2021年夏季全國《法考》試卷二調(diào)研測試卷（附答案和解析）

PAGE頁碼462021年夏季全國《法考》試卷二調(diào)研測試卷（附答案和解析）二、單項(xiàng)選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項(xiàng)中，只有二個最正確或最符合題意）。1、馬某將收藏的一件明代瓷器出售給馮某，馮某當(dāng)場付清價金，約定馬某10天后交貨。季某聽說后，表示愿以雙倍的價錢購買。馬某當(dāng)即決定賣給季某，約定第5天交貨，并收定金若干。馮某聽得此事，誘馬某7歲兒子將瓷器從家中取出給她。對該瓷器的所有權(quán)歸屬，下列判斷正確的是：()A、馮某已取得瓷器的占有，可認(rèn)為馬某已履行合同，所有權(quán)歸馮某B、所有權(quán)仍屬于馬某C、馬某又賣給季某的行為有違誠實(shí)信用原則，應(yīng)認(rèn)定無效，所有權(quán)屬于馮某D、因?qū)灸车暮贤s定的交貨期限較早，故應(yīng)屬于季某【參考答案】：B【解析】：本題涉及所有權(quán)的歸屬問題。馬某雖然與馮某之間訂立了買賣合同，但馮某未實(shí)際取得標(biāo)的物，馮某僅為合同債權(quán)人，不為瓷器的所有權(quán)人。馬某與季某之間雖然訂立了買賣合同，但瓷器未交付于季某，瓷器的所有權(quán)未轉(zhuǎn)移給季某，季某不是瓷器的所有權(quán)人。馮某雖然實(shí)際占有了該瓷器，但其取得占有的方式是不合法的，故其不能取得所有權(quán)。瓷器的所有權(quán)仍然屬于馬某。故本題答案為B項(xiàng)。2、根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)規(guī)定，下列說法不正確的是：A、醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當(dāng)向患者說明病情和醫(yī)療措施B、患者有損害，醫(yī)療機(jī)構(gòu)拒絕提供與糾紛有關(guān)的病例資料的，推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯C、因藥品存在問題造成患者損害的，患者只能向藥品生產(chǎn)者要求賠償D、醫(yī)務(wù)人員盡到合理注意義務(wù)，但限于當(dāng)時醫(yī)療水平難以診療的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任【參考答案】：C【解析】：《侵權(quán)責(zé)任法》第55條規(guī)定：“醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當(dāng)向患者說明病情和醫(yī)療措施。需要實(shí)施手術(shù)、特殊檢查、特殊治療的，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)及時向患者說明醫(yī)療風(fēng)險、替代醫(yī)療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應(yīng)當(dāng)向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。醫(yī)務(wù)人員未盡到前款義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！边@就是醫(yī)療機(jī)構(gòu)的說明告知義務(wù)，A選項(xiàng)正確?！肚謾?quán)責(zé)任法》第58條規(guī)定：“患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯：（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料?！贬t(yī)療損害賠償一般適用過錯責(zé)任，僅在本條規(guī)定的三種情形下適用過錯推定，B選項(xiàng)正確?！肚謾?quán)責(zé)任法》第59條規(guī)定：“因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機(jī)構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償?；颊呦蜥t(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償?shù)?，醫(yī)療機(jī)構(gòu)賠償后，有權(quán)向負(fù)有責(zé)任的生產(chǎn)者或者血液提供機(jī)構(gòu)追償?！贬t(yī)療用品存在問題造成患者損害的，患者可以選擇生產(chǎn)者或血液提供者請求賠償，也可向醫(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償，醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)不真正連帶責(zé)任，C選項(xiàng)錯誤?！肚謾?quán)責(zé)任法》第60條規(guī)定：“患者有損害，因下列情形之一的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任：（一）患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行符合診療規(guī)范的診療；（二）醫(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理診療義務(wù)；（三）限于當(dāng)時的醫(yī)療水平難以診療?！备鶕?jù)這一規(guī)定，D選項(xiàng)正確。3、下列哪種做法符合《公務(wù)員法》的規(guī)定？A、某衛(wèi)生局副處長李某因在定期考核中被確定為基本稱職，被降低一個職務(wù)層次任職B、某市稅務(wù)局干部沈某到該市某國有企業(yè)中掛職鍛煉一年C、某市公安局與技術(shù)員田某簽訂的公務(wù)員聘任合同，應(yīng)當(dāng)報該市組織部門批準(zhǔn)D、某地環(huán)保局辦事員齊某對在定期考核中被定為基本稱職不服，向有關(guān)部門提出申訴【參考答案】：B4、甲外出時在自己的住宅內(nèi)安放了防衛(wèi)裝置。