本學(xué)期共上六次課一(9月11日)第一編二(10月9日)課件

本學(xué)期共上六次課：一（9月11日）：第一編二（10月9日）：第二編三（10月23日）：第三編四（11月6日）：第四編（交期中考試、論文）五（11月20日）：第五編（交全部作業(yè)）六（12月11日）：講解作業(yè)、考前練兵課程進(jìn)度本學(xué)期共上六次課：課程進(jìn)度1今天要交期中考試答卷、小論文(具體題目見電大網(wǎng)絡(luò)教學(xué)平臺)逾期不交，影響成績，后果自負(fù)。今天要交期中考試答卷、小論文2第四編經(jīng)濟(jì)保護(hù)法第十章工業(yè)產(chǎn)權(quán)法第十一章消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第十二章產(chǎn)品質(zhì)量法第四編經(jīng)濟(jì)保護(hù)法第十章工業(yè)產(chǎn)權(quán)法3一節(jié)工業(yè)產(chǎn)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的概念特征

權(quán)法概述工業(yè)產(chǎn)權(quán)法的概念淵源

二節(jié)商標(biāo)法商標(biāo)、商標(biāo)權(quán)、

商標(biāo)注冊、商標(biāo)管理

注冊商標(biāo)的保護(hù)三節(jié)專利法專利、專利權(quán)

申請、管理

保護(hù)第十章工業(yè)產(chǎn)權(quán)法一節(jié)工業(yè)產(chǎn)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的概念特征

4一、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的概念（p352）

工業(yè)產(chǎn)權(quán)，指的是人們依法對應(yīng)用于商品生產(chǎn)和流通中的創(chuàng)造發(fā)明和顯著標(biāo)記等智力成果，在一定地區(qū)和期限內(nèi)享有的專有權(quán)。包括：專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)（與著作權(quán)構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)）

一節(jié)工業(yè)產(chǎn)權(quán)法概述

一、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的概念（p352）一節(jié)工業(yè)產(chǎn)權(quán)法概述5二、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的特征

工業(yè)產(chǎn)權(quán)是無形財(cái)產(chǎn)權(quán)，與有形財(cái)產(chǎn)權(quán)相比，它具有以下幾個(gè)特征：

（一）權(quán)利的專有性；

（二）權(quán)利的地域性；

（三）權(quán)利的時(shí)間性。商標(biāo)10年（P362）

發(fā)明20年、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)10年

（P379）

二、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的特征6第二節(jié)商標(biāo)法基本概念：商標(biāo)和商標(biāo)法

商標(biāo)權(quán)程序性規(guī)定：商標(biāo)注冊

商標(biāo)管理對商標(biāo)權(quán)的保護(hù)：注冊商標(biāo)的保護(hù)

保護(hù)商標(biāo)權(quán)國際公約第二節(jié)商標(biāo)法基本概念：商標(biāo)和商標(biāo)法

7一、商標(biāo)和商標(biāo)法（p354）

商標(biāo)是商品的經(jīng)營者和服務(wù)者用以標(biāo)明自己所生產(chǎn)或銷售的商品，或自己所提供的服務(wù)，與其他經(jīng)營者生產(chǎn)或銷售的同類商品或提供的同類服務(wù)相區(qū)別的標(biāo)記。舉例

分類：1、文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)，組合商標(biāo)等

《商標(biāo)法》第8條2、商品、服務(wù)商標(biāo)；集體、證明商標(biāo)

3、注冊商標(biāo)、非注冊商標(biāo)一、商標(biāo)和商標(biāo)法（p354）8<商標(biāo)設(shè)計(jì)上失敗的例子>

美國的福特汽車公司決定制造一種中級汽車，在商標(biāo)設(shè)計(jì)上投入了很多人力和財(cái)力。該公司進(jìn)行了輿論調(diào)查和動(dòng)機(jī)調(diào)查，共設(shè)計(jì)出18000多個(gè)商標(biāo)，但都棄而不用，結(jié)果選用了“艾德賽爾”(Edsel)作為商標(biāo)，因?yàn)椤鞍沦悹枴笔歉Ｌ匾咽鸥赣H的名字。

不巧這一商標(biāo)與美國的一種止咳藥"哈德賽爾"近似，易引起消費(fèi)者反感。由于給汽車取了一個(gè)不好的名稱，使這種汽車銷售不暢，最后被迫停止生產(chǎn)。<商標(biāo)設(shè)計(jì)上失敗的例子>

美國的福特汽車公司9商標(biāo)法的概念（p355）是調(diào)整在商標(biāo)注冊、使用、管理和保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)過程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。1982年制定《商標(biāo)法》1993年第一次修改2001年第二次修改

（本書2002年1月第2版）商標(biāo)法的概念（p355）10二、商標(biāo)權(quán)（P356）

1、商標(biāo)權(quán)的主體商標(biāo)權(quán)的主體是指可以申請商標(biāo)注冊并享有商標(biāo)專用權(quán)的參加者。

第4條

自然人、法人或者其他組織對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商品商標(biāo)注冊。

自然人、法人或者其他組織對其提供的服務(wù)項(xiàng)目，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請服務(wù)商標(biāo)注冊。二、商標(biāo)權(quán)（P356）11第十七條

外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標(biāo)注冊的，應(yīng)當(dāng)按其所屬國和中華人民共和國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理。

第十八條

外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標(biāo)注冊和辦理其他商標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)委托國家認(rèn)可的具有商標(biāo)代理資格的組織代理。第十七條

外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標(biāo)注冊的，應(yīng)當(dāng)按其122、商標(biāo)權(quán)的客體商標(biāo)權(quán)的客體是指注冊商標(biāo)。我國商標(biāo)法規(guī)定，商標(biāo)使用的文字、圖形或者其組合，應(yīng)當(dāng)有顯著的特征，使人們便于識別。

什么是顯著特征？

2、商標(biāo)權(quán)的客體13

下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)（P357）《商標(biāo)法》第10、11條A、與有關(guān)國家政府標(biāo)志沖突、侵害有關(guān)利益B、地名；（案例）C、缺少顯著特征。11條（案例）10條

下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)（P357）《商標(biāo)法》第10、11條114案例:“王府井”作申請注冊商標(biāo)被駁回案

一、主要案情：山東省全鄉(xiāng)縣酒廠于商品分類表第33類酒商品申請注冊的“王府井”商標(biāo)被駁回后不服，申請商標(biāo)評審委員會復(fù)審。商標(biāo)局駁回理由：王府井是北京著名商業(yè)街，用作商標(biāo)易使人對商品出處產(chǎn)生誤認(rèn)。申請復(fù)審理由：商品上標(biāo)有地址或企業(yè)名稱，不會使人對商品出處產(chǎn)生誤認(rèn)。二、處理結(jié)果:

商標(biāo)評審委員會經(jīng)復(fù)審

認(rèn)為，要求復(fù)審的理由不成立，再予駁回

三、評析：王府井為北京的著名商業(yè)區(qū)，與貿(mào)易活動(dòng)密切聯(lián)系，不應(yīng)為獨(dú)家專用。用該詞作商標(biāo)，確易使人對商品的出處造成誤認(rèn)，缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著性，并引起不良影響。根據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定，故不予核準(zhǔn)。案例:“王府井”作申請注冊商標(biāo)被駁回案

一、主要案情：15案例:“迪卡布和DEKALB”被駁回案

一、主要案情

美國迪卡布農(nóng)業(yè)研究公司于商品分類表第78類的在豬和雜交豬申請注冊的迪卡布和DEKALB兩商標(biāo)，被商標(biāo)局駁回后不服，申請商標(biāo)評審委員會復(fù)審。

駁回理由：迪卡布和DEKALB兩商標(biāo)圖欄中是豬的圖形，采用了本商品通用圖形，不予注冊。

案例:“迪卡布和DEKALB”被駁回案

一、主要案16復(fù)審理由：盡管在“DEKALB”一詞上畫有一頭豬的圖形，本身可能會對本商品起到暗示作用，但這個(gè)由文字和圖形組合而成的商標(biāo)仍具有一定的顯著性。二、處理結(jié)果

商標(biāo)評審委員會經(jīng)過復(fù)審認(rèn)為，要求復(fù)審的理由，不能成立，再予駁回。三、評析

迪卡布和DEKALB兩商標(biāo)畫的一頭豬，又使用在豬和雜交豬商品上，是一定會起到顯示本商品的作用。而不是“可能會”對商品起到“暗示”作用。這樣就構(gòu)成了使用本商品通用名稱成為商標(biāo)的作為。依商標(biāo)法規(guī)定，該商標(biāo)是不能被注冊的。復(fù)審理由：盡管在“DEKALB”一詞上畫有一頭豬的圖形，本身17不予注冊并禁止使用商標(biāo)（P357）《商標(biāo)法》第13、15、16條（主要針對行為）1、在相同類似商品未注冊的馳名商標(biāo)（特殊保護(hù)）2、在不相同不類似商品已注冊的馳名商標(biāo)

案例3、無權(quán)代理注冊4、有地理標(biāo)志，但該商品不是來自該地

不予注冊并禁止使用商標(biāo)（P357）《商標(biāo)法》第13、15、118“娃哈哈”商標(biāo)爭議案

爭議人：杭州娃哈哈營養(yǎng)食品廠

商標(biāo)：使用商品：第30類營養(yǎng)粉等

被爭議人：杭州云峰化妝品廠

商標(biāo)：使用商品第3類化妝品

“娃哈哈”商標(biāo)爭議案19爭議理由：我廠“娃哈哈”商標(biāo)與杭州云峰化妝品的“娃哈哈”商標(biāo)屬同一地區(qū)，容易被誤認(rèn)為我廠的系列產(chǎn)品?！巴薰弊砸丫哂休^高的知名度，杭州云峰化妝品廠侵犯了我廠注冊商標(biāo)的專用權(quán)。

被爭議人答辯理由：營養(yǎng)食品與化妝品在性能、用途、使用方法、制造技術(shù)上都截然不同，根本不存在類似商品的爭議，并不會因商品相同而造成混淆，何況兩者圖形根本不一樣。

