公司并購項目律師盡職調(diào)查指引VIP

公司并購項目律師盡職調(diào)查指引公司并購項目律師盡職調(diào)查指引公司并購項目律師盡職調(diào)查指引xxx公司公司并購項目律師盡職調(diào)查指引文件編號：文件日期：修訂次數(shù)：第1.0次更改批準(zhǔn)審核制定方案設(shè)計，管理制度盡職調(diào)查指引一、盡職調(diào)查的程序之二--調(diào)查前的準(zhǔn)備

（1）律師事務(wù)所接受委托后要及時組成律師盡職調(diào)查工作小組，明確分工和責(zé)任，保證能依委托合同約定的時間展開工作。

（2）承辦律師應(yīng)根據(jù)委托合同的約定、目標(biāo)企業(yè)的具體情況制定工作方案，并及時與委托人通報。

（3）承辦律師應(yīng)在正式開始工作前根據(jù)委托合同的約定、目標(biāo)企業(yè)的具體情況擬就適用的調(diào)查提綱及問卷清單。

（4）了解并購的目的、基本要求、目標(biāo)企業(yè)出售的原因及最基本情況。

二、盡職調(diào)查的內(nèi)容

1.目標(biāo)企業(yè)的主體資格、并購的授權(quán)與批準(zhǔn)的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)的設(shè)立審批、申請文件及登記文檔、營業(yè)執(zhí)照、驗資證明（報告）；

（2）目標(biāo)企業(yè)登記事項，歷次變更、變動情況的合法合規(guī)性；

（3）目標(biāo)企業(yè)成立以來的合并、分立、變更及重大改組、重大投資行為；

（4）目標(biāo)企業(yè)年審情況及是否有影響目標(biāo)企業(yè)合法存續(xù)的重大法律障礙，如吊銷、注銷；

（5）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營中依法應(yīng)取得的資質(zhì)、認(rèn)證、特別許可等是否已合法取得及是否仍合法有效；

（6）本次并購交易是否已取得合法有效的授權(quán)和批準(zhǔn)，對并購條件是否限制性要求。

2.目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)當(dāng)前的股權(quán)結(jié)構(gòu)及合法性；

（2）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變革過程及其合法性；

（3）目標(biāo)企業(yè)股權(quán)是否存在爭議、混亂、矛盾與不清晰；

（4）目標(biāo)企業(yè)各股東出資是否符合在工商部門備案的章程的規(guī)定，包括：

①出資方式；

②出資比例與數(shù)額；

③是否有虛報注冊資本或虛假出資情況；

④出資是否被抽逃、挪用；

⑤用于出資的有形財產(chǎn)的權(quán)屬；

⑥用于出資的有形財產(chǎn)是否經(jīng)評估作價；

⑦用于出資的有形財產(chǎn)是否移交及過戶；

⑧用于出資的無形資產(chǎn)的歸屬及權(quán)屬證書；

⑨用于出資的無形資產(chǎn)的類別；

⑩用于出資的無形資產(chǎn)的剩余有效期；

B11用于出資的無形資產(chǎn)評估作價；

B12用于出資的無形資產(chǎn)移交及過戶；

B13有無出資爭議，有無用于出資的有形、無形資產(chǎn)的權(quán)屬爭議，有無潛在出資訴訟或仲裁；

B14用于出資的有形及無形資產(chǎn)是否被抵押、質(zhì)押、目前狀況；

B15出資是否履行了法定手續(xù)。

（5）目標(biāo)企業(yè)對外投資情況包括：

①設(shè)立分公司情況；

②投資參股子公司情況、出資額、所占比例或股份；

③投資控股子公司情況、出資額、所占比例或股份。

（6）目標(biāo)企業(yè)股本變動及相應(yīng)合同、章程、決議、批文、變更登記情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的兼并、分立、合并、破產(chǎn)、清算情況。