某日晚，乙撬門侵入甲的住宅后，被防衛(wèi)裝置擊為輕傷。甲的行為是什么性質(zhì)?（）A、故意傷害罪B、正當(dāng)防衛(wèi)C、防衛(wèi)不適時D、民事侵權(quán)行為，不構(gòu)成犯罪【參考答案】：B【考點(diǎn)】預(yù)先安放“危險裝置”與正當(dāng)防衛(wèi)【解析】在實(shí)踐中一般認(rèn)為，預(yù)先安放“危險裝置”，只要是在合理的限度之內(nèi)，只要不造成公共安全的威脅，就可以認(rèn)定為成立正當(dāng)防衛(wèi)。5、下列哪一選項(xiàng)違反上訴不加刑原則？（）。A、一審法院認(rèn)定馬某犯傷害罪判處有期徒刑三年，馬某上訴，檢察院沒有抗訴，二審法院認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，發(fā)回原審法院重新審判B、一審法院認(rèn)定趙某犯搶奪罪判處有期徒刑五年，趙某上訴，檢察院沒有抗訴，二審法院在沒有改變刑期的情況下將罪名改判為搶劫罪C、一審法院以盜竊罪判處金某有期徒刑二年、王某有期徒刑一年，金某、王某以沒有實(shí)施犯罪為由提起上訴，檢察院認(rèn)為對金某量刑畸輕提出抗訴，二審法院經(jīng)審理認(rèn)為一審對金某、王某量刑均偏輕，但僅對金某改判為五年D、一審法院認(rèn)定石某犯殺人罪判處死刑立即執(zhí)行，犯搶劫罪判處無期徒刑，數(shù)罪并罰決定執(zhí)行死刑立即執(zhí)行。石某上訴后，二審法院認(rèn)為石某在搶劫現(xiàn)場殺人只構(gòu)成搶劫罪一個罪，遂撤銷一審對殺人罪的認(rèn)定，以搶劫罪判處死刑立即執(zhí)行【參考答案】：D6、甲公司（中方）與某國乙公司（外方）擬在深圳共同設(shè)立一中外合作經(jīng)營企業(yè)，某律師受聘為雙方起草一份《合作經(jīng)營合同》。該律師起草的下列哪一合同條款違反了我國法律規(guī)定？A、任何一方未經(jīng)對方同意，都不得轉(zhuǎn)讓合作合同的部分或全部權(quán)利、義務(wù)B、合作企業(yè)的董事長和副董事長由中方擔(dān)任，總經(jīng)理和副總經(jīng)理由外方擔(dān)任C、合作企業(yè)的財務(wù)會計(jì)賬簿只能設(shè)在中國境內(nèi)D、合作企業(yè)的利潤先由外方收回投資本息，在合作期滿時企業(yè)固定資產(chǎn)歸中方所有【參考答案】：B【解析】：答案：B應(yīng)當(dāng)是雙方協(xié)商出任董事長和總經(jīng)理的人選，一方出任正職，另一方就應(yīng)當(dāng)出任副職。《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第十二條中外合作者的一方擔(dān)任董事會的董事長、聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)的主任的，由他方擔(dān)任副董事長、副主任。董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)可以決定任命或者聘請總經(jīng)理負(fù)責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。總經(jīng)理對董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。7、根據(jù)我國《票據(jù)法》的規(guī)定，以下說法不正確的是。A、票據(jù)上的簽章，是指票據(jù)當(dāng)事人的真實(shí)簽名加蓋章，二者必須一致，不一致的，票據(jù)無效B、票據(jù)金額應(yīng)當(dāng)以中文大寫和數(shù)碼同時記載，二者必須一致，二者不一致的，票據(jù)無效C、票據(jù)的取得，必須給付對價，即應(yīng)當(dāng)給付票據(jù)雙方當(dāng)事人認(rèn)可的相對應(yīng)的代價D、當(dāng)事人在票據(jù)上的簽名，必須是真實(shí)的名字，不得使用筆名、化名和代號【參考答案】：A【解析】：《票據(jù)法》第7條、第8條、第10條第2款規(guī)8、家住A縣的甲和家住B縣的乙合伙貸款10萬元開辦罐頭廠，經(jīng)營三年后虧損倒閉，甲在清償全部貸款和債務(wù)后，向乙追償其應(yīng)負(fù)擔(dān)的部分。此時，乙已經(jīng)從B縣搬到C縣居住將近一年，但還未落下戶口。在與乙多次協(xié)商未果的情況下，甲向法院起訴。請問對本案有管轄權(quán)的法院是：A、A縣法院B、B縣法院C、C縣法院D、B縣和C縣法院均有管轄權(quán)【參考答案】：B【解析】：地域管轄《民訴意見》第7條規(guī)定，當(dāng)事人的戶籍遷出后尚未落戶，有經(jīng)常居住地的，由該地人民法院管轄。沒有經(jīng)常居住地，戶籍遷出不足一年的，由其原戶籍所在地人民法院管轄；超過一年的，由其居住地人民法院管轄。依此，可知對本案有管轄權(quán)的法院是B縣法院，故B項(xiàng)為正確答案。本題考查的是地域管轄，有關(guān)此方面的考題每年司法考試中都會占到3－5分，是不折不扣的重點(diǎn)。而《民事訴訟法》及《民訴意見》關(guān)于地域管轄的規(guī)定，也可謂是極盡龐雜，總共大約有幾十個法條，而且都具有較強(qiáng)的可考生。故考生對此務(wù)必多投入些精力。（1）《民事訴訟法》第22、23條分別規(guī)定了作為地域管轄基本原則的“原告就被告”原則以及作為這個原則例外的“被告就原告”的4種情形。而《民訴意見》第9條、第11條第1款又規(guī)定了“被告就原告”的2種情形。（2）注意各種情形下離婚訴訟的地域管轄，見《民訴意見》第11―16條。（3）注意住所的確定問題，見《民訴意見》第4－8條及第17條，尤其是第6、7條。以上各個條文內(nèi)容都較具體，必須準(zhǔn)確識記。9、甲商場向乙企業(yè)發(fā)出采購100臺電冰箱的要約，乙于5月1日寄出承諾信件，5月8日信件奇至甲商場，時逢其總經(jīng)理外出，5月9日總經(jīng)理知悉了該信內(nèi)容，遂于5月10日電傳告知乙收到承諾。