存續(xù)期限；股東會(huì)的表決程序；變更公司形式的事由等，都可以作為任意記載事項(xiàng)記載于公司章程中。任意記載事項(xiàng)在公司章程中予以記載，則將發(fā)生效力。如某事項(xiàng)記載違法，則僅該事項(xiàng)無效。如果公司章程中沒有任意事項(xiàng)記載，也不影響整個(gè)章程的效力。三、公司章程的效力（一)公司章程的時(shí)間效力公司章程制訂后，并不立即發(fā)生效力，而是隨著公司的成立發(fā)生效力。也就是說，設(shè)立公司時(shí)制訂的公司章程，在公司進(jìn)行設(shè)立登記取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，即公司成立之日起生效。當(dāng)公司進(jìn)行注銷登記，被登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)時(shí)，即其章程效力終止。(二)公司章程對(duì)公司的效力：第一，公司的組織機(jī)構(gòu)即公司的權(quán)力機(jī)關(guān)、業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營(yíng)意思決定機(jī)關(guān)、監(jiān)督機(jī)關(guān)都應(yīng)按照公司章程規(guī)定的辦法產(chǎn)生，在其規(guī)定的權(quán)限范圍內(nèi)行使職權(quán)。第二，公司應(yīng)當(dāng)使用公司章程上規(guī)定的名稱，在公司章程確定的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。(三)公司章程對(duì)股東的效力。股東依照公司章程的規(guī)定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，主要有：股東享有出席股東會(huì)、行使表決權(quán)；依照規(guī)定轉(zhuǎn)讓出資；查閱公司章程和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；獲得股息和紅利以及公司終止后依法取得剩余財(cái)產(chǎn)等項(xiàng)權(quán)利。同時(shí)，負(fù)有繳納所認(rèn)繳的出資及公司章程規(guī)定的其他義務(wù)。(四)公司章程對(duì)董事、監(jiān)事和經(jīng)理的效力公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，依照法律和公司章程的規(guī)定行使職權(quán)。第五節(jié)公司設(shè)立登記公司設(shè)立登記是指公司登記申請(qǐng)人提出申請(qǐng)關(guān)核準(zhǔn)，將公司設(shè)立的事實(shí)記載在案的過程。一、公司登記機(jī)關(guān)公司登記機(jī)關(guān)在我國(guó)是工商行政管理機(jī)關(guān)。國(guó)家工商行政管理局主管全國(guó)的公司登記工作。下級(jí)公司登記機(jī)關(guān)在上級(jí)公司登記機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)下開展公司登記工作。二、公司設(shè)立登記程序(一)公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)按照《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)審批或者公司經(jīng)營(yíng)范圍中有法律、行政法規(guī)規(guī)定必須招經(jīng)審批項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)在報(bào)送審批前辦理公司名稱預(yù)先核推。設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：1、有限責(zé)任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書；2．股東或者發(fā)起人的法人資格證明或者自然人的身份證明；3、公司登記機(jī)關(guān)要求提交的其他文件。公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到上述文件之日起l0日內(nèi)作出核準(zhǔn)或者駁回的決定。公司登記機(jī)關(guān)決定核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)發(fā)給《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》。設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)以公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的公司名稱，辦理報(bào)送審批事宜。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個(gè)月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。關(guān)于公司的名稱的規(guī)定公司名稱應(yīng)把握以下幾點(diǎn)：1．公司只準(zhǔn)使用一個(gè)名稱，在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已經(jīng)登記注冊(cè)的同行業(yè)公司或企業(yè)的名稱相同或相近似。公司名稱自公司成立之日起具有法律效力。2．公司名稱的構(gòu)成包括：(1)公司類型。本條規(guī)定，公司名稱中應(yīng)標(biāo)明公司的類型。即有限責(zé)任公司和股份有限公司必須在公司名稱中分別標(biāo)明“有限責(zé)任公司”或“股份有限公司”的字祥。(2)公司的具體名稱，包括字號(hào)(商號(hào))、行業(yè)或經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)。公司的具體名稱不得含有下列內(nèi)容和文字：有損于國(guó)家、社會(huì)公共利益的；可能對(duì)公眾造成欺騙或誤解的；外國(guó)國(guó)家(地區(qū))名稱，國(guó)際組織名稱；政黨名稱、黨政機(jī)關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會(huì)團(tuán)體名稱及部隊(duì)番號(hào)；漢語拼音字母(外文名稱中使用的除外）數(shù)字；其他法律、法規(guī)禁止使用的內(nèi)容。此外，公司的字號(hào)應(yīng)當(dāng)由兩個(gè)以上的字組成。(3)但全國(guó)性公司、國(guó)務(wù)院或其授權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的大型進(jìn)出口企業(yè)和企業(yè)集團(tuán)、歷史悠久及字號(hào)馳名的公司、外商投資企業(yè)及國(guó)家工商行政管理局規(guī)定的公司，其名稱可以不包括公司所在地行政區(qū)劃的名稱。根據(jù)國(guó)務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，自1995年5月29日起，除國(guó)務(wù)院決定設(shè)立的公司以外，其他新設(shè)立的公司一律不得在名稱中冠以“中國(guó)”、“中華”、“全國(guó)”、“國(guó)家”、“國(guó)際”等字祥。3．公司設(shè)立分文機(jī)構(gòu)時(shí)，總公司及其分支機(jī)構(gòu)的名稱應(yīng)符合法律規(guī)定。只有下設(shè)3個(gè)以上分支機(jī)構(gòu)時(shí)才能在公司名稱中使用“總公司”字樣；分支機(jī)構(gòu)的名稱應(yīng)冠以所屬總公司的名稱，并綴以“分公司”的字祥，同時(shí)標(biāo)明該分公司的行業(yè)和所在行政區(qū)劃的名稱或地名?！痢潦型_(dá)電腦有限責(zé)任公司是1984年建廠的老企業(yè)，原名稱是威達(dá)電子設(shè)備廠。在1992年，威達(dá)電子設(shè)備廠改名為威達(dá)電腦有限責(zé)任公司，它生產(chǎn)的威達(dá)牌袖珍計(jì)算機(jī)在市場(chǎng)上有很高的信譽(yù)。1995年2月，市信托投資公司等幾家單位共同籌備成立“×