商標(biāo)評審委員會裁決結(jié)果：被爭議商標(biāo)予以撤銷

商標(biāo)評審委員會裁決理由：“娃哈哈”在同類產(chǎn)品中享有較高的聲譽(yù)，并由于娃哈哈一詞的獨(dú)創(chuàng)性及宣傳效果．使“娃哈哈”商標(biāo)在消費(fèi)者中享有較高知名度。被爭議人杭州云峰化妝品廠在第3類化妝品上注冊的“娃哈哈“商標(biāo)與爭議人的“娃哈哈”商標(biāo)使用商品雖不屬類似商品，但以爭議人“娃哈哈”商標(biāo)的獨(dú)創(chuàng)性和在消費(fèi)者中的周知程度來看，易使消費(fèi)者造成產(chǎn)生誤認(rèn)。綜上所述．該商標(biāo)應(yīng)予以撤銷。爭議理由：我廠“娃哈哈”商標(biāo)與杭州云峰化203、商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容：商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)

商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利主要有：（１）商標(biāo)專用權(quán):商標(biāo)專用權(quán)包括商標(biāo)使用權(quán)和商標(biāo)禁止權(quán)兩個(gè)方面。

商標(biāo)使用權(quán)，是指商標(biāo)所有人在商標(biāo)局核準(zhǔn)的商品上或服務(wù)項(xiàng)目上使用其注冊商標(biāo)的權(quán)利。

商標(biāo)禁止權(quán)，是指商標(biāo)所有人可以禁止其它單位或個(gè)人，未經(jīng)許可擅自在與核準(zhǔn)商品或服務(wù)項(xiàng)目相同或類似的商品或服務(wù)項(xiàng)目上使用與其注冊商標(biāo)相同或相似商標(biāo)的權(quán)利.3、商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容：商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)21（２）商標(biāo)轉(zhuǎn)讓權(quán):商標(biāo)轉(zhuǎn)讓是指商標(biāo)注冊人在法律允許的范圍內(nèi)，根據(jù)自己的意愿和一定的條件，將其注冊商標(biāo)專用權(quán)轉(zhuǎn)移給他人所有一種法律行為。（３）使用許可權(quán)（使用權(quán)）（４）商標(biāo)投資權(quán)（２）商標(biāo)轉(zhuǎn)讓權(quán):22商標(biāo)權(quán)人的義務(wù)主要有：（１）保證商品質(zhì)量（２）繳納各項(xiàng)費(fèi)用（３）依法使用注冊商標(biāo)。

注冊商標(biāo)必須使用，對連續(xù)三年停止使用的，可撤銷其注冊商標(biāo)。注冊商標(biāo)的使用必須正確，禁止自行改變、私自轉(zhuǎn)讓或租借注冊商標(biāo)。商標(biāo)權(quán)人的義務(wù)主要有：23★三、商標(biāo)注冊（p359）經(jīng)過商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊并刊登在商標(biāo)公告上的商標(biāo)稱為注冊商標(biāo)。

“R”是國際上通用的注冊商標(biāo)標(biāo)記，是英語單詞“register”首寫大寫字母，表示已經(jīng)注冊的意思?！癟M”是英語單詞“TradeMark”首寫字母的縮寫，表示所標(biāo)注的是商標(biāo)，可能是未注冊商標(biāo)或者正在申請。注冊商標(biāo)與非注冊商標(biāo)的區(qū)別：非注冊商標(biāo)不享有法律賦予的商標(biāo)專有權(quán)，當(dāng)非注冊商標(biāo)與注冊商標(biāo)相同或相近似并用于相同或相近的產(chǎn)品上時(shí)，非注冊商標(biāo)應(yīng)停止使用，從而使注冊商標(biāo)得到保護(hù)?！锶?、商標(biāo)注冊（p359）24（一）商標(biāo)注冊的申請1、自愿原則，但煙草制品、人用藥品除外。

2、“一類商品，一個(gè)商標(biāo)，一份申請”原則

怎么分類（案例）。不同類的商品同一商標(biāo)，另注冊

同類的其他商品（二）商標(biāo)注冊的審核1、原則：申請?jiān)谙?，使用在先原則

2、程序：注意時(shí)間上的要求（一）商標(biāo)注冊的申請25審查（實(shí)質(zhì)和形式）駁回申請不服申請復(fù)審起訴修正初步公告提出異議裁定成立不成立不服、申請復(fù)審起訴審查（實(shí)質(zhì)和形式）26

于核定使用商品范圍以外的商品上使用注冊商標(biāo)，屬于冒充注冊的商標(biāo)行為一、主要案情

北京白菊電器公司（前北京市洗衣機(jī)總廠）以生產(chǎn)洗衣機(jī)為主要產(chǎn)品，并于1984年2月27日在商品分類表第18類洗衣機(jī)、脫水機(jī)商品上注冊了“白菊”商標(biāo)。從1989年開始，洗衣機(jī)市場日趨波軟，先后開發(fā)了白菊系列產(chǎn)品，包括切菜機(jī)、保鮮機(jī)、微波爐等等。此案的關(guān)鍵在于，北京白菊電器公司在上述期間銷售帶有“注冊商標(biāo)”字樣的“白菊”牌多用食品加工機(jī)5184臺，銷售額986855元，而實(shí)際上，多用食品加工機(jī)非“白菊”牌注冊商標(biāo)的原指定商品。

于核定使用商品范圍以外的商品上使用注冊商標(biāo)，屬于27二、處理結(jié)果以上情況于1990年被豐臺區(qū)工商行政管理局發(fā)現(xiàn)，即立案調(diào)查。最后責(zé)令公司停止其違法行為，并處以148043元的罰款。三、分析意見于核定使用商品范圍以外的商品上使用注冊商標(biāo)，同樣屬于冒充注冊商標(biāo)的行為。如北京白菊電器公司誤認(rèn)為，凡同類家電產(chǎn)品都可以使用已注冊的“白菊”商標(biāo)，而對是否在核定商品的范圍內(nèi)則不予考慮。認(rèn)為本公司商品的都屬同一類商品，絕對不可能侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)，卻不知恰恰是自己的行為觸犯了商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定。二、處理結(jié)果以上情況于1990年被豐臺區(qū)工商行政管理局發(fā)現(xiàn)28（三）續(xù)展注冊

注冊商標(biāo)的有效期為10年，自商標(biāo)核準(zhǔn)注冊之日起算。

續(xù)展：注冊商標(biāo)有效期滿后，需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當(dāng)在期滿前6個(gè)月內(nèi)申請續(xù)展注冊，如果因故不能在規(guī)定期限內(nèi)提出的，可給予6個(gè)月的寬展期。

商標(biāo)法規(guī)定每次續(xù)展的期限為10年，續(xù)展次數(shù)不受限制（四）注冊爭議違法、不正當(dāng)手段、搶注、有爭議商標(biāo)等

撤銷（三）續(xù)展注冊

注冊商標(biāo)的有效期為10年，自商標(biāo)核29四、注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)（p364）（一）民法：侵權(quán)行為承擔(dān)民事責(zé)任（二）行政法：工商部門的管理（三）刑法：構(gòu)成犯罪，追究刑事責(zé)任

四、注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)（p364）30商標(biāo)侵權(quán)行為是指侵害他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。

商標(biāo)法規(guī)定，下列行為均屬商標(biāo)侵權(quán)行為１、未經(jīng)注冊商標(biāo)權(quán)人許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的行為２、銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品的。商標(biāo)侵權(quán)行為是指侵害他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。31３、偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的。

４、給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。３、偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注32案例：“白兔”商標(biāo)爭議案

一、主要案情

上海人民工具工廠以其在第13類商品刨刀上注冊的第100706號“金兔”商標(biāo)對浙江省永康縣紅巖刀具廠在同一商品刨刀上注冊的第160664“白兔”商標(biāo)提出爭議。爭議人上海人民工具工廠提出爭議理由為：（1）“白兔”與“金兔”僅一字之差，而構(gòu)成兩商標(biāo)的主要特征內(nèi)容均是“兔”，且圖形排布又極近似。同時(shí)，兩者又使用在相同商品上。（2）“金兔”商標(biāo)早于1953年就已注冊，工商行政管理機(jī)關(guān)又于1979年重新發(fā)證。而“白兔”商標(biāo)直到1982年方予核準(zhǔn)注冊，顯然，“金兔”商標(biāo)注冊在先。（3）實(shí)際上，在國際市場上，“白兔”商標(biāo)已給“金兔”商標(biāo)帶來了不良的影響。

案例：“白兔”商標(biāo)爭議案33被爭議人紅巖刀具廠答辯為：（1）浙江永康縣是全國聞名的手工業(yè)之鄉(xiāng)，自古以來，就譽(yù)滿全國。（2）兩商標(biāo)不論商品名稱還是圖案設(shè)計(jì)都迥然不同。（3）在兩商標(biāo)圖案中，金兔是呈匍匐式，睡眠狀，兩眼緊閉，小耳，短須，短毛，四肢短小，屬菜兔型，字體屬書寫體。而白兔則呈奔跑狀，兩眼圓睜，大耳，長須，長毛，四肢粗壯，屬長毛兔型，字體屬美術(shù)體。

被爭議人紅巖刀具廠答辯為：（1）浙江永康縣是全國聞名的手工業(yè)34二、處理結(jié)果商標(biāo)評審委員會經(jīng)復(fù)審裁定為，爭議人意見成立，撤銷浙江永康縣紅巖刀縣廠注冊的第160664號“白兔”商標(biāo)。

三、評析"金兔"和"白兔"不論是否"一字之差"，但主體都是兔。商標(biāo)圖形更多都是用線條勾畫成一只兔子，別無其他陪襯。作為廣大消費(fèi)者不可能在購物時(shí)作一些諸如毛長毛短、須長須短之類的細(xì)微比較。所以說，從主體來看，兩商標(biāo)構(gòu)成近似商標(biāo)，又因使用在同一種商品上，"白兔"商標(biāo)應(yīng)予撤銷注冊。二、處理結(jié)果商標(biāo)評審委員會經(jīng)復(fù)審裁定為，爭議人意見成立，撤35英國“雷寶”商標(biāo)被侵犯案一、主要案情