該承諾何時生效?A、5月1日B、5月8日C、5月9日D、5月10日【參考答案】：B【解析】：本題考承諾的生效時間。非對話意思表示發(fā)生拘束力的時間大體有表達(dá)主義、投郵主義、到達(dá)主義、了解主義各種主張，我國采納的是到達(dá)主義?！逗贤ā返?6條規(guī)定：“承諾通知到達(dá)要約人時生效?！?0、某合伙企業(yè)有甲、乙、丙3個合伙人，甲的出資為電腦3臺。在合伙企業(yè)經(jīng)營過程中，甲急于使用資金遂將電腦以較低價格出售給了丁，丁并不知情。則該買賣行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定?()A、丁將取得該電腦的所有權(quán)B、由于該電腦所有權(quán)已經(jīng)屬于合伙企業(yè)，因此該買賣合同無效C、只有該合伙企業(yè)事后予以追認(rèn)，丁才能取得電腦的所有權(quán)D、該買賣行為有效，因?yàn)殡娔X雖然是甲對合伙企業(yè)的出資，但電腦的所有權(quán)仍然屬于甲，甲有權(quán)處分【參考答案】：A【解析】：《合伙企業(yè)法》第21條規(guī)定，合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，本法另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。本題中，丁是不知情的善意第三人，所以丁應(yīng)取得電腦的所有權(quán)。11、王某因不懂經(jīng)營，被別人騙走合伙企業(yè)中的一大筆資金，使該企業(yè)陷入困境。經(jīng)其他合伙人研究一致同意，決定將王某除名，王某以自己并非故意為由，對除名決定有異議，王某可以采取下列哪種方式解決？A、向勞動仲裁委員會申請仲裁B、向人民法院起訴C、向上級主管部門申訴D、向其他合伙人抗議【參考答案】：B【解析】：《合伙企業(yè)法》第49條第3款規(guī)定，被除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。故B選項(xiàng)符合法律規(guī)定，正確，ACD選項(xiàng)錯誤。12、根據(jù)我國刑事訴訟法和其他相關(guān)規(guī)定，對于“被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件”這類自訴案件：（）A、只能直接向人民法院起訴B、可以由公安機(jī)關(guān)立案偵查C、可以由人民檢察院立案偵查D、可以由被害人自主選擇由人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)中的哪一個機(jī)關(guān)直接受理【參考答案】：B【解析】參見《刑事訴訟法》第170條和《六機(jī)關(guān)規(guī)定》第4條。被害人直接向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理，對于其中證據(jù)不足、可由公安機(jī)關(guān)受理的，應(yīng)當(dāng)移送公安機(jī)關(guān)立案偵查。被害人向公安機(jī)關(guān)控告的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)受理。13、甲某因強(qiáng)奸丙某被公安機(jī)關(guān)逮捕，甲某之妻乙某為使甲某不受處罰，多次找到被害人丙某，要求其作證時證明其與甲某是通奸而不是被強(qiáng)奸，并許諾給丙某2萬元精神損失費(fèi)，丙某不從，乙某就叫人把丙某關(guān)在自家的地下室里，聲稱如果丙某不按她說的做，就不放她出去，將丙某拘禁5天之久，導(dǎo)致丙某精神受到嚴(yán)重刺激，引發(fā)重癥型精神疾病。對于乙某的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？（）A、乙某構(gòu)成妨害作證罪和非法拘禁罪，數(shù)罪并罰B、乙某構(gòu)成偽證罪和非法拘禁罪，數(shù)罪并罰C、乙某構(gòu)成偽證罪和非法拘禁罪，屬牽連犯，擇一重罪處理D、乙某構(gòu)成妨害作證罪和非法拘禁罪，屬牽連犯，擇一重罪處理【參考答案】：D【考點(diǎn)】妨害作證罪和非法拘禁罪的特征；牽連犯的處理【解析】本題中乙某為了使其犯有強(qiáng)奸罪的丈夫逃避法律制裁，采用非法拘禁、賄買的方法阻止被害人丙某作證，并讓其作偽證，其行為符合妨害作證的特征，乙某將丙某非法拘禁，剝奪其人身自由的行為與妨害作證的行為屬牽連犯，應(yīng)當(dāng)“從一重罪處斷”，即按照妨害作證罪論處。14、某市工商局發(fā)現(xiàn)，某中外合資游戲軟件開發(fā)公司生產(chǎn)的一種軟件帶有暴力和色情內(nèi)容，決定沒收該軟件，并對該公司處以三萬元罰款。中方投資者接受處罰，但外方投資者認(rèn)為處罰決定既損害了公司的利益也侵害自己的權(quán)益．向法院提起行政訴訟。下列哪一選項(xiàng)是正確的?A、外方投資者只能以合資公司的名義起訴B、外方投資孝可以自己的名義起訴C、法院受理外方投資者起訴后，應(yīng)追加朱起訴的中方投資者為共同原告D、外方投資者只能以保護(hù)自己的權(quán)益為由提起訴訟【參考答案】：B【考點(diǎn)】行政訴訟原告資格的確定【解析】《行訴解釋》第15條規(guī)定：“聯(lián)營企業(yè)、中外合資或者合作企業(yè)的聯(lián)營、合資、合作各方，認(rèn)為聯(lián)營、合資、合作企業(yè)權(quán)益或者自已一方合法權(quán)益受具體行政行為侵害的，均可以以自己的名義提起訴訟?！北痉l規(guī)定了聯(lián)營、合資、合作各方的單獨(dú)起訴權(quán)．其既可以保護(hù)自己的權(quán)益為由提起訴訟，也可以保護(hù)聯(lián)營、合資、合作企業(yè)的權(quán)益為由提起訴訟，且其可以自己的名義而非必須以企業(yè)的名義提起訴訟。據(jù)此，選項(xiàng)AD錯誤，選項(xiàng)B正確。