x市威達(dá)計(jì)算機(jī)有限責(zé)任公司”，并已把公司登記申請(qǐng)書、公司章程、驗(yàn)資證明等文件提交市工商局申請(qǐng)公司登記。威達(dá)電腦有限責(zé)任公司得知這一情況后立即向市工商部門寫出報(bào)告要求駁回威達(dá)計(jì)算機(jī)有限責(zé)任公司的登記申請(qǐng)，理由是兩個(gè)企業(yè)在同一行政轄區(qū)，名稱極相似，很容易引起誤解。市工商局在核實(shí)后，作出駁回登記的決定，責(zé)令威達(dá)計(jì)算機(jī)有限責(zé)任公司的籌備人改變名稱后再申請(qǐng)登記。1994年初，某市一家有限公司開業(yè)，公司登記名稱為“紅都時(shí)裝有限責(zé)任公司”(以下簡(jiǎn)稱甲公司)。同年11月，與該公司地理位置僅隔100多米遠(yuǎn)的另外一條馬路上．又有一家有限公司登記注冊(cè)，名稱為“紅都制衣有限責(zé)任公司”(以下簡(jiǎn)稱乙公司)。這兩家公司雖然相隔很近，但行政區(qū)劃』不屬于同一個(gè)區(qū)，因此均分別向各自所在的區(qū)工商機(jī)關(guān)辦理了公司名稱注冊(cè)登記。為此，甲公司與乙公司打起了名稱權(quán)官司。 甲公司主張，該公司自1994午初經(jīng)工商局批準(zhǔn)開業(yè)以來，就一直以“紅都時(shí)裝公司”名稱營(yíng)業(yè)至今，而乙公司在這之后用“紅都制衣公司”名稱，與它的名稱相似，而且乙公司也兼管時(shí)裝，并且兩公司相距不遠(yuǎn)，在社會(huì)主造成了一定的影響。甲公司據(jù)此認(rèn)為乙公司任犯了甲公司的名稱專用權(quán)，因此，請(qǐng)求法院判令乙公司停止使用“紅都制衣公司”這一名稱，并承擔(dān)賠禮道歉及消除影響的民事責(zé)任。 乙公司主張，本公司名稱與甲公司的名稱不相同，登記管理機(jī)關(guān)不同，并且行業(yè)不同。根據(jù)國(guó)家有關(guān)法規(guī)規(guī)定，名稱登記有行業(yè)之分，我方是屬于服裝加工業(yè)，而甲公司是屬于商品零售業(yè)，行業(yè)不同，因而字號(hào)是可以使用同一名稱的，不存在侵權(quán)問題。(二)公司設(shè)立登記1、提出申請(qǐng)(1)申請(qǐng)人一般地說，公司設(shè)立登記由設(shè)立的公司，向其所在地的工商行政管理機(jī)關(guān)提出設(shè)立登記申請(qǐng)?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》規(guī)定公司設(shè)立登記的申請(qǐng)人分別為：設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理入作為申請(qǐng)人，設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司，應(yīng)當(dāng)由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門作為申請(qǐng)人；設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)作為申請(qǐng)人。(2)申請(qǐng)期限公司申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記的期限分別為：設(shè)立一般的有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)在股東的全部出資經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記；法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)審批的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起90日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記；逾期申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)報(bào)審批機(jī)關(guān)確認(rèn)原批準(zhǔn)文件的效力或者另行報(bào)批；設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。(3)申請(qǐng)應(yīng)提交的文件有限責(zé)任公司A、公司董事長(zhǎng)簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書；B、全體股東在指定代表或者共同委托代理人的證明；C、公司章程；D、具有法定資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；E、股東的法人資格證明或者自然人身份證明；F、載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；G、公司法定代表人任職文件和身份證明；H、企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；I、公司住所證明。②申請(qǐng)?jiān)O(shè)立股份有限公司，A．公司董事長(zhǎng)簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書；B、國(guó)務(wù)院授權(quán)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的批準(zhǔn)文件，募集設(shè)立的股份有限公司還應(yīng)當(dāng)提交國(guó)務(wù)院證券管理部門的批準(zhǔn)文件；C、創(chuàng)立大會(huì)的會(huì)議記錄；D、公司章程；E．籌辦公司的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告；F．具有法定資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；G．發(fā)起人的法人資格證明或者自然人身份證明；H．載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明，I．公司法定代表人任職文件和身份證明；J．企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書：K．公司住所證明。這里需要說明的是，無論申請(qǐng)?jiān)O(shè)立有限責(zé)任公司還是申請(qǐng)?jiān)O(shè)立股份有限公司，如果其申請(qǐng)登記的經(jīng)營(yíng)范圍中有法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審批的項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)登記前報(bào)經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門審批。如：1．經(jīng)營(yíng)煙、雪茄姻、煙絲須經(jīng)煙草專賣局批準(zhǔn)；2．經(jīng)銷汽槍須經(jīng)公安部門、商業(yè)管理部門批準(zhǔn)3．制作節(jié)目、錄像帶須經(jīng)廣播電影電視部批準(zhǔn)在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)，應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)提交該項(xiàng)目的批準(zhǔn)文件。4)公司設(shè)立登記事項(xiàng)公司設(shè)立登記事項(xiàng)包括：名稱、住所、法定代表人、注冊(cè)資本、企業(yè)類型、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。公司設(shè)立登記事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定。(5)設(shè)立登記費(fèi)用的繳納公司設(shè)立登記費(fèi)按公司注冊(cè)資本總額的l‰繳納；注冊(cè)資本超過1000萬元的，超過部分按0.5‰.繳納；注冊(cè)資本超過l億元的，超過部分不再繳納。2．公司登記機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn)公司登記機(jī)關(guān)收到申請(qǐng)人提交的符合《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定的全部文件后，依照公司法和有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審查，并發(fā)給申請(qǐng)人《公司登記受理通知書》。公司登記機(jī)關(guān)自發(fā)出《公司登記受理通知書》之日起30日內(nèi)，作出核準(zhǔn)登記或者不予登記的決定。