3.目標(biāo)企業(yè)章程的審查

（1）章程內(nèi)容的合法性、完整性，現(xiàn)行章程及曾生效的章程；

（2）章程是否履行了必要的批準(zhǔn)手續(xù)及是否在公司登記機構(gòu)登記備案；

（3）章程內(nèi)容中是否有反收購條款，如有，則查明具體內(nèi)容；

（4）章程內(nèi)容是否有所變化、變化是否合法及是否履行了相應(yīng)手續(xù)；

（5）章程內(nèi)容是否有超級多數(shù)條款，并評估其意義；

（6）章程內(nèi)容是否有董事會分期、分級選舉條款，禁止更換董事條款，并評估其意義；

（7）章程內(nèi)容是否有特別授權(quán)條款，并評估其意義；

（8）章程內(nèi)容是否有特別程序條款，并評估其意義；

（9）章程內(nèi)容是否有影響企業(yè)并購的其他特別規(guī)定，如高薪補償被辭退的高管人員、股東權(quán)利計劃等。

4.目標(biāo)企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)土地使用權(quán)性質(zhì)、使用權(quán)歸屬及證書與實際是否相符；

（2）目標(biāo)企業(yè)房產(chǎn)權(quán)歸屬及證書與實際是否相符；

（3）目標(biāo)企業(yè)主要機械設(shè)備、設(shè)施的相對性及與實際是否相符；

（4）目標(biāo)企業(yè)專利類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)及剩余有效期；

（5）目標(biāo)企業(yè)商標(biāo)類別、數(shù)量、適用大類、權(quán)屬、存續(xù)；

（6）目標(biāo)企業(yè)版權(quán)類別、數(shù)量、權(quán)屬、存續(xù)；

（7）目標(biāo)企業(yè)其他無形資產(chǎn)情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)租賃的性質(zhì)、類別、期限；

（10）目標(biāo)企業(yè)車輛類別、產(chǎn)權(quán)歸屬、年檢、車況及使用年限、保險；

（11）目標(biāo)企業(yè)其他財產(chǎn)的清單、產(chǎn)權(quán)歸屬現(xiàn)狀等；

（12）目標(biāo)企業(yè)財產(chǎn)保險情況；

（13）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)評估報告；

（14）目標(biāo)企業(yè)財務(wù)會計報表、資產(chǎn)評估報告。

5.目標(biāo)企業(yè)重大合同及債權(quán)債務(wù)的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)重大合同的主體及內(nèi)容的合法性、有效性；

（2）目標(biāo)企業(yè)重大合同在目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)改變后是否仍然有效或合同約定是否產(chǎn)生變更；

（3）目標(biāo)企業(yè)重大合同中是否存在純義務(wù)性條款或其他限制性條款；

（4）目標(biāo)企業(yè)重大合同有關(guān)解除、終止合同的約定對并購會產(chǎn)生何種影響；

（5）目標(biāo)企業(yè)對外擔(dān)保合同的具體情況及主合同履行情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)的性質(zhì)、合法性、有效性、數(shù)量及實現(xiàn)債權(quán)的障礙；

（7）目標(biāo)企業(yè)債權(quán)質(zhì)量狀況；

（8）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)性質(zhì)，合法性、有效性，數(shù)量及履行情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)債務(wù)償還期限、附隨義務(wù)及債權(quán)人對其是否有特別限制；

（10）目標(biāo)企業(yè)貸款文件、貸款數(shù)額、還款期、愈期利息及罰金情況；

（11）目標(biāo)企業(yè)外債情況、合法性、批文及登記證明；

（12）目標(biāo)企業(yè)外債擔(dān)保文件、履約保證書情況及批準(zhǔn)登記手續(xù)；

（13）目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)抵押、質(zhì)押清單及文件、債務(wù)履行情況；