1987年，英國力寶克國際公司（生產(chǎn)“雷寶”運(yùn)動(dòng)鞋）中國總代理香港奧西安公司，分別與福州市幾家運(yùn)動(dòng)鞋廠達(dá)成協(xié)議，同意幾廠作為生產(chǎn)雷寶運(yùn)動(dòng)鞋定點(diǎn)廠，但不準(zhǔn)幾廠自行銷售。1989年4月，力寶克國際有限公司與幾廠停止合作關(guān)系。但福州市幾廠解除合同后，繼續(xù)生產(chǎn)“雷寶”運(yùn)動(dòng)鞋。從1989年3月至12月間，僅流入北京市場的“雷寶”運(yùn)動(dòng)鞋就有7443雙，售出4967雙，累計(jì)銷售額674781元，非法獲利58522元。鑒于以上情況，英國力寶克國際有限公司于1989年12月投訴北京市工商局。稱假冒的“雷寶”運(yùn)動(dòng)鞋在京有售，侵犯其商標(biāo)專用權(quán)，要求查處，并賠償損失。英國“雷寶”商標(biāo)被侵犯案36

二、處理結(jié)果1989年12月16日福州市工商局對其中有關(guān)廠家處以3660元的罰款。

三、分析意見

力寶克國際有限公司與福州市鞋廠的合同解除就意味著后者獲得生產(chǎn)“雷寶”運(yùn)動(dòng)鞋的許可的解除。明知合同已解除，福州市幾家運(yùn)動(dòng)鞋廠繼續(xù)生產(chǎn)并銷售帶有“雷寶”注冊商標(biāo)的運(yùn)動(dòng)鞋，給商標(biāo)注冊人力寶克國際有限公司帶來了經(jīng)濟(jì)損失，此行為已侵犯了力寶克國際有限公司的注冊的商標(biāo)專用權(quán)。還有一點(diǎn)需要說明，倘若在雙方合同存續(xù)期間，定作方違反合同規(guī)定，擅自銷售“雷達(dá)”運(yùn)動(dòng)鞋，同樣屬于侵犯商標(biāo)注冊人商標(biāo)專用權(quán)的行為。二、處理結(jié)果37第二節(jié)專利法基本概念：專利法的概念

專利權(quán)（主體客體內(nèi)容）程序性規(guī)定：專利申請

申請條件

申請審批復(fù)審

對專利的管理對專利權(quán)的保護(hù)：第二節(jié)專利法基本概念：專利法的概念

38一、專利的概念（P370）專利一詞，通常有三種含義：

１、專利是指受專利法保護(hù)的創(chuàng)造發(fā)明，一般包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)三種專利；

２、專利是專利權(quán)的簡稱；

３、專利是指專利證書。

專利一般就是指專利權(quán)，即國家專利機(jī)關(guān)依法授予專利申請人在法定期限內(nèi)對其發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)。

一、專利的概念（P370）39二、專利權(quán)1、主體

專利權(quán)的主體是指可以申請并取得專利權(quán)以及承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的單位和個(gè)人。包括：

１）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，屬于發(fā)明人、設(shè)計(jì)人所在的單位；（條件P371）（案例）２）非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，屬于發(fā)明人、設(shè)計(jì)人。

３）合作發(fā)明創(chuàng)造，屬于共同發(fā)明人、設(shè)計(jì)人；除另有協(xié)議外。

４）外國單位或外國公民向中國申請專利獲得批準(zhǔn)的，專利權(quán)歸該外國單位或外國公民所有。

二、專利權(quán)40案例：1986年，某市第二紡織廠為了解決污水處理問題，派人到某大學(xué)尋找技術(shù)支持，該大學(xué)校長辦公室將其引見到環(huán)境保護(hù)系。環(huán)境保護(hù)系分管對外聯(lián)絡(luò)事務(wù)的副主任李建軍接待了來訪者。李建軍到大學(xué)任職之前曾在一環(huán)境科研所工作，所以他就接受了第二紡織廠的邀請，協(xié)助其解決污水處理問題。1987年春節(jié)，李建軍利用本系實(shí)驗(yàn)室和一些廢舊原料，對紡織廠提供的污水進(jìn)行試驗(yàn)和測試。1987年4月，李建軍完成了“印染污水處理方法”的發(fā)明創(chuàng)造，并向中國專利局申請了發(fā)明專利，1989年10月獲得專利權(quán)。該大學(xué)得知李建軍獲取專利權(quán)以后，認(rèn)為李建軍研究污水問題是校方介紹的，應(yīng)屬單位交給的任務(wù)，而且李建軍在學(xué)校的實(shí)驗(yàn)室進(jìn)行研究，利用了單位的物質(zhì)條件，該發(fā)明創(chuàng)造屬職務(wù)發(fā)明，故該專利權(quán)歸屬有誤，遂于1989年12月向某市中級人民法院提起訴訟。案例：1986年，某市第二紡織廠為了解決污水處理問題，派人到41法理分析：李建軍雖然在大學(xué)環(huán)境保護(hù)系工作，但是他只從事該系的對外聯(lián)絡(luò)事務(wù)，研究污水處理問題并不是他的本職工作，而且該大學(xué)既沒有將污水處理問題作為研究任務(wù)交給李建軍，也沒有進(jìn)行投資。李建軍完成這一發(fā)明創(chuàng)造的構(gòu)思和實(shí)驗(yàn)方法都比較簡單，不需要復(fù)雜儀器，雖然使用了環(huán)境保護(hù)系的實(shí)驗(yàn)室及室內(nèi)的廢舊原料，但實(shí)驗(yàn)室及室內(nèi)的這些廢舊原料并不是完成該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造必不可少的條件，不能以此認(rèn)定李建軍在完成發(fā)明創(chuàng)造時(shí)主要是利用了單位的物質(zhì)條件。因此，該發(fā)明創(chuàng)造屬非職務(wù)發(fā)明，專利權(quán)應(yīng)歸李建軍。法理分析：李建軍雖然在大學(xué)環(huán)境保護(hù)系工作，但是他只從事該系的42案情：唐家祖?zhèn)髦谱饕环N宮廷風(fēng)味的烤雞，唐甲從其祖輩那里掌握了該種烤雞的制作方法，并在實(shí)踐中進(jìn)一步加以完善。1992年3月，陽谷縣宮廷風(fēng)味烤雞廠成立，經(jīng)與唐甲協(xié)約定，唐甲為烤雞廠負(fù)責(zé)技術(shù)培訓(xùn)工作和檢查產(chǎn)品質(zhì)量，提供自采的藥材和宣傳資料，烤雞廠對唐甲按特級技術(shù)師待遇，月工資3000元。協(xié)議簽訂后，雙方都如約履行了各自的義務(wù)。1993年5月，唐甲作為專利申請人向中國專利局提出了“一種宮廷風(fēng)味烤雞制作方法的”專利申請?？倦u廠得知后認(rèn)為，唐甲

是利用烤雞廠提供的件，發(fā)展了“一種宮廷風(fēng)味烤雞的制作方法。該方法應(yīng)為職務(wù)發(fā)明，專利申請權(quán)應(yīng)當(dāng)歸烤雞廠，唐甲則辯解道："一種宮廷風(fēng)味烤雞的制作方法"是自家祖?zhèn)髅胤?，自己來烤雞廠之前已經(jīng)掌握，在烤雞廠工作期間，烤雞廠并沒有提供發(fā)展完善這種制作方法的任何物質(zhì)條件，是自己在實(shí)踐中根據(jù)經(jīng)驗(yàn)將原料配方和劑量配比略作了一些改動(dòng)，完合是自己獨(dú)立完成的職務(wù)發(fā)明，不同意烤雞廠的說法，為此，雙方發(fā)生爭執(zhí)。

問題:這種烤雞的制作方法是職務(wù)發(fā)明還是非職務(wù)發(fā)明，專利權(quán)應(yīng)當(dāng)歸誰享有？案情：唐家祖?zhèn)髦谱饕环N宮廷風(fēng)味的烤雞，唐甲從其祖輩那里掌握了43答案

這種烤雞制作方法就是非職務(wù)發(fā)明，專利權(quán)應(yīng)歸唐甲所有，理由如下：我國《專利法》第6條規(guī)定。根據(jù)《專利法實(shí)施細(xì)則》第10條規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)應(yīng)理解（p371）。本案中，唐甲在受聘于烤雞廠之前已經(jīng)掌握了這種烤雞的制作方法，所以不屬于單位任務(wù)的那種情況?？倦u廠投入的資金，設(shè)備，原材料是為其生產(chǎn)需要，而不是為了唐甲搞發(fā)明創(chuàng)造，支付甲的工資，是烤雞廠聘用唐甲期間應(yīng)提供的生活待遇，是履行雙方義務(wù)。唐甲申請專利時(shí)，這種方法的原料配方和劑量配比略有改動(dòng)但與以前相比并沒有區(qū)別，且這種變化也并不是主要利用烤雞廠的物質(zhì)條件，所以該項(xiàng)技術(shù)應(yīng)是唐甲獨(dú)立完成的非職務(wù)發(fā)明，現(xiàn)現(xiàn)唐甲作為專利申請人提出申請，依《專利法》的規(guī)定，應(yīng)授予唐甲專利權(quán)。

答案

這種烤雞制作方法就是非職務(wù)發(fā)明，專利權(quán)應(yīng)歸唐甲所有，理442、專利權(quán)的客體（p372）

專利權(quán)的客體是指專利權(quán)所指向的對象，即依法可以取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造。包括１）發(fā)明。產(chǎn)品、方法從無到有２）實(shí)用新型。產(chǎn)品的形狀構(gòu)造適用３）外觀設(shè)計(jì)。產(chǎn)品的形狀色彩富有美感

例如：電話機(jī)的研制可以申請發(fā)明專利；將臺式電話機(jī)改為壁掛式電話機(jī)時(shí)，可以申請實(shí)用新型專利；而卡通電話機(jī)（如把一只電話機(jī)做成狗的模樣）則可以申請外觀設(shè)計(jì)專利。2、專利權(quán)的客體（p372）45對專利權(quán)客體的限制

依照第25條規(guī)定，不授予專利權(quán)：

（一）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；

（二）智力活動(dòng)的規(guī)則和方法；

（三）疾病的診斷和治療方法；

（四）動(dòng)物和植物品種；

（五）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。

對前款第（四）項(xiàng)所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。對專利權(quán)客體的限制463、內(nèi)容（p377）