公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的，應(yīng)當(dāng)自核準(zhǔn)登記之日起15日內(nèi)通知申請(qǐng)人，發(fā)給《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，同時(shí)，應(yīng)當(dāng)將核準(zhǔn)登記的公司登記事項(xiàng)記載于公司登記簿上，供社會(huì)公眾查閱、復(fù)制。公司登記機(jī)關(guān)不予登記的，應(yīng)當(dāng)自作出決定之日起15日內(nèi)通知申請(qǐng)人，發(fā)給《公司登記駁回通知書》。3、公告股份有限公司應(yīng)當(dāng)在其設(shè)立登記核核準(zhǔn)后的30日內(nèi)發(fā)布設(shè)立公告，其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的內(nèi)容一致。在設(shè)立公告發(fā)布之日起30日內(nèi)，股份有限公司應(yīng)當(dāng)將發(fā)布的公告報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)備案。三、公司設(shè)立登記的法律效力(一)公司取礙從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的合法憑證公司的設(shè)立申請(qǐng)，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊(cè)，發(fā)給《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，公司即告成立。企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。公司憑據(jù)此執(zhí)照刻制印章，開立銀行帳戶，申請(qǐng)納稅登記。公司在登記注冊(cè)的范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，受到國(guó)家法律的保護(hù)。(二)公司取得法人資格公司的設(shè)立申請(qǐng)，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記，法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，即具有了企業(yè)法人資格。(三)公司取得名稱專用權(quán)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記的公司，其名稱經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記后，公司可以便用該名稱并以其名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，該公司享有名稱專用權(quán)，受到法律保護(hù)。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的公司名稱，可以有償轉(zhuǎn)讓。這種轉(zhuǎn)讓，應(yīng)和營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)讓一起進(jìn)行，或者在廢止?fàn)I業(yè)的情況下轉(zhuǎn)讓。公司名稱的轉(zhuǎn)讓，要由轉(zhuǎn)讓方與受讓方簽定書面轉(zhuǎn)讓協(xié)議，報(bào)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)．轉(zhuǎn)讓人應(yīng)停止使用該名稱，而由受讓人使用。有限責(zé)任公司P72第一節(jié)有限責(zé)任公司的特征有限責(zé)任公司是股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。一般是適合于中小企業(yè)的一種組織形式。它具有以下特征；一、股東人數(shù)有最高數(shù)額限制有限責(zé)任公司由2個(gè)以上50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立。有限責(zé)任公司股東人數(shù)有最高數(shù)額限制，這是與其他各類公司的不同之處。其他各類公司一般只有股東最低人數(shù)的限制，而沒有最高人數(shù)的限制。二、股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任包括：其一，股東僅以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，即股東只對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，且不對(duì)公司債僅人直接負(fù)責(zé)。其二，有限責(zé)任公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)公司的債務(wù)超過其全部資產(chǎn)時(shí)，有限責(zé)任公司對(duì)超過其全部資產(chǎn)的那部分債務(wù)不予清償，即不承擔(dān)責(zé)任。王成是一個(gè)經(jīng)營(yíng)服裝百貨的個(gè)體戶，兩年前，他欠一家服裝廠10多萬元貨款，無力償還，債主向法院起訴。法院判決王成敗訴，并將王成商店里的少量財(cái)產(chǎn)和他個(gè)人的摩托車以及部分生活用品變賣后用來償還債務(wù)。兩年來王成瞄準(zhǔn)服裝新潮流，積極組織貨源，推銷商品，起早摸黑．終于東山再起，商店又恢復(fù)了生氣?？墒前肽昵?，一家有限責(zé)任公司從他這里批了一批新潮工作服，欠下20萬元貸款后遲遲沒有歸還。小小個(gè)體商店怎禁得起這樣的損失，王成幾次討債未果，即向法院提起訴訟。法院判決王成勝訴，但遲遲未執(zhí)行判決，原來該有限責(zé)任公司因經(jīng)營(yíng)不善，嚴(yán)重虧損．已瀕臨破產(chǎn)，無力償還債務(wù)。王成要求法院將該公司法人代表的私房變賣后抵償．法院不同意。王成很想不通，為什么他欠債時(shí)要用家產(chǎn)來抵債，別人欠他的債則不必用家產(chǎn)抵償三、設(shè)立手續(xù)和公司機(jī)關(guān)簡(jiǎn)易化有限責(zé)任公司的設(shè)立只用相當(dāng)于股份有限公司發(fā)起設(shè)立的方法，即由全體設(shè)立人制定公司章程，每人一次足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)領(lǐng)的出資額。有限責(zé)任公司的機(jī)關(guān)也較為簡(jiǎn)單。雖然公司法規(guī)定有限責(zé)任公司設(shè)股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，但我國(guó)公司法也規(guī)定，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。四、股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓出資受到嚴(yán)格限制股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。五、公司具有非公眾和非公開的性質(zhì)有限責(zé)任公司股東人數(shù)有限，其經(jīng)營(yíng)狀況基本不涉及社會(huì)上其他公眾的利益；股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓出資受到上述嚴(yán)格限制；加之，有限責(zé)任公司不得發(fā)行股票公開募集股份。因此，有限責(zé)任公司不可能有很多公眾加入，其經(jīng)營(yíng)狀況也無需公開。第二節(jié)有限責(zé)任公司的設(shè)立一、有限資任公司設(shè)立的條件(一)股東符合法定人數(shù)；(二)股東出資達(dá)到法定資本最低限額；(三)股東共同制定公司章程；(四)有公司名稱、建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；(五)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。(一)股東的人數(shù)和資格1．股東的人數(shù)我國(guó)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司由二個(gè)以上五十個(gè)以下股東共同設(shè)立(參見中公20條)這表明，在我國(guó)設(shè)立有限責(zé)任公司，除國(guó)有獨(dú)資公司以外至少要有2個(gè)股東，最多不得超過50個(gè)股東。2．股東的資格股東的資格是指設(shè)立有限責(zé)任公司設(shè)立人的資格。