由于法律賦予聯(lián)營、合資、合作各方單獨(dú)的起訴權(quán)，外方投資者與中方投資者均可單獨(dú)作為原告向法院提起訴訟，雙方均具有獨(dú)立的訴訟主體資格。法院在受理外方投資者的起訴后，無需追加未起訴的中方投資者為共同原告。選項(xiàng)C錯誤。[陷阱點(diǎn)撥]行政訴訟中公民之外的法人、其他組織的原告資格的確定，是歷年司法考試反復(fù)出現(xiàn)且易混淆的知識點(diǎn)。為便于考生復(fù)習(xí)，現(xiàn)將相關(guān)法條內(nèi)容總結(jié)如下：(1)非國有企業(yè)被行政機(jī)關(guān)注銷、撤銷、合并、強(qiáng)制兼并、出售、分立或者改變企業(yè)隸屬關(guān)系的，該企業(yè)或者其法定代表人可以提起訴訟。出題陷阱：①國有企業(yè)不適用本條規(guī)定。②在行政機(jī)關(guān)侵犯非國有企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的情況下，即使該企業(yè)被注銷，該企業(yè)或其法定代表人仍有行政訴訟中的原告資格。③法律賦予了非國有企業(yè)法定代表人獨(dú)立的訴權(quán)和原告資格，其可以自己的名義，而不是必須以企業(yè)的名義提起行政訴訟。(2)對于合伙組織原告資格的確定，首先要區(qū)分該合伙組織是合伙企業(yè)還是個人合伙。如果是合伙企業(yè)向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以核準(zhǔn)登記的字號為原告；如果是個人合伙起訴的，則全體合伙人為共同原告。(3)股份制企業(yè)的股東大會、股東代表大會、董事會，認(rèn)為行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為侵犯企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的，可以企業(yè)名義提起訴訟。出題陷阱：①對于行政機(jī)關(guān)侵犯企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的，股份制企業(yè)內(nèi)部機(jī)構(gòu)享有訴權(quán)，但僅限于股東大會、股東代表大會和董事會三類主體，此時股東無權(quán)提起訴訟。②上述三類主體作為原告時，只能以企業(yè)名義而不能以自己的名義提起行政訴訟。15、甲與乙系大學(xué)同班同學(xué)，1987年甲大學(xué)畢業(yè)后赴加拿大留學(xué)并定居加拿大，1993年取得加拿大國籍。1988年乙赴美國留學(xué)，1993年成為美國加州永久居民。1995年甲乙同游歐洲，并隨后在意大利按當(dāng)?shù)胤山Y(jié)婚。1996年乙回到中國，不再與甲采往。1年后，向中國法院提出與甲離婚。中國法院在認(rèn)定甲乙的婚姻是否有效時，應(yīng)適用何國法律？A、美國加州法律B、加拿大法律C、意大利法律D、中國法律【參考答案】：C【解析】：本題考查的是涉外婚姻的法律適用?！睹穹ㄍ▌t》第147規(guī)定：“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法。”依據(jù)該規(guī)定，我國解決結(jié)婚法律沖突統(tǒng)一采婚姻締結(jié)地法原則，即我國判斷結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的法律和結(jié)婚形式要件法律均為婚姻締結(jié)地法。只有婚姻的實(shí)質(zhì)要件和形式要件都符合締結(jié)地法才為有效。該原則適用于外國人之間在中國結(jié)婚、外國人之間在外國結(jié)婚、中國公民之間在外國結(jié)婚等。在本題中，甲、乙雖都曾是中國公民，但結(jié)婚前分別取得加拿大國籍和成為美國永久性居民。并在意大利結(jié)婚，因而該婚姻屬于涉外婚姻。所以，中國法院在接受該對夫婦離婚案件訴訟時，判斷婚姻是否有效應(yīng)依據(jù)婚姻締結(jié)地意大利的法律，故選項(xiàng)C正確。16、根據(jù)我國法律規(guī)定。合伙人按照出資比例或者協(xié)議約定，以各自的財產(chǎn)承擔(dān)合伙企業(yè)的債務(wù)清償責(zé)任。這意味著什么？A、合伙協(xié)議中可以規(guī)定某些合伙人只負(fù)有限責(zé)任B、合伙協(xié)議中可以規(guī)定某些合伙人不負(fù)連帶責(zé)任C、債權(quán)人只能根據(jù)合伙協(xié)議按比例向合伙人主張債權(quán)D、合伙協(xié)議規(guī)定的債務(wù)承擔(dān)比例對債權(quán)人沒有拘束力，僅對合伙人之間有拘束力【參考答案】：D【解析】：合伙人對外負(fù)有無限連帶責(zé)任，對內(nèi)負(fù)有按份責(zé)任。17、民事案件審判權(quán)的行使主體是：A、審判員B、合議庭C、獨(dú)任審判員D、人民法院【參考答案】：D【解析】：《民事訴訟法》第6條第1款規(guī)定：“民事案件的審判權(quán)由人民法院行使?！弊⒁鈱徟袡?quán)的行使主體是人民法院，不是合議庭或者審判員。因此ABC選項(xiàng)錯誤，D選項(xiàng)正確。18、趙龍酷愛養(yǎng)馬，某日于周瑾處發(fā)現(xiàn)某名貴寶馬，遂動了買馬之念，雙方商定價金20萬元?，F(xiàn)周瑾已向趙龍交付該馬，但未交付該馬的血統(tǒng)證明書。若周瑾請求趙龍付款，則趙龍：A、不得主張同時履行抗辯，因?yàn)榻桓蹲C書義務(wù)為從給付義務(wù)B、不得主張同時履行抗辯，因?yàn)楦犊钆c交付證書不具有對待給付關(guān)系C、得主張同時履行抗辯，因?yàn)榻桓堆y(tǒng)證明書是主給付義務(wù)D、得主張同時履行抗辯，因?yàn)闆]有交付血統(tǒng)證明書是從給付義務(wù)，從給付義務(wù)雖通常不得成立該抗辯，但本案從給付義務(wù)與合同目的實(shí)現(xiàn)關(guān)系密切【參考答案】：D【解析】：依照民法原理，從給付義務(wù)一般不能成立同時履行抗辯權(quán)，因?yàn)閺慕o付義務(wù)不構(gòu)成債務(wù)的內(nèi)容，而是屬于附隨義務(wù)的內(nèi)容，但是從給付義務(wù)的履行與債務(wù)的核心要素如標(biāo)的、價格等的確定密切相關(guān)的，從給付義務(wù)的未履行也可行使同時履行抗辯權(quán)。