1）專利權(quán)人享有的權(quán)利主要有如下幾個(gè)方面：

①獨(dú)占權(quán)②轉(zhuǎn)讓權(quán)③許可權(quán)

④阻止權(quán)⑤投資權(quán)⑥標(biāo)記權(quán)

⑦請求處理和訴訟權(quán)⑧放棄權(quán)

2）專利權(quán)人應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)主要有：

①實(shí)施專利發(fā)明的義務(wù)；

②繳納專利年費(fèi)的義務(wù)；

③職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造取得專利后，作為專利權(quán)人的單位有向發(fā)明人或設(shè)計(jì)人給予報(bào)酬獎(jiǎng)勵(lì)的義務(wù)。3、內(nèi)容（p377）

1）專利權(quán)人享有的權(quán)利主要有如下幾47★三、申請專利的條件（P372）

（一）授予發(fā)明和實(shí)用新型專利的條件1、新穎性。標(biāo)準(zhǔn)是申請日之前是否公開過，A、對于書面公開，就以世界范圍為準(zhǔn)；

B、對于使用公開或者以其他方式公開的，

則以國內(nèi)為限

C、也沒有他人申請過有例外：申請日之前6個(gè)月內(nèi)

1、展覽會2、會議發(fā)表3、泄露★三、申請專利的條件（P372）

（一）授予發(fā)明和實(shí)用新型48。案例：

1984年４月，某研究所研制出一種新型節(jié)能器，該節(jié)能器由線圈、鐵芯、銜鐵、自鎖器和自由脫扣器等部件組成，它主要是利用電磁鐵使制動(dòng)、牽引電磁鐵以及交直流接觸器、電磁離合器等大功率電子器件只要瞬間激勵(lì)使銜鐵吸合或釋放，而在正常工作期間線圈內(nèi)不需要通電，從而達(dá)到節(jié)約電能的目的。該研究所向國家專利局提出了授予專利權(quán)的申請。1986年3月，國家專利局授予了專利權(quán)。同年10月，某工廠提出宣告該專利權(quán)無效請求，該請求書提出：在該實(shí)用新型的申請日之前，公開發(fā)行的某雜志上曾介紹過本案實(shí)用新型的目的和技術(shù)方案。專利局接到該請求后，將請求書副本送達(dá)專利權(quán)人，并要求其在規(guī)定期限內(nèi)作出答復(fù)。

。案例：1984年４月，某研究所研制出一種新型節(jié)能器，49。法理分析：評價(jià)一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型的新穎性，應(yīng)當(dāng)以相關(guān)的法律規(guī)定為依據(jù)對該發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷募夹g(shù)方案作出判斷。在本案中，某研究所研制的節(jié)能器的技術(shù)方案已經(jīng)在公開出版物上發(fā)表，由此可以判斷該節(jié)能器已經(jīng)喪失了新穎性，不符合法律規(guī)定的授予專利權(quán)的條件，因此不應(yīng)該授予其專利權(quán)。法理分析：評價(jià)一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型的新穎性，應(yīng)當(dāng)以相關(guān)502、創(chuàng)造性。創(chuàng)造性又叫先進(jìn)性

是指一項(xiàng)發(fā)明同申請日以前已有的技術(shù)相比，有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步

一項(xiàng)實(shí)用新型同申請日以前已有的技術(shù)相比，有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。3、實(shí)用性。能夠制造使用，產(chǎn)生積極效果2、創(chuàng)造性。創(chuàng)造性又叫先進(jìn)性

是指一項(xiàng)發(fā)明同51（二）授予外觀設(shè)計(jì)專利的條件

1、新穎性。標(biāo)準(zhǔn)是申請日之前是否公開過，A、對于書面公開，就以世界范圍為準(zhǔn)；

B、對于使用公開或者以其他方式公開的，

則以國內(nèi)為限要求：不相同或者不相近似

。2、實(shí)用性。能夠制造使用，積極效果（二）授予外觀設(shè)計(jì)專利的條件

1、新穎性。標(biāo)準(zhǔn)是申請日之52★四、專利申請、審批、復(fù)審（一）專利申請?jiān)瓌t（P374）

1、先申請?jiān)瓌t

所謂先申請?jiān)瓌t，即誰先申請就將專利權(quán)授予誰。同一天的進(jìn)行協(xié)商。

我國專利法規(guī)定：申請人直接向?qū)＠诌f交文件的，以專利局收到專利申請之日為申請日；申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日；專利局收到的申請文件有欠缺的，以文件補(bǔ)齊之日為申請日。

★四、專利申請、審批、復(fù)審532、一項(xiàng)發(fā)明一項(xiàng)專利原則根據(jù)專利法的規(guī)定，一件發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項(xiàng)發(fā)明或?qū)嵱眯滦汀?/p>

屬于一個(gè)總的發(fā)明構(gòu)思的兩項(xiàng)以上的發(fā)明或者實(shí)用新型，可以作為一件申請?zhí)岢觥?/p>

一件外觀設(shè)計(jì)專利申請應(yīng)當(dāng)限于一種產(chǎn)品所使用的一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)。

用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項(xiàng)以上的外觀設(shè)計(jì)，可作為一件申請?zhí)岢觥?、一項(xiàng)發(fā)明一項(xiàng)專利原則543、優(yōu)先權(quán)原則（P374）前提：

在國外第一次申請后，發(fā)明實(shí)用新型12個(gè)月；外觀設(shè)計(jì)6個(gè)月又到中國申請。在國內(nèi)第一次申請后，發(fā)明實(shí)用新型12個(gè)月，又再次申請。結(jié)果：在優(yōu)先權(quán)期限內(nèi)，再次申請的，其申請時(shí)間以第一次申請日為準(zhǔn)。3、優(yōu)先權(quán)原則（P374）55案例：法國某公司于1990年9月3日向中國專利局提交了“愛膚指套”（能夠有效地防止因長期使用電腦擊打鍵盤所造成的對手指皮膚的損害）的發(fā)明專利申請，該專利申請已經(jīng)于1990年4月7日以同樣主題的內(nèi)容在法國提出了專利申請。在向中國專利局提交該專利申請的同時(shí)，該公司也提交了要求優(yōu)先權(quán)的書面聲明。1990年11月25日，該公司向中國專利局提交了第一次在法國提出的專利申請文件的副本。1988年6月，中國某科研所成功研制出一種指套，這種指套和法國某公司的指套在結(jié)構(gòu)、技術(shù)處理以及技術(shù)效果上都是相同的。1990年8月10日，該科研所向中國專利局提交了名為“保健指套”的發(fā)明專利申請，能否獲得專利權(quán)？案例：法國某公司于1990年9月3日向中國專利局提交了“56法理分析：法國某公司的“愛膚指套”在法國第一次提出專利申請（1990年4月7日）后，又在中國（1990年9月3日）提出專利申請，其間沒有超過12個(gè)月，因此，根據(jù)我國《專利法》的有關(guān)規(guī)定，該專利申請享有優(yōu)先權(quán)，應(yīng)當(dāng)將“愛膚指套”在中國的專利申請看作是在法國申請的申請日4月7日所提出。

這就使得其在法國的首次申請日和在中國的后申請日之間，不因?yàn)橹袊晨蒲兴岢隽讼嗤黧w的申請而喪失新穎性。

由于法國某公司“愛膚指套”的優(yōu)先權(quán)的效力，使得在該優(yōu)先權(quán)期間內(nèi)，中國某科研所的相同主題的專利申請1990年8月10日，因?yàn)槭バ路f性而不能被授予專利權(quán)。法理分析：法國某公司的“愛膚指套”在法國第一次提出專利申請57（二）專利的審批程序１、我國對發(fā)明專利申請采用的是早期公開、延遲審查制度，其審批程序如下：

A、初步審查；

B、早期公開；

C、實(shí)質(zhì)審查；

D、授予發(fā)明專利權(quán)。

２、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的專利申請，經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，專利局應(yīng)當(dāng)作出授予實(shí)用新型專利權(quán)或者外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的決定，發(fā)給相應(yīng)的專利證書，并予以登記和公告。（二）專利的審批程序58五、專利實(shí)施的強(qiáng)制許可（P378）

對專利的實(shí)施是專利權(quán)人必須履行的義務(wù)。在發(fā)生以下幾種情況時(shí)，專利局可以對該專利（發(fā)明實(shí)用新型）實(shí)施強(qiáng)制許可：

１、具備實(shí)施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)人許可實(shí)施其專利，而未能在合理的時(shí)間內(nèi)獲得這種許可時(shí)，專利局根據(jù)該單位的申請，可以給予實(shí)施該發(fā)明專利或?qū)嵱眯滦蛯＠膹?qiáng)制許可。２、在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或非常情況時(shí)，或者為了公共利益的目的，專利局可以給予實(shí)施發(fā)明專利或?qū)嵱眯滦偷膹?qiáng)制許可。五、專利實(shí)施的強(qiáng)制許可（P378）59３、一項(xiàng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型比以前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型在技術(shù)上先進(jìn)，其實(shí)施又有賴于前一發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)施的，專利局根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實(shí)施前一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。在依照上述規(guī)定給予實(shí)施強(qiáng)制許可的情形下，專利局根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實(shí)施后一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。（交叉許可）注：對外觀設(shè)計(jì)專利不得申請實(shí)施強(qiáng)制許可。

３、一項(xiàng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型比以前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)60六、專利權(quán)的期限、終止和無效（一）專利權(quán)在我國的期限，發(fā)明專利為20年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利為10年，均自申請之日起算。（二）專利權(quán)的終止有兩種情況：

１、正常終止，即因?qū)＠麢?quán)的期限屆滿而導(dǎo)致的終止。

２、提前終止，即在專利權(quán)的期限屆滿之前，由于專利權(quán)人不按期繳納年費(fèi)，或者是專利權(quán)人以書面聲明放棄專利權(quán)而使專利權(quán)提前終止。六、專利權(quán)的期限、終止和無效61（三）專利權(quán)的無效自專利局公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個(gè)人認(rèn)為該專利的授予不符合規(guī)定的，都可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效。