公司法對(duì)設(shè)立有限責(zé)任公司設(shè)立人的資格，除規(guī)定國(guó)有獨(dú)資有限責(zé)任公司設(shè)立人，必須是國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門外，沒有作出其他規(guī)定。這表明，除國(guó)有獨(dú)資有限責(zé)任公司外，其他有限責(zé)任公司的設(shè)立人，可以是法律不禁止的任何法人和自然人，包括國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或部門、企業(yè)法人、事業(yè)和社會(huì)團(tuán)體法人、公民個(gè)人以及外商投資者。當(dāng)然，作為有限責(zé)任公司設(shè)立人的自然人應(yīng)為完全行為能力人。(二)股東的出資P741、股東的出資數(shù)額股東出資必須達(dá)到法定資本最低限額，這是設(shè)立公司必備的物的條件，是對(duì)債權(quán)人的保護(hù)，依公司經(jīng)營(yíng)范圍的不同，分別為：(1)以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司人民幣50萬元，(2)以商品批發(fā)為主的公司人民幣50萬元；(3)以商業(yè)零售為主的公司人民幣30萬元；(4)科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣10萬元。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定(1993年6月28日和1994年1月，原告冶金總公司與被告南寧供應(yīng)站簽訂了兩份協(xié)議書，協(xié)議約定冶金總公司以每噸人民幣390元的代理費(fèi)(包括進(jìn)口稅、報(bào)檢費(fèi)、御船費(fèi)、港什費(fèi)等)委托南寧供應(yīng)站進(jìn)口20182噸鋼材。同時(shí)冶金總公司又委托南寧供應(yīng)站代銷該批鋼材，由冶金總公司支付給南寧供應(yīng)站每噸10元的代銷手續(xù)費(fèi)。代銷價(jià)格隨市場(chǎng)變化由冶金總公司與南寧供應(yīng)站商定。協(xié)議簽訂后，冶金總公司付給了南寧供應(yīng)站680萬元；南寧供應(yīng)站亦履行了協(xié)議規(guī)定的義務(wù)及代銷了部分鋼材并付給了冶金總公司代銷鋼材款300萬元。l994年2月，南寧供應(yīng)站出具了一份結(jié)算表給冶金總公司，但冶金總公司不同意該結(jié)算表。1994午6月22日，南寧供應(yīng)站因管理不縣．虧損嚴(yán)重，經(jīng)南寧市工商局同意，予以注銷，其債權(quán)債務(wù)由其主管部門負(fù)責(zé)清理。冶金總公司眼見部分代銷鋼材款未追回，南寧供應(yīng)站又已被注銷，遂以南寧供應(yīng)站的開辦單位物資總公司及物資局為被告，向人民法院起拆，請(qǐng)求判個(gè)兩被告支付南寧供應(yīng)站尚欠的貨款及利息。被告物資總公司和物資局答辯稱；南寧供應(yīng)站經(jīng)登記為企業(yè)法人，其注銷后的債務(wù)應(yīng)由清算組進(jìn)行清理，以剩余財(cái)產(chǎn)抵債債務(wù)，不應(yīng)由開辦單位承擔(dān)民事責(zé)住。經(jīng)審理查明：冶金總公司尚久南寧供應(yīng)站1896230元代理費(fèi)未付，南寧供應(yīng)站尚欠冶金總公司代銷鋼材款2287032元未付，雙方尚應(yīng)支付的款項(xiàng)經(jīng)相互抵銷后，南寧供應(yīng)站尚欠冶金總公司代銷款390802元。南寧供應(yīng)站的注冊(cè)資金只有32．3萬元．其經(jīng)營(yíng)范圍卻是商品批發(fā)，南寧供應(yīng)站的開辦單位物資總公司與其主管部門物資局實(shí)為一套人馬兩塊牌子。人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，南寧供應(yīng)站的工商執(zhí)照注明其經(jīng)營(yíng)范圍包括商品批發(fā)，在實(shí)際經(jīng)營(yíng)中亦從事鋼材批發(fā)業(yè)務(wù)，品其注冊(cè)資金只有32．3萬元，不符合公司注冊(cè)資金要求，故其實(shí)際上不具備法人資格，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，南寧供應(yīng)站被注銷后的債務(wù)應(yīng)由其開辦單位負(fù)責(zé)清償。同時(shí)，其開辦單位物資總公司與物資局實(shí)為一套人馬兩塊牌子，應(yīng)視為同一法人，應(yīng)負(fù)有共同清償債務(wù)的責(zé)任。據(jù)此，人民法院判決：南寧供應(yīng)站欠冶金總公司的貨款390802元及利息．由物資總公司和物資局先從清理南寧供應(yīng)站的財(cái)產(chǎn)中清償，不足部分由兩被告共同承擔(dān)。2、股東的出資方式(1)貨幣；(2)實(shí)物(3)工業(yè)產(chǎn)權(quán)，(4)非專利技術(shù)，(5)土地使用權(quán)。這意味著，股東不得以信用或勞務(wù)作為對(duì)有限責(zé)任公司的出資。注意點(diǎn)對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的20％(國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有待別規(guī)定的除外)。股東出資的實(shí)物，應(yīng)當(dāng)為公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所需的建筑物、設(shè)備或其他物資。用國(guó)有資產(chǎn)出資的，國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果應(yīng)由國(guó)有資產(chǎn)管理部門核資、確認(rèn)。百貨公司、紡織廠和科技服務(wù)中心系三個(gè)國(guó)有企業(yè)，為了轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制，三個(gè)國(guó)有企業(yè)決定共同出資設(shè)立L有限責(zé)任公司。L有限責(zé)任公司是以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司．其注冊(cè)資本為500萬元人民幣。三個(gè)國(guó)有企業(yè)經(jīng)過清產(chǎn)核資，界定產(chǎn)權(quán)，清理債權(quán)債務(wù)，評(píng)估資產(chǎn)．最后確定各自的出資額如下：紡織廠以其機(jī)囂、廠房出資，作價(jià)280萬元；百貨公司以商業(yè)大廈出資，作價(jià)170萬元；科技服務(wù)中心以配置工人的勞務(wù)以及其服務(wù)中心掛靠科學(xué)技術(shù)委員會(huì)的名謄入股出資．作價(jià)為50萬元。三股東共同制定了公司章程，在公司章程中規(guī)定了股東在將其產(chǎn)權(quán)手續(xù)辦完并經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資出具證明之后，按照出資比例分取紅利，并可以優(yōu)先認(rèn)繳公司新增資本。并約定如某一單位覺得該有限責(zé)任公司效益不好的話，可以抽回其出資或者可將其出資轉(zhuǎn)讓給其他的人。L有限責(zé)任公司經(jīng)登記機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照以后，以其廠房作為抵押向銀行申記貸款150萬元作為流動(dòng)資金購(gòu)買原料進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。產(chǎn)品生產(chǎn)出來之后，由于公司對(duì)市場(chǎng)估計(jì)不足，導(dǎo)致產(chǎn)品積壓，效益不是很好，于是三個(gè)股東之間出現(xiàn)分歧，紡織廠認(rèn)為科技服務(wù)中心的出資不符合法律規(guī)定，要求其補(bǔ)交貨幣50萬元；百貨公司想將其出資轉(zhuǎn)讓給一服裝制衣有限公司，紡織廠和科技服務(wù)中心不同意，百貨公司拿出公司章程與他們爭(zhēng)論，并依據(jù)公司章程自行將其投資170萬元轉(zhuǎn)讓給了某服裝制衣有限公司。為此，三股東在出資和轉(zhuǎn)讓出資上產(chǎn)生糾紛，并訴諸法院。法院經(jīng)過審理認(rèn)為：紡織廠提出的科技服務(wù)中心出資不符合法律規(guī)定的異議成立；百貨公司依據(jù)公司章程擅自轉(zhuǎn)讓出資行為無效。根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定，作出如下判決：1．科技服務(wù)中心以配置工人的勞務(wù)以及其服務(wù)中心掛靠科學(xué)技術(shù)委員會(huì)的名譽(yù)入股出資行為無效，其應(yīng)以其他合法出資方式補(bǔ)交出資50萬元；2．