（14）目標(biāo)企業(yè)負(fù)債是否已被追索、是否已被提起訴訟或仲裁、是否有潛在的重大訴訟或仲裁；

（15）目標(biāo)企業(yè)及分支機構(gòu)、子公司財產(chǎn)保險情況（包括保險人、險種、保額、有效期、保險范圍、理賠額）、正在進行及可能的保險索賠或爭議。

6.目標(biāo)企業(yè)爭議與解決情況的審查

（1）目標(biāo)企業(yè)是否有已發(fā)生法律效力的法院判決、裁定、調(diào)解書或仲裁裁決，案由、目標(biāo)企業(yè)的地位及執(zhí)行情況；

（2）目標(biāo)企業(yè)是否有正在進行的法律訴訟或仲裁，訴訟地位、仲裁地位及案由、可能的結(jié)果；

（3）目標(biāo)企業(yè)是否有潛在的重大訴訟、仲裁及其案由、地位及可能的結(jié)果；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有因為環(huán)保、稅收、產(chǎn)品、責(zé)任、勞動關(guān)系等原因而受到相應(yīng)行政處罰、執(zhí)行情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動關(guān)系等原因而正在接受相應(yīng)行政調(diào)查，調(diào)查進展情況及可能的結(jié)論和處罰結(jié)果；

（6）目標(biāo)企業(yè)是否有因環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責(zé)任、勞動關(guān)系等原因而被進行相應(yīng)調(diào)查和處罰的潛在可能性，可能的結(jié)論及處罰結(jié)果；

（7）目標(biāo)企業(yè)正在進行的或已受到警告的政府調(diào)查（國內(nèi)外）情況，有關(guān)文件，已做出的有強制力的決定、裁定、執(zhí)行令等；

（8）目標(biāo)企業(yè)與他人自行和解、調(diào)解、協(xié)議取得或放棄的權(quán)利、主張、要求或禁止進一步行動的情況；

（9）目標(biāo)企業(yè)所收到的有關(guān)主張目標(biāo)企業(yè)有專利、商標(biāo)、著作權(quán)等侵權(quán)行為、不正當(dāng)競爭和主張目標(biāo)企業(yè)違法、違規(guī)的函件等。

7.目標(biāo)企業(yè)組織結(jié)構(gòu)及治理結(jié)構(gòu)審查

（1）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)關(guān)系；

（2）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部相關(guān)職能部門及職能劃分、相互關(guān)系、負(fù)責(zé)人情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)設(shè)置、職能權(quán)限、相互關(guān)系、機構(gòu)運行及負(fù)責(zé)人情況；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有企業(yè)辦社會職能的機構(gòu)、具體情況及經(jīng)營運行和財產(chǎn)狀況；

（5）目標(biāo)企業(yè)近三年來主要（重大）決策在程序上和實體上的有效性及相關(guān)文件；

（6）目標(biāo)企業(yè)股東大會（職代會）、董事會（經(jīng)理辦公會）、監(jiān)事會及其規(guī)范運作情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高管層人員情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)的獨立性，包括：

①人員的獨立性；

②財務(wù)的獨立性；

③機構(gòu)的獨立性；

④業(yè)務(wù)的獨立性；

⑤資產(chǎn)的完整與獨立性。

（9）目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的重大變化及主要管理體制的變動；

（10）目標(biāo)企業(yè)附屬機構(gòu)、控股子公司、參股子公司、分公司、辦事處、獨立核算的業(yè)務(wù)部門及其下設(shè)機構(gòu)情況。

8.目標(biāo)企業(yè)人力資源狀況

（1）與目標(biāo)企業(yè)有勞動合同關(guān)系的職工人數(shù)、勞動合同的期限、崗位分布及現(xiàn)狀；

（2）目標(biāo)企業(yè)可分流人員范圍、數(shù)量及構(gòu)成；

（3）病、殘、離、退職工的數(shù)量，目前狀況及相應(yīng)協(xié)議和執(zhí)行情況；

（4）目標(biāo)企業(yè)的三險一金是否按時足額繳納；

（5）目標(biāo)企業(yè)下崗失業(yè)人員的基本生活費是否按時足額發(fā)放，是否建立并持續(xù)繳納失業(yè)保險金，是否有最低生活保障制度；