專利局對請求進(jìn)行審查，作出無效或維持專利權(quán)的決定，并通知請求人和專利權(quán)人。

被宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。

（三）專利權(quán)的無效62

案情：1990年11月10日，香山電話公司向國家專利局申請HA735-50型電話機(jī)的外觀設(shè)計(jì)專利，獲得批準(zhǔn)，1992年8月，香山公司發(fā)現(xiàn)先鋒有線電廠生產(chǎn)銷售的HA868-90型電話機(jī)的外觀設(shè)計(jì)與本公司生產(chǎn)，銷售的電話機(jī)的外觀十分近似，于是致函先鋒有線電廠，要求其停止侵權(quán)行為，并賠償損失。先鋒復(fù)信，承認(rèn)其電話外型與香山公司相似，但對賠償一事只字未提，為此香山公司向人民法院提起訴訟，要求先鋒廠承擔(dān)侵犯專利侵權(quán)的法律責(zé)任，先鋒被起訴后，聘請了律師，該律師經(jīng)過大量艱苦的工作，發(fā)現(xiàn)香山公司1990年2月9日在公開出版《神州電子》雜志上發(fā)表了A735-50型電話機(jī)的圖片，于是先鋒攜帶該《神州電子》雜志趕到中國專利局，向?qū)＠麖?fù)審委員會提交了請求宣告香山公司HA735-50型電話外觀讀者論壇專利權(quán)無效的請求書。

問題：香山公司HA735-50型電話機(jī)的外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)是否有效？先鋒廠的行為是否侵犯了其專利權(quán)？

案情：1990年11月10日，香山電話公司向國家專利局申請63答案：

--香山公司HA735-50型電話機(jī)外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)應(yīng)依法宣告無效，先鋒廠的行為不能認(rèn)定為侵權(quán)行為，現(xiàn)由如下：我國《專利法》對外觀設(shè)計(jì)專利要求新穎性和實(shí)用性。（P373）《專利法》第22條規(guī)定，授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出片物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計(jì)不相同或者不相近似。我國《專利法》第24條規(guī)定的例外情況是：申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個(gè)月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎情，一是在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出，二是在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的，三是他人未經(jīng)過申請人同意而泄露其內(nèi)容的。答案：

--香山公司HA735-50型電話機(jī)外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)應(yīng)64本案中，香山公司在向?qū)＠痔岢鰧＠暾堉?990年2月9，已在公開出版的《神州電子》雜志上以圖片的形式發(fā)表過，已失去了其新穎性，雖然是自己發(fā)表的，但并不屬于專利法規(guī)定的例外情況。

據(jù)以上規(guī)定可看出香山公司在《神州電子》刊物上公開其圖片的行為，不屬于上述三種例外行為中的任何一種。

因此專利復(fù)審委員會可據(jù)此宣告該外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)無效，由于專利權(quán)無效，先鋒廠的專利侵權(quán)便不能成立，人民法院可依據(jù)專利復(fù)審委員會的決定，駁回香山公司的訴訟請求。如果法院已判決并執(zhí)行后，發(fā)現(xiàn)香山公司在1990年2月9已在公開出版的《神州電子》雜志上以圖片的形式發(fā)表過該電話機(jī)，怎么處理？（P379）本案中，香山公司在向?qū)＠痔岢鰧＠暾堉?990年2月965七、專利權(quán)的保護(hù)（P380）

（主要侵權(quán)專利權(quán)，還有違反專利法）在專利權(quán)的有效期限內(nèi)，任何單位和個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利，觸犯其專利權(quán)的保護(hù)范圍的，即為侵犯專利權(quán)。依照我國專利法的規(guī)定，專利侵權(quán)有以下幾個(gè)特征：

１、未經(jīng)專利人同意；

２、以生產(chǎn)經(jīng)營為目的；

３、實(shí)施了受法律保護(hù)的有效專利。幾種侵權(quán)，《專利法》57、58、59條，

訴訟時(shí)效：2年七、專利權(quán)的保護(hù)（P380）66我國專利法規(guī)定，下列行為不視為侵犯專利權(quán)：

１、專利權(quán)人制造或經(jīng)專利權(quán)人許可制造的專利產(chǎn)品售出后，使用或者銷售該產(chǎn)品的。其依據(jù)是專利權(quán)用盡原則。２、在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品，或使用相同方法，或已作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有的范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。這依據(jù)的是先用權(quán)原則。我國專利法規(guī)定，下列行為不視為侵犯專利權(quán)：

１、專利權(quán)人制造673、臨時(shí)通過中國領(lǐng)土、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽定的協(xié)議，或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的。

４、專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的。3、臨時(shí)通過中國領(lǐng)土、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國68案例：1992年某工廠設(shè)計(jì)了一種裝訂活頁紙的打孔機(jī)。這種打孔機(jī)在打孔時(shí)不需要花費(fèi)很大的力氣，只需用手輕輕的按動(dòng)一下釋放機(jī)構(gòu)，就可依靠撞針的彈力達(dá)到裝訂活頁紙的目的。這一設(shè)計(jì)可以減輕人們的勞動(dòng)強(qiáng)度，提高工作效率。1993年1月，該工廠申報(bào)了實(shí)用新型專利，同年12月被授予專利權(quán)。住在工廠附近的村民王某見該產(chǎn)品十分暢銷，就到鄰村租了兩間平房，并雇傭3人，大量仿造工廠設(shè)計(jì)的打孔機(jī)，以低于工廠產(chǎn)品的價(jià)格進(jìn)行銷售。1994年4月，專利權(quán)人向人民法院提起訴訟，并要求賠償經(jīng)濟(jì)損失80000元。案例：1992年某工廠設(shè)計(jì)了一種裝訂活頁紙的打孔機(jī)。這種打孔69法理分析：根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，專利申請被授予專利權(quán)后就獲得了法律的保護(hù)，即專利權(quán)人對其專利享有獨(dú)占實(shí)施的權(quán)利。專利權(quán)有權(quán)許可他人實(shí)施，也有權(quán)禁止他人實(shí)施其專利。如果未經(jīng)專利權(quán)人許可而擅自實(shí)施，就構(gòu)成了侵犯專利權(quán)的行為。當(dāng)然這種行為應(yīng)該是“以生產(chǎn)經(jīng)營為目的”，非生產(chǎn)經(jīng)營為目的的，比如給用于個(gè)人、家庭和為科學(xué)實(shí)驗(yàn)而實(shí)施他人專利，不能視為侵權(quán)。在本案中，王某看到專利產(chǎn)品暢銷，便不經(jīng)專利權(quán)人許可而擅自雇人進(jìn)行生產(chǎn)，并以低價(jià)銷售，其行為已經(jīng)構(gòu)成了侵權(quán)。因此，王某應(yīng)當(dāng)停止侵權(quán)行為，并賠償專利權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失。

法理分析：根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，專利申請被授予專利權(quán)后就獲得70一節(jié)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法概述：概念、范圍

二節(jié)消費(fèi)者九項(xiàng)權(quán)利

三節(jié)經(jīng)營者九項(xiàng)義務(wù)

四節(jié)消費(fèi)者權(quán)益爭議的解決第十一章消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法一節(jié)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法概述：概念、范圍

二節(jié)消費(fèi)者九項(xiàng)71一節(jié)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法概述1、概念（p383）是指調(diào)整在保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益過程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。1993年《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》一節(jié)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法概述1、概念（p383）722、適用范圍（1）時(shí)間（2）空間（3）主體消費(fèi)者：為了滿足生活消費(fèi)需要而直接購買、

使用商品或接受服務(wù)的單位或個(gè)人。

經(jīng)營者：經(jīng)營者為消費(fèi)者提供其生產(chǎn)、銷售的

商品或者提供服務(wù)，應(yīng)當(dāng)遵守本法。

例外：農(nóng)民購買、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生

產(chǎn)資料，參照本法執(zhí)行。（消法54條）2、適用范圍733、“王?，F(xiàn)象”

“王海現(xiàn)象”的案件，是指在消費(fèi)領(lǐng)域中，經(jīng)營者出售假冒偽劣產(chǎn)品，提供欺詐性的服務(wù)，消費(fèi)者知假買假或疑假買假，然后依照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條的規(guī)定，向商家或者廠家索賠的案件。在全國的判決中，結(jié)果大不相同，有勝訴，也有敗訴。爭議的焦點(diǎn)：何為消費(fèi)者？3、“王?，F(xiàn)象”74關(guān)于消費(fèi)者的范圍，目前存在較大爭論的是，知假買假者是否屬于消費(fèi)者的范圍。1，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，知假買假者購買商品的目的不是使用或者利用商品，而是以買假貨為手段賺取懲罰性賠償金所體現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)利益，意圖是營利，因而不是消費(fèi)者；2，另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，使用或者利用商品是消費(fèi)，購買或者接受某種服務(wù)也是消費(fèi)，知假買假者只要是購買或者接受服務(wù)，就是消費(fèi)者。關(guān)于消費(fèi)者的范圍，目前存在較大爭論的是，知假買假者是否屬于消75立法不明確，造成這一爭議，對于消費(fèi)者的范圍，應(yīng)當(dāng)作較寬的理解，這樣符合立法者關(guān)于制裁消費(fèi)領(lǐng)域中的欺詐行為，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序，保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益的原意。因此，我贊成后一種觀點(diǎn)。

立法不明確，造成這一爭議，對于消費(fèi)者的范圍，應(yīng)當(dāng)作較寬的理解76案例：售貨員承諾“假一罰十”，超市應(yīng)否兌現(xiàn)

1998年5月，李某到某超市購買一臺微波爐，共花去750元。售貨員在發(fā)票上做出“如果不是日本原產(chǎn)，愿假一罰十”的承諾，李某使用該微波爐不到半月即出現(xiàn)漏電現(xiàn)象，找有關(guān)部門鑒定發(fā)現(xiàn)微波爐是中國組裝品且質(zhì)量不合格。李某要求超市兌現(xiàn)“假一罰十”的承諾，超市以承諾是售貨員的個(gè)人行為為由拒絕。