百貨公司依據(jù)公司章程擅自轉(zhuǎn)讓其出資170萬元行為無效。3．股東出資的繳納有限責(zé)任公司采用資本確定原則，即由各股東一次全部繳足出資，不得分期繳納。（泉州工商局規(guī)定：自然人投資的注冊(cè)資本在50萬元以下的，可以分3年實(shí)繳到位，設(shè)立時(shí)30%、1年后50%、其他2年50%）公司法第25條就規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時(shí)帳戶；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！惫蓶|如果不按其規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，則應(yīng)當(dāng)向己足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資井出具證明。通常，這種法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)應(yīng)為依法登記注冊(cè)的會(huì)計(jì)事務(wù)所和審計(jì)事務(wù)所，它們應(yīng)對(duì)其驗(yàn)資相出具的證明承擔(dān)責(zé)任。被告實(shí)業(yè)公司于1992年4月經(jīng)某鎮(zhèn)經(jīng)委批準(zhǔn)，在工商行政管理部門注冊(cè)登記，注冊(cè)資金80萬元，其中股份資金60萬元。該公司的一個(gè)經(jīng)銷部為擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，籌集社會(huì)資金，于1993年1月開始在該市等地以收取押金的形式，將日光燈支架散件交給居民組裝，每套加工費(fèi)0.70元，收取押金20元，部分居民實(shí)際沒有加工，其“加工費(fèi)”照付月利率，有的高達(dá)8%0，至1994年度共收取押金1110萬元，所給付“加工費(fèi)”及高額利息達(dá)400余萬元。1994年實(shí)業(yè)公司嚴(yán)重虧損，負(fù)債虧損達(dá)210萬元，在資不抵債的猾況下，為收取更多的押金，繼續(xù)獲取社會(huì)公眾和企事業(yè)單位對(duì)其資信能力的信任。實(shí)業(yè)公司向工商部門申請(qǐng)，并提供被告銀行辦事處在1994午4月2日為某實(shí)業(yè)公司出具的驗(yàn)資證明書，該驗(yàn)資證明書載明：“實(shí)業(yè)公司，根據(jù)如單位提供的申請(qǐng)驗(yàn)資的有關(guān)資料，經(jīng)本行所審驗(yàn)，截至1994年4月2日止你單位實(shí)有資金為1000萬元?！蓖?月，實(shí)業(yè)公司獲得了省級(jí)鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的資格，其注冊(cè)資金為1000萬元。事實(shí)上，銀行辦事處在出具驗(yàn)資證明時(shí)，實(shí)業(yè)公司的實(shí)有資金為80萬元。1994年11月，實(shí)業(yè)公司由于管理混亂，資金流失，不能按時(shí)清退到期押金，償還借款，債權(quán)人于同年12月向該地中級(jí)人民法院申請(qǐng)實(shí)業(yè)公司破產(chǎn)還債。1995年11月債權(quán)人以銀行辦事處出具虛假驗(yàn)資證明，應(yīng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任為由，訴至人民法院，請(qǐng)求判令銀行辦事處承擔(dān)出具不實(shí)驗(yàn)資證明的責(zé)任，明確將所補(bǔ)足的920萬元用于清償本案原告的債權(quán)。人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，實(shí)業(yè)公司1000萬元的資產(chǎn)的驗(yàn)資證明書上加蓋有銀行辦事處的印章，該銀行辦事處又不能舉證證明該印鑒是他人盜蓋，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定這份驗(yàn)資證明書是銀行辦事處出具的，銀行辦事處依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。實(shí)業(yè)公司利用欺詐手段騙取客戶交納押金，造成組裝戶的巨大經(jīng)濟(jì)損失．也應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。遂判決：“實(shí)業(yè)公司負(fù)責(zé)償還組裝戶債權(quán)人的債務(wù)，銀行辦事處對(duì)實(shí)業(yè)公司的財(cái)產(chǎn)償還所有債權(quán)人的債務(wù)不足部分在920萬元范圍內(nèi)負(fù)連帶賠償責(zé)任?！蹦硨?shí)業(yè)有限公司與某化工廠，在某地共同發(fā)起設(shè)立某某化工有限責(zé)任公司。雙方經(jīng)多次協(xié)商，達(dá)成如下協(xié)議：1、某化工廠投入價(jià)值20萬元人民幣的廠房及生產(chǎn)必需設(shè)備，另以非專利技術(shù)作價(jià)15萬元作為出資；實(shí)業(yè)有限公司投入流動(dòng)資金25萬元。2、公司設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)；董事會(huì)為公司決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。3、出資各方按照各自出資比例分享利潤(rùn)，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。4、實(shí)業(yè)有限公司于某月某日以前將25萬元匯入化工廠賬戶，用于公司的設(shè)立。5、公司設(shè)立3年后．雙方可抽回出資的30％。6、公司籌備具體事宜及辦理注冊(cè)登記由化工廠負(fù)責(zé)。實(shí)業(yè)有限公司依協(xié)議約定將25萬元出資款匯入化工廠賬戶。此后，雙方制定了公司章程，確定了公司的董事會(huì)人員，并且舉行了兩次董事會(huì)議，制定生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃。然而在這以后，化工廠遲遲沒有辦理公司注冊(cè)登記。實(shí)業(yè)有限公司在經(jīng)多次催問仍未有結(jié)果的情況下，要求抽回投資。而化工廠認(rèn)為，雙方簽訂協(xié)議，繳納出資，制定了公司章程，成立了董事會(huì)，事實(shí)上公司已經(jīng)成立，請(qǐng)問：某某化工有限責(zé)任公司是否成立?為什么?該協(xié)議在內(nèi)容上有哪些違法之處？該公司的設(shè)立程序有哪些違法之處?(三)公司章程的制定1、制定人及其方式設(shè)立有限責(zé)任公司，其章程應(yīng)由設(shè)立人共同制定。制定公司章程是多數(shù)人的共同行為，全體設(shè)立人必須同意章程的所有條款。公司章程以書面形式訂立。參加制定公司章程的設(shè)立人部應(yīng)簽名、蓋章。2．公司章程的絕對(duì)記載事項(xiàng)P73(1)公司名稱和住所；(2)公司經(jīng)營(yíng)范圍；(3)公司注冊(cè)資本；(4)股東的姓名或者名稱(5)股東的權(quán)利和義務(wù)；(6)股東的出資方式和出資額，(7)股東轉(zhuǎn)讓出資的條件(8)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)和議事規(guī)則；(9)公司法定代表人，監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則(10)公司的解散事由與清算辦法；(四)有公司名稱、建立符合

有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；①股東會(huì)。除設(shè)立國(guó)有種資有限責(zé)任公司外，都應(yīng)設(shè)立股東會(huì)，作為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。②董事會(huì)。除設(shè)立股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)外，均應(yīng)設(shè)立董事會(huì)，作為公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行和日常經(jīng)營(yíng)決策機(jī)構(gòu)。②監(jiān)事會(huì)。除設(shè)立股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可設(shè)1名至2名監(jiān)事外，其余均應(yīng)設(shè)立監(jiān)事會(huì)，作為公司的監(jiān)察機(jī)構(gòu)。2．要有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所