本題中，趙龍與周瑾之間買賣的標(biāo)的是名貴寶馬，賣方的債務(wù)是交付該馬，買方的債務(wù)是付款，但交付血統(tǒng)證明書與該名貴寶馬的身份確定及其價值具有核心意義，因此，賣方未交付該馬的血統(tǒng)證明書，買方可成立同時履行抗辯權(quán)，故D選項(xiàng)正確，ABC選項(xiàng)錯誤。19、劉某欲用該大學(xué)化學(xué)實(shí)驗(yàn)室的有毒化學(xué)試劑硫酸亞鉈蓄意報復(fù)同班同學(xué)江某。事先在圖書館查得其致死量為10—15mg。某日，他向江某的水杯里投放了200mg硫酸亞鉈，但效果不明顯。次日，為驗(yàn)證硫酸亞鉈的毒性，他把與其有過節(jié)的同學(xué)陸某作為試驗(yàn)對象，“看他死得了死不了，死不了癥狀又如何”，一次性在陸某的奶粉里投入了300mg的硫酸亞鉈。經(jīng)法醫(yī)鑒定，江陸二人均已構(gòu)成輕傷。劉某對陸某下毒時的主觀態(tài)度以及構(gòu)成的犯罪可以認(rèn)定為：（）A、直接故意；故意殺人罪B、間接故意；投放危險物質(zhì)罪C、直接故意；投放危險物質(zhì)罪D、間接故意；故意殺人罪【參考答案】：D【考點(diǎn)】直接故意與間接故意的區(qū)別；故意殺人罪與投放危險物質(zhì)罪的區(qū)別【解析】行為人對于江某的主觀心理為直接故意，而對于陸某則為間接故意，從其話語中“看他死得了死不了”可以得知行為人認(rèn)識到了可能帶來死亡結(jié)果，但是主觀上不是積極的追求，也不是希望避免，而是帶有消極的放任的心態(tài)。另外，投放危險物質(zhì)罪屬于危害公共安全的犯罪，行為人的犯罪行為并沒有危害公共安全。20、在監(jiān)獄服刑的罪犯甲某對值班獄警乙某謊稱家有百萬財產(chǎn)，如能將其放走，愿意與乙某平分財產(chǎn)。乙某在甲某的引誘下，多次與乙某謀劃出逃方案。然后按照既定的方案，乙某將甲某帶出監(jiān)獄，并資助其800元錢。關(guān)于本案哪種說法是正確的：（）A、甲某構(gòu)成脫逃罪B、乙某構(gòu)成脫逃罪的共犯C、乙某構(gòu)成徇私枉法罪D、乙某構(gòu)成私放在押人員罪【參考答案】：D【考點(diǎn)】私放在押人員罪【解析】具體法律依據(jù)參見刑法第400條的規(guī)定；另外，甲某是由監(jiān)管人員私放的，并無脫逃行為，不構(gòu)成脫逃罪。21、下列哪一情形下，法院對已經(jīng)逮捕的被告人應(yīng)當(dāng)變更強(qiáng)制措施或者釋放?(2010年試卷二第26題)A、涉嫌盜竊的孕婦張某，認(rèn)罪態(tài)度良好B、涉嫌故意殺人的李某，因?qū)ζ溥M(jìn)行司法鑒定該案尚未審結(jié)，法律規(guī)定的期限已屆滿C、涉嫌走私的王某，由于案件復(fù)雜不能在法律規(guī)定的期限內(nèi)審結(jié)D、涉嫌販毒的孫某，患有嚴(yán)重疾病【參考答案】：B【解析】考點(diǎn)]逮捕的變更或解除【解析】《刑訴解釋》第80條規(guī)定：“對已經(jīng)逮捕的被告人，符合下列情形之一的，人民法院可以變更強(qiáng)制措施：（一）患有嚴(yán)重疾病的；(二)案件不能在法律規(guī)定的期限內(nèi)審結(jié)的；(三)正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女?！边x項(xiàng)A屬于上述規(guī)定的第3種情形，選項(xiàng)C屬于第2種情形，選項(xiàng)D屬于第1種情形。人民法院對于符合這些情形的已經(jīng)逮捕的被告人可以變更強(qiáng)制措施，而不是應(yīng)當(dāng)變更強(qiáng)制措施。因此選項(xiàng)ACD均不符合題意?！缎淘V解釋》第81：條規(guī)定：“對已經(jīng)逮捕的被告人，符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)變更強(qiáng)制措施或者釋放：（一）第一審人民法院判處管制或者宣告緩刑以及單獨(dú)適用附加刑，判決尚未發(fā)生法律效力的；(二)第二審人民法院審理期間，被告人被羈押的時間已到第一審人民法院對其判處的刑期期限的；(三)因進(jìn)行司法鑒定而尚未審結(jié)的案件，法律規(guī)定的期限屆滿的?！边x項(xiàng)B即屬于該條規(guī)定的第3項(xiàng)情形，因此人民法院應(yīng)當(dāng)對李某變更強(qiáng)制措施或者釋放。選項(xiàng)B正確。[陷阱點(diǎn)撥]本題的陷阱在于題干中的“應(yīng)當(dāng)”二字，若沒有注意，則很容易做錯。在刑事訴訟中，“應(yīng)當(dāng)”與“可以”是很重要的兩個用語，在法條中出現(xiàn)的頻率較高，如“應(yīng)當(dāng)”指定辯護(hù)與“可以”指定辯護(hù)，“應(yīng)當(dāng)”變更強(qiáng)制措施與“可以”變更強(qiáng)制措施等。一般而言，“應(yīng)當(dāng)”與“可以”適用的情形不同，易造成混淆，考生在復(fù)習(xí)過程中可以將“應(yīng)當(dāng)”與“可以”的情形對比結(jié)合記憶。此外，考生在做題時還應(yīng)特別注意題目考查的是“應(yīng)當(dāng)”還是“可以”，然后再作答，從而提高答題的準(zhǔn)確率。22、國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門，授權(quán)公司董事會()。A、行使股東會的全部職權(quán)B、行使股東會的部分職權(quán)C、決定公司的重大事項(xiàng)，如公司合并．分立等事項(xiàng)D、行使股東會的職權(quán)，但所有事項(xiàng)，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門決定【參考答案】：B【解析】：《公司法》第六十七條一款國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)。