案例：售貨員承諾“假一罰十”，超市應(yīng)否兌現(xiàn)77答：售貨員是超市的工作人員，售貨員在出售商品時(shí)向顧客作出承諾，根據(jù)《民法通則》第四十三條的規(guī)定，“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任?！背胁荒芤浴凹僖涣P十”是售貨員的個(gè)人行為而推拖責(zé)任。再者“假一罰十”是李某和超市買賣合同所附的條件。所附條件是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不違反法律和社會公益，具有法律效力。根據(jù)《民法通則》第六十二條規(guī)定：“附條件的民事法律行為符合所附條件時(shí)生效?！爆F(xiàn)微波爐經(jīng)鑒定不是日本原產(chǎn)，則“假一罰十”的條件成立，承諾應(yīng)予兌現(xiàn)。答：售貨員是超市的工作人員，售貨員在出售784、“假一罰十”現(xiàn)象

據(jù)《京華時(shí)報(bào)》報(bào)道，北京的一位郭小姐在購買到假手機(jī)后，將商家告上法庭，要求其履行“假一賠十”的承諾，最終是打贏了。上海和西安也曾發(fā)生過兩起同樣的情況，售假的商家們都不約而同地拿起《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》為盾牌，拒絕履行“假一罰十”的承諾，只愿承擔(dān)“退一賠一”的法律責(zé)任。更不可思議的是，西安一案中，法院最終采信了商家的申辯理由，裁定消費(fèi)者敗訴，駁回其“假一罰十”的要求，而改為按《消法》規(guī)定，商家賠償一倍貨款。到底應(yīng)怎么辦？

4、“假一罰十”現(xiàn)象79法學(xué)界有兩種觀點(diǎn)：

1，是視為合同之爭。經(jīng)營者為取信消費(fèi)者，打出“假一賠十”的店招應(yīng)視為合同要約。依據(jù)《合同法》第八條：依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，賠償消費(fèi)者10倍損失，不得擅自變更或者解除合同。北京和上海的法院就是遵循這種觀點(diǎn)。符合立法目的，為了保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，打擊經(jīng)營者的欺詐行為。2，是：將“假一罰十”視為屬于民法中規(guī)定的顯失公平的民事法律行為，認(rèn)為經(jīng)營者作出的10倍違約金的承諾明顯超出了法律規(guī)定。依據(jù)《合同法》第114條之規(guī)定：“約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少?！蔽靼驳姆ㄔ壕褪且勒战?jīng)營者申請，按照《消法》雙倍賠償?shù)恼埱笞鞒雠袥Q的。法學(xué)界有兩種觀點(diǎn)：

1，是視為合同之爭。經(jīng)營者為取信消費(fèi)者，80

筆者以為，“假一罰十”的處理結(jié)果迥異，暴露出消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法中存在的不合理規(guī)定，以及與相關(guān)法律（《合同法》等）之間的沖突。其直接后果是導(dǎo)致法院不知所從，事實(shí)相同的案件結(jié)果天壤之別，違背了法律的公平公正原則。

《消法》制定于90年代初，退一賠一的規(guī)定在當(dāng)時(shí)確實(shí)能起到保護(hù)消費(fèi)者利益的作用，然而在“假一賠十”、“假一賠百”承諾滿天飛的今天，卻被經(jīng)營者鉆了空子。法律也應(yīng)與時(shí)俱進(jìn)，根據(jù)實(shí)際情況不斷進(jìn)行修改完善，才能更好地維護(hù)社會公平正義，保護(hù)人民群眾的合法權(quán)益，避免出現(xiàn)諸如經(jīng)營者以消法為擋箭牌的不正?，F(xiàn)象。

筆者以為，“假一罰十”的處理結(jié)果迥異，暴露出消費(fèi)81二節(jié)消費(fèi)者的權(quán)利(P385)1、安全權(quán)（基本）

2、知情權(quán)3、選擇權(quán)4、公平交易權(quán)

5、求償權(quán)

6、結(jié)社權(quán)

7、獲知權(quán)

8、受尊重權(quán)

9、監(jiān)督批評權(quán)二節(jié)消費(fèi)者的權(quán)利(P385)1、安全權(quán)（基本）

2、知情82

襯衫開封后發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題不能退賠嗎

黃×在某商場欲購一件名牌的白色襯衫。售貨員拿出兩件讓其挑選，襯衫上掛有合格證并用透明塑料紙包裝。售貨員說："襯衫挑選時(shí)不能打開包裝，不能試穿，只能從外表看一看是否有毛病，否則，無法再賣了，這是商場的規(guī)定。"黃××從外表檢查一下無毛病，交款買了襯衫。接著就打開包裝并穿在身上，隨即發(fā)現(xiàn)袖子靠右胸附近有10厘米的跳線，遂即脫下要求退換。售貨員說："這不算毛病，再說是你自己挑的，又穿了，不能退換。"為此雙方爭執(zhí)不休，沒有個(gè)結(jié)果。黃找商場經(jīng)理，也未能退換。無奈，只好向消費(fèi)者協(xié)會訴說了此事。第二天，消協(xié)約請商場經(jīng)理和黃×一起解決這起糾紛。根據(jù)《民法通則》和《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的有關(guān)規(guī)定，商店接受調(diào)解意見，退換了襯衫，并向共黃××表示賠禮道歉。

襯衫開封后發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題不能退賠嗎

83解析：大多數(shù)包裝精美的商品在銷售時(shí)都不允許消費(fèi)者拆開包裝檢查質(zhì)量。從包裝外往往無法檢查包裝內(nèi)的商品質(zhì)量，這種打開包裝后檢查出的商品質(zhì)量問題在法律上叫產(chǎn)品"隱蔽瑕疵"。"隱蔽瑕疵"屬于商品質(zhì)量問題。黃×在購買襯衫時(shí)，透過包裝進(jìn)行過挑選，沒有發(fā)現(xiàn)問題，但不能說明襯衫的內(nèi)在質(zhì)量沒問題。袖子跳針只能打開后才能發(fā)現(xiàn)，售貨員因此說消費(fèi)者已經(jīng)挑選過、穿過而不予退換說不過去，在客觀上侵犯了消費(fèi)者的合法權(quán)益。《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第8條規(guī)定："消費(fèi)才享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利。"《民法通則》第122條規(guī)定："因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。"《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第11條進(jìn)一步規(guī)定："消費(fèi)者因購買、使用商品或者接受服務(wù)受到人身、財(cái)產(chǎn)損害的，享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)利"。售貨員要消費(fèi)者買下存在質(zhì)量缺陷的商品是強(qiáng)人所難，違反了《民法通則》自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則。所以，這件襯衫雖然是黃某自己選定的，但不應(yīng)影響他要求退換的合法性。解析：大多數(shù)包裝精美的商品在銷售時(shí)都不允許消費(fèi)者拆開包裝檢查84三節(jié)經(jīng)營者的義務(wù)(P388)1、嚴(yán)格履行法定、約定義務(wù)

2、接受社會監(jiān)督

3、保障消費(fèi)者人身和財(cái)產(chǎn)安全

4、不作虛假宣傳

5、出具憑據(jù)和單據(jù)的義務(wù)

6、提供符合要求的商品和服務(wù)

7、承擔(dān)售后責(zé)任

8、遵守公平交易

9、尊重消費(fèi)者三節(jié)經(jīng)營者的義務(wù)(P388)1、嚴(yán)格履行法定、約定義務(wù)

85浴室洗澡跌倒?fàn)C傷的案子是怎么解決的1995年2月13日，江蘇省金壇市XX鄉(xiāng)農(nóng)科站的羅XX到某市制藥廠對外營業(yè)的浴室洗澡，洗好后站起時(shí)腳下一滑，跌進(jìn)正在放蒸汽的二號池內(nèi)。經(jīng)及時(shí)救起，仍造成全身多臟器功能衰竭、敗血癥、搶救無郊死亡。死者家屬要求該制藥廠賠償醫(yī)藥費(fèi)、喪葬費(fèi)、死者母、女贍（撫）養(yǎng)費(fèi)及其他經(jīng)濟(jì)損失共計(jì)50000元，但制藥廠不接受。于是，當(dāng)年4月4日，死者之妻解XX向金壇市人民法院提訴訟。

法院受理后，經(jīng)查證認(rèn)為：羅χχ去該廠浴室洗澡屬消費(fèi)行為，該廠浴室因管理松懈和水溫未作明確警示而負(fù)有部分責(zé)任。依據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第42條和《民法通則》有關(guān)條款，參照《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理人身損害賠償?shù)娜舾删唧w意見》，于1995年6月5日，由該院主持，經(jīng)雙方自愿達(dá)成如下調(diào)解協(xié)議：1、制藥廠同意承擔(dān)責(zé)任，賠償解χχ人民幣6521.87元；2、制藥廠一次性補(bǔ)償解母女人民幣11478.13元，共計(jì)18000元。

浴室洗澡跌倒?fàn)C傷的案子是怎么解決的1995年2月13日，86解析：《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第18條規(guī)定："經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)保證其提供的商品或者服務(wù)符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的要求。對可能危及人身、財(cái)產(chǎn)安全的商品和服務(wù)，應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者作出真實(shí)的說明和明確的警示，并說明和標(biāo)明正確使用商品或者服務(wù)的方法以及防止危害發(fā)生的方法。"該廠浴室管理制度不嚴(yán)、出現(xiàn)漏洞，在二號池沒有防護(hù)欄和警衛(wèi)標(biāo)志，浴室內(nèi)地面過滑，致使羅χχ站起時(shí)滑跌進(jìn)正正放蒸汽的二號池內(nèi)，造成嚴(yán)重燙傷，并發(fā)其他病癥，搶救無效而死亡，責(zé)任在制藥廠?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第42條規(guī)定了經(jīng)營者提供的商品和服務(wù)，造成消費(fèi)者或者其他受害人死亡的賠償，《民法通則》第119條規(guī)定了造成傷害責(zé)任的賠償，這些為本案的處理提供了法律依據(jù)?？紤]到羅χχ原來體質(zhì)較弱，滑倒?fàn)C傷僅是一個(gè)誘因，由此才加重病情發(fā)展導(dǎo)致死亡，故法院作以上調(diào)解基本是合情合理的。

解析：《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第18條規(guī)定："經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)保證其提87四節(jié)消費(fèi)者權(quán)益爭議的解決1、解決方法協(xié)商調(diào)解申訴仲裁訴訟