和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。(1)設(shè)立有限責(zé)任公司，要有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。所謂生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所是指公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)所在地，即公司進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的地方，或?qū)嶋H占用的空間。公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的場(chǎng)所與公司的住所不同，它比住所包括的范圍廣泛。公司住所通常是指其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。而公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，可以是公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，也可以是公司其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)所在地。有限責(zé)任公司有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，首先是它進(jìn)行正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的需要。同時(shí)，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的固定，也便于國(guó)家有關(guān)部門對(duì)公司進(jìn)行必要的行政管理和監(jiān)督，(2)設(shè)立有限責(zé)任公司還要

有必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件主要包括；有與其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)范圍和規(guī)模相適應(yīng)的必要的設(shè)備、設(shè)施；有符合國(guó)家規(guī)定的安全、衛(wèi)生的工作條件有與公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模和業(yè)務(wù)相適應(yīng)的從業(yè)人員等。二、有限責(zé)任公司成立后的有關(guān)問題(一)簽發(fā)出資證明書有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。國(guó)外，有的稱為股單。1、出資證明書的內(nèi)容(1)公司名稱；(2)公司登記日期；(3)公司注冊(cè)資本；(4)股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；(5)出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。需要說明的股東的姓名或者名稱記載的問題。自然人股東在出資證明書上記載的姓名應(yīng)與居民身份證或護(hù)照相一致。國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)、部門或法人為股東的，在出資證明書上應(yīng)記載機(jī)構(gòu)、部門或法人的名稱，不得另立戶名或以代表人姓名記載2．出資證明書的性質(zhì)出資證明書是公司簽發(fā)的，證明股東出資的憑證。第一，是表彰有限責(zé)任公司股東的股東權(quán)的證書。出資證明書持有人享有股東權(quán)。第二，是股東出資的證明文書。它不僅證明出資的主體，而且可以證明出資的金額和出資的比例。第三，出資證明書是要式證書。它的制作，必須具備法定條件。其內(nèi)容必須按照法律規(guī)定的事項(xiàng)記載，并加蓋公司印章。第四，出資證明書與股票不同，它不是流通證券。除非有限責(zé)任公司股東出資轉(zhuǎn)讓，出資證明書不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓。3．出資證明書的效力(1)出資證明書具有證明股東資格的效力。出資證明書持有人就是有限責(zé)任公司的股東，理應(yīng)享有股東權(quán)，即有權(quán)出席股東會(huì)，行使表決權(quán)；有權(quán)查問股東會(huì)會(huì)議記錄和公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，有權(quán)分取股息和紅利。股東轉(zhuǎn)讓出資須同時(shí)轉(zhuǎn)讓出資證明書，有限責(zé)任公司股東依照法定程序轉(zhuǎn)讓出資，其交付出資證明書為其要件之一，即出讓人將出資證明書交付給受讓人，受讓人將相應(yīng)的價(jià)金交付給出讓人。(2)、出資證明書具有證明

股東權(quán)利、義務(wù)范圍的效力。有限責(zé)任公司股東的權(quán)利、義務(wù)是依照股東出資比例而定的。而出資證明書中載明了股東繳納的出資額和公司注冊(cè)資本。因此，股東持有出資證明書，即可按照出資比例分取紅利；在出席股東會(huì)時(shí)、可按出資比例行使表決權(quán)。同時(shí)，股東也以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。(二)備置股東名冊(cè)股東名冊(cè)是有限責(zé)任公司記載股東及其出資事項(xiàng)而設(shè)置的簿冊(cè)。有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)將股東名冊(cè)備置于本公司。1、股東名冊(cè)的內(nèi)容(1)股東的姓名或者名稱及住所；(2)股東的出資額；(3)出資證明書編號(hào)。2．股東名冊(cè)的作用(1)股東名冊(cè)是公司向股東發(fā)出通知和送交財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的依據(jù)。由于股東名冊(cè)上記載著股東的姓名或者名稱和股東的住所，公司便可以依據(jù)股東名冊(cè)的記載，向股東發(fā)出通知和送交財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。(2)股東名冊(cè)可以確認(rèn)股東轉(zhuǎn)讓出資。當(dāng)有限責(zé)任公司股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，由公司將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊(cè)。如果股東轉(zhuǎn)讓出資后，受讓人的姓名或名稱、住所沒有記載于股東名冊(cè)，則不得對(duì)抗公司。這包括公司不承認(rèn)受讓人出資受益權(quán)、股東會(huì)出席權(quán)及表決權(quán)等。(三)股東出資的補(bǔ)交和轉(zhuǎn)讓1、股東出資的補(bǔ)交股東在有限責(zé)任公司成立后，如發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額，顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任：2．股東出資的轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司成立后，股東之間可以自由相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東要向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資．必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。并且，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下、其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)(中公35公)。福建省某公司與香港某公司于1980年底雙方投資建立某飯店，共投資150萬元，港方占50％股權(quán)。