23、公民甲與房地產(chǎn)開發(fā)商乙簽訂一份商品房買賣合同，乙提出，為少交契稅建議將部分購房款算作裝修費(fèi)用，甲未表示反對。后發(fā)生糾紛，甲以所付裝修費(fèi)用遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于裝修標(biāo)準(zhǔn)為由，請求法院對裝修費(fèi)用予以變更。該裝修費(fèi)用條款效力應(yīng)如何認(rèn)定？A、是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，有效B、顯失公平，可變更C、以合法形式掩蓋非法目的，無效D、違反法律禁止性規(guī)定，無效【參考答案】：C【解析】：本題考合同的效力瑕疵?！逗贤ā返?2條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！北景府?dāng)事人為了達(dá)到少交契稅的非法目的，將購房款算作裝修費(fèi)用，令其在表面上合法，符合第3項(xiàng)規(guī)定24、甲于1990年與乙結(jié)婚，1991年以個人名義向其弟借款10萬元購買商品房一套，夫妻共同居住。2003年，甲乙離婚。甲向其弟所借的錢，離婚時應(yīng)如何處理?A、由甲償還B、由乙償還C、以夫妻共同財產(chǎn)償還D、主要由甲償還【參考答案】：C【解析】：根據(jù)《婚姻法》第41條規(guī)定，離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)?，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決。所謂夫妻共同債務(wù)是指夫妻婚后為家庭共同生活、生產(chǎn)、經(jīng)營、承擔(dān)社會責(zé)任所欠的債務(wù)。本題中甲乙夫妻借款購買商品房用于共同居住，則借款成為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)當(dāng)以夫妻共同財產(chǎn)償還，所以C選項(xiàng)說法正確，AB選項(xiàng)不正確。如果夫妻共同財產(chǎn)不足清償?shù)?，?yīng)當(dāng)按照協(xié)議清償，或者由人民法院判決，而不是由甲承擔(dān)主要償還責(zé)任，所以D選項(xiàng)說法不正確。同時，《婚姻法解釋(二)》第24條的規(guī)定，債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第19條第3款(夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。)規(guī)定情形的除外。司法解釋之所以將婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)推定為夫妻共同債務(wù)，是因?yàn)閷?shí)際生活中其收益的主要部分往往是供家庭成員享用的，故其債務(wù)應(yīng)以家庭共有財產(chǎn)清償。在本題中，盡管甲在婚姻關(guān)系存續(xù)期間是以個人名義向其弟借款10萬元購買商品房一套，但該商品房是供夫妻共同居住的，故買商品房的借款應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理，以夫妻共同財產(chǎn)償還。所以本題答案為C25、某海濱水產(chǎn)養(yǎng)殖公司為私營家族企業(yè)，其經(jīng)理、出納、會計(jì)均為親屬。張某系出納，公司經(jīng)常將公款由會計(jì)、出納等以個人名義存入銀行。某日，張某同學(xué)王某因私營家具廠欲向海濱信用社貸款，要求張某疏通經(jīng)理以海濱水產(chǎn)養(yǎng)殖公司名義為其貸款做擔(dān)保。張某感覺到由公司出面做保困難較大，便提出可用其公司10萬元公款、但以其私人名義存在當(dāng)?shù)剞r(nóng)行營業(yè)所的定活兩便存單質(zhì)押。海濱信用社遂與王某、張某簽訂了8萬元的質(zhì)押貸款合同，張某交10萬元存款存單給信用社。但當(dāng)時張某、王某均未告知信用社該存單所載款項(xiàng)系公款。后因王某無力還款，海濱信用社訴至法院，要求實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)。水產(chǎn)養(yǎng)殖公司得知后，提出異議。對此，下列表述正確的是：()A、海濱信用社質(zhì)權(quán)無效，理由是張某無權(quán)以存單設(shè)定質(zhì)押B、海濱信用社質(zhì)權(quán)無效，理由是水產(chǎn)養(yǎng)殖公司拒絕追認(rèn)C、海濱信用社質(zhì)權(quán)有效，理由是質(zhì)權(quán)的善意取得D、海濱信用社質(zhì)權(quán)有效，理由是張某有權(quán)設(shè)定質(zhì)權(quán)【參考答案】：D【解析】：根據(jù)《物權(quán)法》第224條的規(guī)定，以存款單出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時設(shè)立。本案中張某以其個人所存公款的存單質(zhì)押并且未告知信用社，張某為該存單的有權(quán)處分人，故該信用社的質(zhì)權(quán)有效。26、秦某和李某發(fā)生贍養(yǎng)糾紛訴至法院，經(jīng)調(diào)解達(dá)成調(diào)解協(xié)議并簽字，調(diào)解協(xié)議約定秦某應(yīng)當(dāng)支付林某8萬元贍養(yǎng)費(fèi)，法院制作調(diào)解書送達(dá)李某時，李某發(fā)現(xiàn)調(diào)解書中記載的贍養(yǎng)費(fèi)是6萬元，下列說法正確的是：A、法院應(yīng)當(dāng)及時恢復(fù)審理并作出判決B、法院應(yīng)當(dāng)以審判監(jiān)督程序糾正C、李某只能接受調(diào)解書并申請?jiān)賹廌、李某可以向法院提出異議，法院經(jīng)審查后認(rèn)為異議成立的，應(yīng)當(dāng)作出裁定補(bǔ)正調(diào)解書【參考答案】：D【解析】：《最高人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》第16條規(guī)定：“當(dāng)事人以民事調(diào)解書與調(diào)解協(xié)議的原意不一致為由提出異議，人民法院審查后認(rèn)為異議成立的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)調(diào)解協(xié)議裁定補(bǔ)正民事調(diào)解書的相關(guān)內(nèi)容?！