四節(jié)消費(fèi)者權(quán)益爭議的解決1、解決方法882、經(jīng)營者賠償責(zé)任的承擔(dān)(P393)（1）由生產(chǎn)者、銷售者承擔(dān)A、由銷售者承擔(dān)：指合法權(quán)益受損，可

向銷售上家、生產(chǎn)者追償B、由生產(chǎn)者或銷售者承擔(dān)：指因商品缺

陷造成人身財(cái)產(chǎn)損害，可互相追償（2）由服務(wù)者承擔(dān)

2、經(jīng)營者賠償責(zé)任的承擔(dān)(P393)89（3）變更后的企業(yè)

（4）由營業(yè)執(zhí)照的使用人或持有人

（5）租賃柜臺的出租者、展銷會的舉辦者（6）廣告的經(jīng)營者幾種特殊情況：（3）變更后的企業(yè)

（4）由營業(yè)執(zhí)照的使用人或持有人

（5）903、侵犯消費(fèi)者合法權(quán)益的法律責(zé)任（1）民事責(zé)任

a.經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)違法的

b.提供的商品或服務(wù)侵犯人身權(quán)

c.提供的商品或服務(wù)侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)（2）行政責(zé)任（3）刑事責(zé)任3、侵犯消費(fèi)者合法權(quán)益的法律責(zé)任91一節(jié)產(chǎn)品質(zhì)量法概述：概念、范圍二節(jié)產(chǎn)品質(zhì)量法的管理和監(jiān)督三節(jié)生產(chǎn)者銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)四節(jié)違反產(chǎn)品質(zhì)量法的責(zé)任第十二章產(chǎn)品質(zhì)量法一節(jié)產(chǎn)品質(zhì)量法概述：概念、范圍第十二章產(chǎn)品質(zhì)量法92一節(jié)產(chǎn)品質(zhì)量法概述：概念、范圍1、概念（P399）是國家制定的調(diào)整產(chǎn)品生產(chǎn)和銷售以及對產(chǎn)品進(jìn)行監(jiān)督管理過程中的法律規(guī)范的總稱。一節(jié)產(chǎn)品質(zhì)量法概述：概念、范圍1、概念（P399）932、范圍產(chǎn)品：經(jīng)過加工、制作用于銷售的產(chǎn)品，不包括初級產(chǎn)品和不動(dòng)產(chǎn)（建設(shè)工程）。2、范圍94中獎(jiǎng)得的產(chǎn)品該不該承擔(dān)“三包”

1996年4月23日，貴州省玉屏縣xx鎮(zhèn)統(tǒng)計(jì)站的唐xx，在縣民政局舉辦的"福彩票大酬賓"活動(dòng)中，幸運(yùn)地中了三等獎(jiǎng)，獲得了一臺"贛新"牌25英寸彩色電視機(jī)?？墒?，使用才6天（總收看電視時(shí)間大約還不到20個(gè)小時(shí)），就突然音像全無，怎么擺弄都不行。無奈之下，唐xx找縣民政局，要求保修，而民政局則要他找提供商品的售貨單位。唐幾次找到提供商品的縣xx總公司,要求保修,均遭到拒絕。其理由是，因?yàn)樗皇怯袃敨@得商品，而是無償獲得的贈品，摸獎(jiǎng)本身就是擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的活動(dòng)，所以不予保修。唐xx反駁道："摸獎(jiǎng)活動(dòng)雖然是擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，但產(chǎn)品質(zhì)量不能擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)啊。"那么該中獎(jiǎng)的商品該不該"三包"呢？

中獎(jiǎng)得的產(chǎn)品該不該承擔(dān)“三包”95解析：如上所述，摸獎(jiǎng)活動(dòng)是一種特殊形式的消費(fèi)活動(dòng)，因?yàn)樗怯袃數(shù)蒙唐?，不是無償獲贈送品，摸獎(jiǎng)活動(dòng)所提供的獎(jiǎng)品應(yīng)該是合格產(chǎn)品，不能提供不合格產(chǎn)品、處理品、殘次品。按《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》和《部分商品修理更換退貨責(zé)任規(guī)定》，應(yīng)該進(jìn)行獎(jiǎng)品的“三包”。不能因?yàn)槊?jiǎng)活動(dòng)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，就把商品的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給消費(fèi)者，更不能不予保修。消費(fèi)者可以按《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第34條找縣民政局、提供商品的xx總公司，甚至訴訟的方式進(jìn)行解決。

解析：如上所述，摸獎(jiǎng)活動(dòng)是一種特殊形式的消費(fèi)活動(dòng)，因?yàn)樗怯?6二節(jié)產(chǎn)品質(zhì)量法的管理和監(jiān)督一、產(chǎn)品質(zhì)量管理制度1、產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)化制度質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)2、企業(yè)質(zhì)量體系認(rèn)證制度質(zhì)量保證體系3、產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證制度質(zhì)量檢測合格4、生產(chǎn)許可證制度重要產(chǎn)品二節(jié)產(chǎn)品質(zhì)量法的管理和監(jiān)督一、產(chǎn)品質(zhì)量管理制度97二、產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督1、國家機(jī)關(guān)監(jiān)督2、社會監(jiān)督3、消費(fèi)者監(jiān)督二、產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督98三節(jié)生產(chǎn)者銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)（一）生產(chǎn)者的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)（p407）1、對產(chǎn)品質(zhì)量的要求：安全，性能，質(zhì)量2、對產(chǎn)品標(biāo)識的要求：3、禁止性、限制性的規(guī)定默示擔(dān)保三節(jié)生產(chǎn)者銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)（一）生產(chǎn)者的產(chǎn)品質(zhì)量99案例：郭某去某商場購物，發(fā)現(xiàn)一種塑料杯子外型美觀，價(jià)格便宜，立即將其買下?；丶液髤s被其妻數(shù)落了一頓，妻子說這杯子是劣質(zhì)品，經(jīng)檢測有害身體健康，郭某遂找到某商場，要求退貨。郭某的要求是否合法？產(chǎn)品合格與否，要以《產(chǎn)品質(zhì)量法》第14條規(guī)定來判斷產(chǎn)品的質(zhì)量。它包括三個(gè)方面：1、產(chǎn)品不存在危及人身、財(cái)產(chǎn)安全的不合格危險(xiǎn)，有保障人體健康，人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)符合該標(biāo)準(zhǔn)。2、產(chǎn)品須具備應(yīng)當(dāng)具備的使用性能。3、產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)當(dāng)符合在產(chǎn)品或其包裝上注明采用的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)并符合以產(chǎn)品說明、實(shí)物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況。案例：郭某去某商場購物，發(fā)現(xiàn)一種塑料杯子外型美觀，價(jià)格便宜，100不合格產(chǎn)品分兩類，一類為處理品，另一類為劣質(zhì)品1，

處理品是指產(chǎn)品質(zhì)量不符合上述規(guī)定的要求，但是產(chǎn)品不存在危及消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)安全的危險(xiǎn)，尚有一定使用價(jià)值的產(chǎn)品。因此，處理品是可以銷售的。但是，銷售處理品時(shí)必須明示其為處理品，也應(yīng)當(dāng)按照價(jià)格等價(jià)交換的原則，降價(jià)出售。2，不合格產(chǎn)品是劣質(zhì)品。劣質(zhì)品是產(chǎn)品質(zhì)量不符合安全、衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的要求。存在危及消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)安全的危險(xiǎn)，或者失去了產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的使用性能。劣質(zhì)品應(yīng)嚴(yán)禁銷售，在技術(shù)監(jiān)督等有關(guān)執(zhí)法部門的監(jiān)督下進(jìn)行銷毀，或作必要的技術(shù)處理。在本案中郭某所購塑料杯危害身體健康，為劣質(zhì)品，郭某可找銷售商退回貨款。不合格產(chǎn)品分兩類，一類為處理品，另一類為劣質(zhì)品101（二）銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)1、進(jìn)貨驗(yàn)收2、保護(hù)質(zhì)量3、符合質(zhì)量法4、不得違反禁止性、限制性的規(guī)定（二）銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)102四節(jié)違反產(chǎn)品質(zhì)量法的責(zé)任一、民事責(zé)任（一）違反產(chǎn)品質(zhì)量擔(dān)保義務(wù)1、銷售者負(fù)責(zé)修理、更換、退貨，賠償損失2、可再向銷售上家或生產(chǎn)者追償3、不履行義務(wù)，有技術(shù)監(jiān)督局、工商局四節(jié)違反產(chǎn)品質(zhì)量法的責(zé)任一、民事責(zé)任103經(jīng)營者與進(jìn)貨商之間的質(zhì)量糾紛是否影響對消費(fèi)者的賠償

1993年9月，貴州省凱里市因下雨漲大水，某國防企業(yè)民品經(jīng)營部的部分電視機(jī)被水浸濕，他們只作了簡單的處理后就將其中的5臺黑白電視機(jī)賣給了一個(gè)縣的供銷社。之后，一位農(nóng)民消費(fèi)者買到其中的一臺，一經(jīng)使用，音響不行，遂投訴到縣消協(xié)。供銷社請當(dāng)?shù)貜V電局的人修理，結(jié)果，不但沒修復(fù)，反而把高頻頭弄斷了。修理工說，機(jī)子本身是壞的，責(zé)任在經(jīng)營部，而該經(jīng)營部說，機(jī)子是壞的，你不該動(dòng)，動(dòng)了出現(xiàn)質(zhì)量問題說不清楚，我們不能承擔(dān)責(zé)任。兩家因?yàn)椴荒芊智遑?zé)任，使消費(fèi)者的問題得不到解決。