1981年底，港方因其在香港的公司破產(chǎn)，擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)以抵債務(wù)。港方先向中方出讓其擁有的50％股權(quán)，作價(jià)為l00萬元，中方認(rèn)為要價(jià)太高，不能接受。后經(jīng)人介紹，港方與廣東某開發(fā)公司商討出讓股權(quán)之事，經(jīng)反復(fù)磋商，遂達(dá)成以原投資額(即75萬元)為價(jià)轉(zhuǎn)讓50％股權(quán)的決議，不附加任何條件。雙方擬定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并上報(bào)了市政府。福建省某公司得知此事后，認(rèn)為港方無權(quán)以低價(jià)向第三者轉(zhuǎn)讓出資，并與港方和廣東某開發(fā)公司交涉，要求解除轉(zhuǎn)讓協(xié)議，由自己以同樣條件承讓港方的股權(quán)。港方認(rèn)為轉(zhuǎn)讓股權(quán)事先已征求過中方的意見．是在中方不能接受的情況下才尋找其他受讓人的。轉(zhuǎn)讓協(xié)議達(dá)成后中方又要求承讓．簡(jiǎn)直是無理取鬧，不能接受。第三節(jié)有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)P75股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，其組織機(jī)構(gòu)為：股東會(huì)、執(zhí)行董事和監(jiān)事。國(guó)有獨(dú)資有限責(zé)任公司，其組織機(jī)構(gòu)為：唯一股東、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。二、股東會(huì)(一)股東會(huì)的性質(zhì)及其組成1、股東會(huì)的性質(zhì)股東會(huì)是有限責(zé)任公司必設(shè)的非常設(shè)力機(jī)關(guān)(即最高意思決定機(jī)關(guān))。首先，股東會(huì)是有限責(zé)任公司必設(shè)機(jī)關(guān)。除公司法有持別規(guī)定的以外，有限責(zé)任公司必須設(shè)立股東會(huì)。其次，股東會(huì)是非常設(shè)機(jī)關(guān)。它僅以會(huì)議形式存在。只有在召開股東會(huì)會(huì)議時(shí)，股東會(huì)才作為公司機(jī)關(guān)存在。再次，股東會(huì)是有限責(zé)任公司權(quán)力機(jī)關(guān)。公司法規(guī)定須由股東會(huì)決定的公司重大事項(xiàng)，均應(yīng)由股東會(huì)決定。2．股東會(huì)的組成股東會(huì)由全體股東組成。股東是按其所認(rèn)繳出資額向有限責(zé)任公司繳納出資的人。股東基于股東資格享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。(1)股東的權(quán)利(1)參加股東會(huì)并按照出資比例行使表決權(quán)。這是股東享有的一項(xiàng)基本權(quán)利。股東通過出席股東會(huì)并行使表決權(quán)，參加對(duì)公司重大事項(xiàng)的決定(2)選舉和被選舉為董事會(huì)成員、監(jiān)事會(huì)成員。既所有股東都有權(quán)選舉董事、監(jiān)事，也都有資格被選舉為董事和監(jiān)事。當(dāng)然，這不意味著股東都能被選為董事或監(jiān)事，也不意味著非股東人員不能被選為董事。但是，除公司職工外，股東以外的人不能被選為監(jiān)事。（3)查閱股東會(huì)會(huì)議記錄和公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告了解公司經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況，以便監(jiān)督公司的運(yùn)營(yíng)。(4)按照出資比例分取紅利。這是股東享有受益權(quán)的體現(xiàn)。股東享有平等的出資受益權(quán)，其含義是：一，每個(gè)股東都享有出資受益權(quán)；二，同樣的出資比例，其受益額是相等的。因此股東平等的出資受益權(quán)并不意味著股東分取的紅利是等額的。(5)依法轉(zhuǎn)讓出資。包括；一、股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資；二、股東依照公司法的規(guī)定，可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資。(6)優(yōu)先購(gòu)買其他股東轉(zhuǎn)讓的出資。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等件下(主要是指轉(zhuǎn)讓出資的價(jià)格、繳納價(jià)款的時(shí)間等條件)，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。(7)優(yōu)先認(rèn)購(gòu)公司新增的資本。當(dāng)有限責(zé)任公司新增加資本時(shí)，該公司的股東有優(yōu)先認(rèn)繳出資的權(quán)利。(8)公司終止后，依法分得公司剩余財(cái)產(chǎn)。當(dāng)有限責(zé)任公司終止進(jìn)行清算時(shí)、股東對(duì)按照法定順序清償后的剩余財(cái)產(chǎn)，有依照出資比例進(jìn)行分取的權(quán)利。(9)公司章程規(guī)定的其他權(quán)利。上述8項(xiàng)為公司法規(guī)定股東享有的權(quán)利，除此之外，公司章程在同公司法不抵觸的情況下，還可以規(guī)定股東享有其他的權(quán)利。(2)股東的義務(wù)(1)繳納所認(rèn)繳的出資。包括：其一，股東應(yīng)當(dāng)依認(rèn)繳的出資類別繳納出資。如：認(rèn)繳實(shí)物出資的，應(yīng)繳納所認(rèn)繳的實(shí)物等。其二，股東的出資應(yīng)一次繳足，不得分期繳納。(2)以其出資頗為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任(3)公司設(shè)立登記后，不得抽回出資。公司辦理設(shè)立登記手續(xù)后，有限責(zé)任公司全體股東實(shí)繳的出資額，已在公司登記機(jī)關(guān)登記，即為注冊(cè)資本。這是公司從事經(jīng)營(yíng)和保護(hù)債權(quán)人利益的物質(zhì)基礎(chǔ)。(4)公司章程規(guī)定的其他義務(wù)。(二)股東會(huì)的職權(quán)P75

1、決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃：2．選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)；3．選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；4．審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告5、審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；6．審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)須算方案、決算方案，7．審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和禰補(bǔ)虧損方案；8．對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；9．對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；10．對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議11．對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議12、修改公司章程