崩钅硲?yīng)當(dāng)向法院提出異議，法院經(jīng)審查后認(rèn)為異議成立的，應(yīng)當(dāng)以裁定補(bǔ)正調(diào)解書，因此D選項(xiàng)正確，ABC選項(xiàng)錯誤。27、我國刑法適用于外國人在中國領(lǐng)域外犯罪案件的條件不包括：（）A、按我國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑B、按照犯罪地的法律也應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰C、未經(jīng)犯罪地的法院審判D、侵犯中國國家或者中國公民的利益【參考答案】：C【考點(diǎn)】刑法的對人效力【解析】刑法第8條規(guī)定，“外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外?！彼訟BD是正確的。C選項(xiàng)不正確，因?yàn)楦鶕?jù)刑法第10條規(guī)定，雖然經(jīng)外國法院審判的，仍然不能排除我國法院依法再行審判。28、某市某區(qū)發(fā)生一起傷害案，根據(jù)《刑事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，下列不適用回避的情況有（）A、負(fù)責(zé)在偵查階段做記錄工作的書記員是被害人的哥哥B、本案審判人員與被告的辯護(hù)律師是夫妻關(guān)系C、負(fù)責(zé)起訴的檢察人員曾任本案被害人的訴訟代理人D、本案審判人員與案件鑒定人是同學(xué)關(guān)系【參考答案】：D【解析】本題考查回避制度?！缎淌略V訟法》第28條規(guī)定，審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：（一）是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；（二）本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；（三）擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的；（四）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。第29條規(guī)定，審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮，不得違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托的人。審判人員、檢察人員、偵查人員違反前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求他們回避。第召2條第（6）項(xiàng)，近親屬指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。29、甲遭乙追殺，情急之下奪過丙的摩托車騎上就跑，丙被摔骨折。乙開車?yán)^續(xù)追殺，甲為逃命飛身跳下疾駛的摩托車奔入樹林，丙一萬元的摩托車被毀。關(guān)于甲行為的說法，下列哪一選項(xiàng)是正確的?A、屬于正當(dāng)防衛(wèi)B、屬于緊急避險C、構(gòu)成搶奪罪D、構(gòu)成故意傷害罪、故意毀壞財物罪【參考答案】：B【考點(diǎn)】正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險的區(qū)別【解析】甲為了逃命而搶奪他人摩托車、毀棄他人摩托車的行為都是緊急避險行為。這是為了保護(hù)一個較大的合法權(quán)益而不得已損害一個較小的合法權(quán)益的情形，由于其損害的是合法權(quán)益，因此構(gòu)成緊急避險而不是正當(dāng)防衛(wèi)。由于其損害的合法權(quán)益小于保護(hù)的合法權(quán)益，因此不構(gòu)成犯罪。【重點(diǎn)點(diǎn)撥】很多考生認(rèn)為丙都摔骨折了，因此不能構(gòu)成緊急避險，應(yīng)該是犯罪。大家知道，一個行為是構(gòu)成緊急避險還是犯罪，關(guān)鍵在于兩個合法利益的權(quán)衡。那么骨折和死亡相比，總還是小的，因此應(yīng)當(dāng)承認(rèn)本行為構(gòu)成緊急避險，并且沒有過當(dāng)。其實(shí)，題目專門告訴考生，丙只是被摔成骨折，已經(jīng)是在“暗示”，甚至“明示”大家這是緊急避險。大家要善于接受這樣的“信息”。30、1996年12月20日甲從乙商店購買花炮兩盒送給其姐丙的兒子小兵(9歲)。1997年3月2日晚，小兵放花時，因花炮質(zhì)量不合格橫飛到小兵眼前，致使其左眼受傷失明，為此，還花費(fèi)醫(yī)藥費(fèi)6000余元。1997年5月2日丙找乙提出賠償全部損失的要要求。但乙商店以炮不是自己生產(chǎn)為由拒絕。本案中丙向乙請求賠償全部損失的訴訟時效應(yīng)從（）。A、1996年12月21日起算B、1997年1月1日起計(jì)算C、1997年3月3日起算D、1997年5月3日起算【參考答案】：D【解析】：評析：解析：產(chǎn)品質(zhì)量法第四十五條因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為二年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害時起計(jì)算。民法通則第一百三十七條訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護(hù)。