那么，經(jīng)營者與進(jìn)貨商之間的質(zhì)量糾紛能否影響到對消費(fèi)者的賠償呢？

經(jīng)營者與進(jìn)貨商之間的質(zhì)量糾紛是否影響對消費(fèi)者的賠償19104解析：本案中，浸泡過的機(jī)子本身是不合格商品，不合格商品作為合格商品賣給消費(fèi)者是違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定的?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第27條規(guī)定：“銷售者銷售產(chǎn)品，不得摻雜、摻假，不得以假充真、以次充好，不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品?！宝枝挚h供銷社將不合格的電視機(jī)不作聲明的賣給了消費(fèi)者，違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定，損害了消費(fèi)者的利益。供銷社與經(jīng)營部就質(zhì)量責(zé)任問題扯不清，推卸責(zé)任，不給消費(fèi)者以賠償是違法的?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第301條規(guī)定："由于銷售者的過錯(cuò)使產(chǎn)品存在缺陷，造成人身、他人財(cái)產(chǎn)損害的，銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。"按照先行負(fù)責(zé)制的原則，這個(gè)縣供銷社應(yīng)該先對消費(fèi)者負(fù)賠償責(zé)任，然后在分清責(zé)任的基礎(chǔ)上，再由責(zé)任方承擔(dān)損失費(fèi)用。解析：本案中，浸泡過的機(jī)子本身是不合格商品，不合格商品作為合105

代銷者可否依據(jù)合同免除“三包”責(zé)任

1995年2月1日，消費(fèi)者石某花2200元在某商場購買了一臺家用錄像機(jī)，使用不到一個(gè)月，錄像機(jī)就出現(xiàn)故障，找到商場要求維修時(shí)，商場經(jīng)理聲稱：“生產(chǎn)廠家已把維修費(fèi)用返還給保修單上所列的修理單位，而且商場與生產(chǎn)廠家及修理者之間訂有合同，明確規(guī)定：凡錄像機(jī)出現(xiàn)質(zhì)量問題均由用戶送交修理單位負(fù)責(zé)修理。商場只是代銷單位，不承擔(dān)三包責(zé)任。"由于修理者距離遙遠(yuǎn)，專程送修很不方便。他遂投訴有關(guān)部門，請教如何解決。

代銷者可否依據(jù)合同免除“三包106解析：《產(chǎn)品質(zhì)量法》第28條規(guī)定：“售出的產(chǎn)品有下列情形之一的，銷售者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)修理、更換、退貨；給購買產(chǎn)品的用戶、消費(fèi)者造成損失的，銷售者應(yīng)當(dāng)賠償損失"其中修理、更換、退貨責(zé)任簡稱為"三包"責(zé)任。國家對產(chǎn)品質(zhì)量問題實(shí)行"誰經(jīng)銷誰負(fù)責(zé)"的原則。為了細(xì)化法律條文，增強(qiáng)可操作性，國家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會，國家技術(shù)監(jiān)督局、國家工商行政管理局、財(cái)政部于1995年8月25日以國經(jīng)貿(mào)〔1995〕458號文聯(lián)合發(fā)布了《部分商品修理更換退貨責(zé)任規(guī)定》，進(jìn)一步明確了"誰經(jīng)銷誰負(fù)責(zé)"的原則，即"銷售者與生產(chǎn)者、銷售者與修理者之間訂立的合同，不得免除本規(guī)定三包責(zé)任和義務(wù)"。

解析：《產(chǎn)品質(zhì)量法》第28條規(guī)定：“售出的產(chǎn)品有下列情形之一107

本案錄像機(jī)保修單上所列的修理者實(shí)際上是受委托而代理銷售者開展修理業(yè)務(wù)，這是銷售者與生產(chǎn)者、修理者之間的約定，對消費(fèi)者無約束力。至于商場與生產(chǎn)者之間是經(jīng)銷還是代銷，這只是銷售方式的不同，代銷關(guān)系并不能改變商場的銷售者身份。作為消費(fèi)者無法知道也沒有必要知道生產(chǎn)者與銷售者之間是經(jīng)銷關(guān)系還是代銷關(guān)系?？傊?，銷售者是承擔(dān)"三包"責(zé)任的主體，不能利用代銷關(guān)系來擺脫法律規(guī)定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的修理、更換、退貨的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任。銷售者與生產(chǎn)者、供貨者、修理者訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵守國家法律法規(guī)的規(guī)定，無權(quán)以合同條款來免除自己的"三包"責(zé)任。否則，依據(jù)合同不得規(guī)避法定責(zé)任的原則，免除責(zé)任條款為無效條款。綜上所述，這位消費(fèi)者有權(quán)要求商場承擔(dān)"三包"責(zé)任。本案錄像機(jī)保修單上所列的修理者實(shí)際上是受委托而代理108

撿食過期食品造成損失責(zé)任由誰承擔(dān)

某食品加工廠將積壓倉庫且已過期變質(zhì)的"醉蟹"罐頭運(yùn)往某垃圾場作銷毀處理，途中，有兩箱不慎從車上掉下，被村民孫某檢回家食用。孫某全家寫信給消費(fèi)者協(xié)會投拆，以該罐頭系該食品加工廠生產(chǎn)為由，要求廠家承擔(dān)賠償責(zé)任。這樣的損失該不該承擔(dān)呢？

撿食過期食品造成損失責(zé)任由109解析：產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任是一種特殊的侵權(quán)民事責(zé)任，指的是產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者因生產(chǎn)或銷售有缺陷的產(chǎn)品，造成購買者、使用者或其他相關(guān)人員的身體傷害或者財(cái)產(chǎn)損失時(shí)，所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第29條在為生產(chǎn)者設(shè)定嚴(yán)格產(chǎn)品責(zé)任的前提下，規(guī)定在三種情況下，生產(chǎn)者不承擔(dān)賠償責(zé)任："（1）未將產(chǎn)品投入流通的；（2）產(chǎn)品投入流通時(shí)，引起損害的缺陷尚不存在的；（3）將產(chǎn)品投入流通時(shí)的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在的。"由此可見，并非只要產(chǎn)品造成損害后果，生產(chǎn)者都要承擔(dān)賠償責(zé)任。

解析：產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任是一種特殊的侵權(quán)民事責(zé)任，指的是產(chǎn)品的生產(chǎn)110

按《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》所指的消費(fèi)者是“為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)”。為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，共權(quán)益受本法保護(hù)“。該法只有一個(gè)特殊的例外，即農(nóng)民購買、使用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料，參照本法執(zhí)行。此案中的孔某不屬消費(fèi)者的范疇，不受《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的保護(hù)。

該廠主動(dòng)將過期變質(zhì)的"醉蟹"罐頭作銷毀處理，是一種積極履行產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任義務(wù)，對消費(fèi)者負(fù)責(zé)的具體表現(xiàn)。他撿到遺失的兩箱過期變質(zhì)罐頭不予歸還，其行為本身已違反了民事法律規(guī)定，構(gòu)成民法上的"不當(dāng)?shù)美?，因此他及家人將其自行食用后造成的嘔吐腹瀉，屬咎由自取，自食苦果，廠家對此可不承擔(dān)賠償責(zé)任。按《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》所指的消費(fèi)者是“為生活消111沒有按時(shí)辦理“三包”投保的消費(fèi)品不履行“三包”對不對

消費(fèi)者袁某購買一臺29英寸大屏幕彩色電視機(jī)，才用7個(gè)半月，圖像即跳動(dòng)得很厲害、上下翻動(dòng)，無論怎么高度都無濟(jì)于事。無奈，他將此機(jī)送該電視機(jī)廠的特約保修部去修理。不料，特約保修部不予受理。理由是消費(fèi)者沒有按照說明書上規(guī)定，必須在購機(jī)之日起的一個(gè)月內(nèi)到特約保修部投保，因?yàn)檫^了這個(gè)時(shí)間投保，保修部與生產(chǎn)廠家結(jié)不到保修費(fèi)，無法代行修理，消費(fèi)者要修只能自費(fèi)。保修部這種說法對不對？過了"三包"投保時(shí)間就不該對消費(fèi)者進(jìn)行"三包"了嗎？

沒有按時(shí)辦理“三包”投保的消費(fèi)品不履行“三包”對不對112解析：

很多生產(chǎn)廠家的保修單上規(guī)定了“三包”投保的時(shí)間界限，要求消費(fèi)者投保后才能“三包”?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，銷售者售出的產(chǎn)品只要有質(zhì)量問題，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)修理、更換和退貨的“三包”責(zé)任。該法對銷售者承擔(dān)“三包”責(zé)任沒有作出任何免除責(zé)任的規(guī)定，銷售者應(yīng)當(dāng)無條件遵守。銷售者在單方面的格式合同中，自行增加的免責(zé)條款，剝奪了消費(fèi)者的正當(dāng)權(quán)利，顯示公平和公正，因此違反了《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定，是無效的。

解析：113《部分商品修理更換退貨的規(guī)定》（簡稱"新三包"）第8條中規(guī)定："三包有效期內(nèi)消費(fèi)者憑發(fā)票及三包憑證辦理修理、換貨、退貨。"第17條第（3）款又規(guī)定："屬下列情況之一者，不實(shí)行三包，但是可以實(shí)行收費(fèi)修理……（三）無三包憑證及有效發(fā)票的……"由此可見，彩電不投保即不實(shí)行"三包"是不合法的，并非生產(chǎn)者、銷售者對消費(fèi)者的單方面約定。

綜上所述，消費(fèi)者沒有按時(shí)辦理"三包"投保就不給予"三包"的作法是錯(cuò)誤的?！恫糠稚唐沸蘩砀鼡Q退貨的規(guī)定》（簡稱"新三包"）第8條中規(guī)定114（二）產(chǎn)品缺陷引起的責(zé)任（p410）1、前提：產(chǎn)品缺陷

造成人身財(cái)產(chǎn)損失2、責(zé)任主體銷售者或生產(chǎn)者，賠后追償

受害者選擇3、賠償范圍人身傷害

死亡4、訴訟時(shí)效2年

10年內(nèi)，但沒有過期的除外（二）產(chǎn)品缺陷引起的責(zé)任（p410）115

包裝物品爆炸傷人該由誰賠償損失

χχ鐵路分局秘書張χχ與本單位同志到外縣出差，中午吃飯時(shí)，要了10瓶酒喝，突然一瓶啤酒發(fā)生爆炸，飛起的啤酒瓶碎片扎進(jìn)張χχ的左眼，頓時(shí)鮮血直流昏了過去，送進(jìn)醫(yī)院搶救醫(yī)治，但左眼已經(jīng)失明，右眼的視力也大減，一直工休在家。

事故發(fā)生后張的家屬向消費(fèi)者協(xié)會投訴，消協(xié)請啤酒廠家來處理。經(jīng)檢查啤