（6）目標(biāo)企業(yè)事實勞動關(guān)系及交叉勞動關(guān)系情況；

（7）目標(biāo)企業(yè)需新簽、變更、解除、終止勞動關(guān)系的情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)職工與企業(yè)解除或終止勞動關(guān)系后，社保關(guān)系是否已接續(xù)好，相互間債權(quán)、債務(wù)關(guān)系狀況及是否已解決；

（9）目標(biāo)企業(yè)停薪留職、內(nèi)退、請長假、長期學(xué)習(xí)、參軍入伍、掛名、自謀職業(yè)、因私出國、女職工“三期”職工數(shù)量及目前狀況；

（10）目標(biāo)企業(yè)職工持股、管理層持股狀況；

（11）目標(biāo)企業(yè)職工激勵計劃情況、職工福利制度計劃安排；

（12）目標(biāo)企業(yè)職代會（工會）建立及運作情況；

（13）目標(biāo)企業(yè)勞動衛(wèi)生、勞動安全、勞動保護、勞動保險制度建立及執(zhí)行情況；

（14）目標(biāo)企業(yè)職工住房制度改革情況；

（15）目標(biāo)企業(yè)勞動法律、法規(guī)及政策的執(zhí)行情況，有無處罰，有無潛在處罰的可能性。

9.目標(biāo)企業(yè)的關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭

（1）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易數(shù)量及現(xiàn)狀，對目標(biāo)企業(yè)的影響、制約、輔助程度；

（2）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)方的情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的合法性、交易條件的公允性；

（4）目標(biāo)企業(yè)是否有關(guān)于消除或避免同業(yè)競爭的協(xié)議、承諾；

（5）股東間、股東與目標(biāo)企業(yè)間、股東與目標(biāo)企業(yè)客戶間的關(guān)聯(lián)交易。

10.目標(biāo)企業(yè)技術(shù)、環(huán)保、產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)及獲獎

（1）目標(biāo)企業(yè)產(chǎn)品（服務(wù)）的技術(shù)含量大小、技術(shù)敏感性、產(chǎn)品（服務(wù)）對技術(shù)的依賴程度；

（2）目標(biāo)企業(yè)擁有的技術(shù)的性質(zhì)、來源、權(quán)屬；

（3）目標(biāo)企業(yè)使用的非自有技術(shù)的性質(zhì)、來源、使用條件及期限；

（4）目標(biāo)企業(yè)開發(fā)新產(chǎn)品的人員能力、設(shè)施、設(shè)備情況及科研組織情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)、排污和治理情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)目前實行的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、級別及質(zhì)量控制與檢驗系統(tǒng)；

（7）目標(biāo)企業(yè)所獲的技術(shù)獎項、級別、類別等情況；

（8）目標(biāo)企業(yè)特許經(jīng)銷保護、廣告與促銷、客戶情況、競爭戰(zhàn)略與評價、銷售方式。

11.目標(biāo)企業(yè)稅費征、減、免等優(yōu)惠情況

（1）目標(biāo)企業(yè)稅務(wù)登記證、登記機關(guān)及驗證情況；

（2）目標(biāo)企業(yè)應(yīng)納稅的稅種、稅率；

（3）目標(biāo)企業(yè)各年度納稅申報表及完稅證明；

（4）目標(biāo)企業(yè)其他稅收優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實施情況；

（5）目標(biāo)企業(yè)財政補賠優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實施情況；

（6）目標(biāo)企業(yè)社會保障金交納情況。

12.目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營與業(yè)務(wù)情況

（1）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營狀況、業(yè)績、資產(chǎn)總額、負(fù)債總額、所有者權(quán)益；