1990年10月，某化學(xué)工業(yè)有限公司召開董事、監(jiān)事聯(lián)席會(huì)議，商定了董事、監(jiān)事退職時(shí)酬勞金的給付方法。1992午7月，董事陳某退職，根據(jù)上述辦法，其獲得公司給竹的退職酬勞金26000元。同年l0月，公司召開股東會(huì)，股東們認(rèn)為，董事、監(jiān)事的退職酬勞金應(yīng)由股東會(huì)決定，不能由董事、監(jiān)事自己決定，否則，就會(huì)出現(xiàn)退職酬勞金過高，損害股東利益的情況。因此股東會(huì)重新作出關(guān)于董事、監(jiān)事退職酬勞金發(fā)放辦法，按此辦法，陳董事只能獲得13000元退職酬勞金，股東會(huì)要求陳某退出多領(lǐng)的13000元。陳某不同意，認(rèn)為他的報(bào)酬是根據(jù)公司董事會(huì)所作出的決定給予的，并非不當(dāng)?shù)美?，公司沒有理由要求其退還。本實(shí)例爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，是董事的報(bào)酬到底應(yīng)該由誰決定。就牽涉到股東會(huì)的權(quán)限問題。(三)股東會(huì)的召開1．股東會(huì)的種類我國(guó)公司法規(guī)定，股東會(huì)分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議兩種。股東會(huì)的定期會(huì)議，由公司章程規(guī)定召開時(shí)間，并應(yīng)依章程規(guī)定按時(shí)召開。一般地說，有限責(zé)任公司股東會(huì)的定期會(huì)議每年召開一次，通常在每個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束之后召開。股東會(huì)的臨時(shí)會(huì)議，經(jīng)代表1／4以上表決權(quán)的股東，或l／3以上的董事，或者監(jiān)事提議，可以召開。這表明，股東會(huì)的臨時(shí)會(huì)議，僅在必要時(shí)才召開。2．股東會(huì)的召集股東會(huì)的首次會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。以后的股東會(huì)，凡設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持，董事長(zhǎng)固特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長(zhǎng)指定的副董事長(zhǎng)或者其他董事主持；不設(shè)董事會(huì)的股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日以前通知全體股東。該通知應(yīng)寫明股東會(huì)會(huì)議召開的日期、時(shí)間、地點(diǎn)和目的，以使股東對(duì)擬召開的股東會(huì)有最基本的了解。3．股東會(huì)的決議有限責(zé)任公司股東會(huì)可依職權(quán)對(duì)所議事項(xiàng)作出決議。出席股東會(huì)的股東，均可在會(huì)上行使表決權(quán)。依公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東行使表決權(quán)，實(shí)行二元化原則。在一般情況下，股東會(huì)會(huì)議作出決議時(shí)，采取“資本多數(shù)決定”原則，即由股東按照出資比例行使表決權(quán)。但對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議時(shí)則采取“頭數(shù)主義”原則，即須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。這體現(xiàn)了有限責(zé)任公司兼具“人合”和“資合”的性質(zhì)。某有限責(zé)任公司董事會(huì)曾經(jīng)于1992年8月15日召開會(huì)議，所有董事一致同意在當(dāng)年12月召開股東臨時(shí)會(huì)，修改公司章程。并決定由董事長(zhǎng)李某代表公司及董事會(huì)寄發(fā)會(huì)議通知。1992年12月5日，股東張某等9人收到了僅由李某具名沒有董事會(huì)具名的會(huì)議通知．并干12月27日參加了股東會(huì)。在12月27日的股東會(huì)上，李某宣讀了公司章程修改革草案、該草案得到部分股東贊成，也遭到部分股東反對(duì)。經(jīng)過激烈的爭(zhēng)論，李某等代表3／5股權(quán)的5名股東投票同意此修改案，張某等代表2／5股權(quán)的4名股東則投了反對(duì)票。最后會(huì)議主持人李某宣布，按照少數(shù)服從多數(shù)的原則，章程修改案通過。張某等股東不同意李某的意見，他們認(rèn)為這次會(huì)議是以董事長(zhǎng)的名義召開的，不是以董事會(huì)的名義召開的，不符合法律規(guī)定，會(huì)議決議沒有過2／3通過，也是無效的。股東會(huì)的議事方式和表決程序除公司法有規(guī)定外，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)的決議方法，也因決議事項(xiàng)的不同而不同。普通決議事項(xiàng)須經(jīng)代表l／2以上表決權(quán)的股東通過，特別決議事項(xiàng)須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過方可作出。依公司法規(guī)定，特別決議事項(xiàng)指修改公司章程、公司增加或者減少注冊(cè)資本、分立、合并、解散或者變更公司形式。有關(guān)這些事項(xiàng)的決議，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。股東會(huì)決議不得違反法律、法規(guī)和公司章程，其決議對(duì)公司、股東、董事、經(jīng)理和監(jiān)事均有約束力。三、董事會(huì)(一)董事會(huì)的性質(zhì)及其組成1、董事會(huì)的性質(zhì)凡設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司，董事會(huì)為該類公司常設(shè)的業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營(yíng)意思決定機(jī)關(guān)第一，董事會(huì)是一般有限責(zé)任公司的必設(shè)機(jī)關(guān)。我國(guó)公司法明確規(guī)定，有限責(zé)任公司，除股東人數(shù)較少和公司規(guī)模較小的以外，均設(shè)董事會(huì)。第二，董事會(huì)是有限責(zé)任公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營(yíng)意思決定機(jī)關(guān)。董事會(huì)享有業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)和日常經(jīng)營(yíng)的決策權(quán)。所謂公司業(yè)務(wù)執(zhí)行，是相對(duì)股東會(huì)的權(quán)力機(jī)關(guān)的地位而言的。股東會(huì)作出決議后。董事會(huì)應(yīng)執(zhí)行其決議并對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。所謂“日常經(jīng)營(yíng)決策”，是指股東會(huì)僅對(duì)公司重大和長(zhǎng)遠(yuǎn)的事項(xiàng)作出決議，公司日常經(jīng)營(yíng)中的重要事項(xiàng)則不可能等待一年一度的股東會(huì)，而僅可由董事會(huì)決定。第三，董事會(huì)為有限責(zé)任公司的常設(shè)機(jī)關(guān)。有限責(zé)任公司的董事會(huì)不同于股東會(huì)，它不僅以會(huì)議形式存在，而且是負(fù)有使公司正常運(yùn)營(yíng)的工作機(jī)構(gòu)。所以，應(yīng)屬常設(shè)機(jī)關(guān)之列。2．董事會(huì)的組成董事會(huì)由董事組成，其成員為3人至13人，董事是否必是股東?我國(guó)公司法沒有限制非股東任董事的明確規(guī)定，可以理解為允許非股東擔(dān)任董事。兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。其中，非職工代表的董事由股東會(huì)選舉產(chǎn)生。董事會(huì)中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。董事的任期由公司章程規(guī)定，各個(gè)公司可有所不同，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可連任。董事在任期屆滿前，股東會(huì)不得無故解除其職務(wù)。(二)董事會(huì)的職權(quán)

1、負(fù)責(zé)召集股東會(huì)，并向股東會(huì)報(bào)告工作；2．執(zhí)行股東會(huì)的決議；3．決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；4、制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；5．制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案，6．制訂公司增加或者減少注