（2）目標(biāo)企業(yè)主營業(yè)務(wù)的分類、比重、市場情況；

（3）目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)與非經(jīng)營性資產(chǎn)的比例分類與現(xiàn)狀；

（4）目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營是否有或可能會發(fā)生政府或法律、法規(guī)上的限制和/或管制；

（5）目標(biāo)企業(yè)的主要產(chǎn)品狀況、主要構(gòu)成、國內(nèi)外主要廠家生產(chǎn)狀況、產(chǎn)品銷售率。

三、盡職調(diào)查的渠道與方法

（1）取得目標(biāo)企業(yè)的配合，調(diào)閱目標(biāo)企業(yè)的檔案資料及其他文件文字材料；

（2）約見目標(biāo)企業(yè)的管理層或業(yè)務(wù)人員配合調(diào)查有關(guān)情況，并制作談話筆錄；

（3）通過互聯(lián)網(wǎng)、紙質(zhì)媒介公開披露的有關(guān)目標(biāo)企業(yè)的宣傳介紹及其他資料等；

（4）提交經(jīng)過精心設(shè)計的適合調(diào)查工作完成的《問卷清單》；

（5）根據(jù)目標(biāo)企業(yè)提供的線索、信息以及其他渠道進行調(diào)查；

（6）通過目標(biāo)企業(yè)注冊登記機關(guān)調(diào)查目標(biāo)企業(yè)的成立、變更、年檢、注銷、吊銷等情況；

（7）通過相應(yīng)的主管機關(guān)調(diào)查不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、抵押和權(quán)益的質(zhì)押等情況；

（8）通過目標(biāo)企業(yè)所在地政府及所屬相關(guān)職能部門調(diào)查；

（9）通過目標(biāo)企業(yè)聘請的中介機構(gòu)調(diào)查；

（10）通過目標(biāo)企業(yè)的債權(quán)人、債務(wù)人調(diào)查；

（11）律師可以依法通過收集文字資料、約談并記錄，走方、查閱政府相關(guān)職能部門的檔案；

（12）與相關(guān)方核對事實

（13）實地考察

（14）委托其他律師事務(wù)所、相關(guān)專業(yè)機構(gòu)進行調(diào)查。四、注意事項

（1）調(diào)查所取得的應(yīng)是原件、正本、不是原件的或原件不便保留在律師卷中的，應(yīng)及時將復(fù)印件、傳真件、副本、節(jié)錄本與原件、正本核驗，并由提供人在復(fù)印件、傳真件（非熱敏傳真紙）、副本、節(jié)錄本上簽字或蓋章，或以其他方式確認(rèn)，以證明復(fù)印件、副本、傳真件、節(jié)錄本與原件、正本相一致。

（2）對于重要但短少相關(guān)有效證據(jù)支持的事實，應(yīng)當(dāng)取得相關(guān)單位或人員對該事實的書面確認(rèn)，律師應(yīng)在盡職調(diào)查報告中說明此情況。

（3）對于特殊事項應(yīng)進行公證、見證，并通知有關(guān)單位及人員辦理。

（4）建立文件資料、證明等的交接清單，簽收工作，嚴(yán)格遵守交接要求，并保管好所收到的文件、資料、證明等，建立并嚴(yán)格遵守借閱、復(fù)制規(guī)定。

（5）律師對所提供的文件、資料、證明等的確認(rèn)應(yīng)注意：

①由誰提供、來源；

②形成方式和過程；

③簽發(fā)或簽署的時間；

④以何種載體存在或保存；

⑤是否獲得確認(rèn)；

⑥內(nèi)容和形式；

⑦資料之間的內(nèi)在聯(lián)系；

⑧資料要證明的事實。

（6）對以電子文本、電子郵件等形式由律師提供的文件、資料、證明等，律師必須進行備份歸檔，并應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)換成紙面形式，由提供人或相關(guān)人員簽字或蓋章確認(rèn)。

（7）土地、房產(chǎn)及關(guān)鍵設(shè)