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。第一百四十條訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計(jì)算。補(bǔ)充：第168條人身損害賠償?shù)脑V訟時效期間，傷害明顯的，從受傷害之日起算；傷害當(dāng)時未曾發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢確診之日起算。31、根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，下列哪一案件經(jīng)人民法院調(diào)解后，應(yīng)制作調(diào)解書A、汪某與陳某之間關(guān)于某塊名貴手表所有權(quán)的爭議案件，經(jīng)調(diào)解汪某同意歸還，并表示由于帶在身邊，可以立即歸還B、張某與其收養(yǎng)的兒子王某之間的收養(yǎng)案件經(jīng)調(diào)解后雙方同意維持收養(yǎng)關(guān)系C、周某與謝某的離婚案件經(jīng)調(diào)解后雙方同意不再要求離婚，保持婚姻關(guān)系，共同生活D、王某與李某的離婚案件經(jīng)調(diào)解后雙方達(dá)成關(guān)于財產(chǎn)分配及其他相關(guān)問題的離婚協(xié)議【參考答案】：D【解析】：根據(jù)《民事訴訟法》第90條，下列案件調(diào)解達(dá)成協(xié)議，人民法院可以不制作調(diào)解書：（一）調(diào)解和好的離婚案件；（二）調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件；（三）能夠即時履行的案件；（四）其他不需要制作調(diào)解書的案件。對不需要制作調(diào)解書的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)記入筆錄，由雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力。32、甲、乙、丙三方合作開發(fā)一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造，合同中未約定權(quán)屬問題。完成后，甲、乙要求去申請專利，但丙不同意，則。A、甲、乙不能去申請專利B、甲、乙可以去申請專利，被授予專利權(quán)后，歸甲、乙共有C、甲、乙可以去申請專利，被授予專利權(quán)后，歸甲、乙、兩共同享有D、丙應(yīng)當(dāng)把專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲、乙【參考答案】：A【解析】：本題涉及技術(shù)開發(fā)合同中權(quán)屬歸屬問題。依《合同法》第340條規(guī)定，合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，當(dāng)事人未有約定的，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。一萬不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。故本題選項(xiàng)為A。33、設(shè)定房地產(chǎn)抵押權(quán)的土地使用權(quán)是以劃撥方式取得的，應(yīng)當(dāng)：A、先辦理出讓手續(xù)并補(bǔ)交出讓金，然后再設(shè)定抵押B、經(jīng)過有審批權(quán)的政府批準(zhǔn)C、在抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時，從拍賣所得款項(xiàng)中繳納相當(dāng)于應(yīng)繳納的土地使用權(quán)出讓金的款額后，抵押權(quán)人方可優(yōu)先受償D、抵押權(quán)人可直接優(yōu)先受償【參考答案】：C【解析】：《城市房地產(chǎn)管理法》第51條規(guī)定：“設(shè)定房地產(chǎn)抵押權(quán)的土地使用權(quán)是以劃撥方式取得的，依法拍賣該房地產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)從拍賣所得的價款中繳納相當(dāng)于應(yīng)繳納的土地使用權(quán)出讓金的款額后，抵押權(quán)人方可優(yōu)先受償?！笨梢?，C選項(xiàng)是法條規(guī)定的處理方式，正確，ABD選項(xiàng)于法無據(jù)，錯誤。34、甲在某證券交易大廳偷窺獲得在該營業(yè)部開戶的乙的資金賬號及交易密碼后，通過電話委托等方式在乙的資金賬號上高吃低拋某一支股票，同時通過自己在證券交易部的資金賬號低吃高拋同一支股票，造成乙損失30萬元，甲從中獲利20萬元。對甲應(yīng)當(dāng)如何處理？A、屬于法無明文規(guī)定的情形，不以犯罪論處B、以盜竊罪論處C、以故意毀壞財物罪論處D、以操縱證券價格罪論處【參考答案】：B35、下列哪些情形可以適用緩刑：（）A、王某于1995年因參與破壞國家統(tǒng)一的活動，而被判處拘役三個月，2003年又因參與顛覆國家政權(quán)的活動被判處有期徒刑一年B、張某于2001年因詐騙罪被判處有期徒刑二年，刑滿釋放后，又因詐騙罪被判處有期徒刑四年C、趙某于1996年因搶奪罪被判處有期徒刑五年，刑滿釋放后，于2003年又因交通肇事罪被判處有期徒刑一年D、周某于2002年因重大責(zé)任事故罪被判處有期徒刑三年零六個月【參考答案】：C【考點(diǎn)】量刑情節(jié)的適用【解析】A項(xiàng)是累犯，不適用緩刑，錯誤。刑法第72條規(guī)定，對于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實(shí)不致再危害社會的，可以宣告緩刑。故B、D錯誤，C正確。36、某企業(yè)生產(chǎn)的一批外貿(mào)供貨產(chǎn)品因外商原因無法出口，該企業(yè)采用偽造出口退稅單證和簽訂虛假買賣合同等方法，騙取出口退稅50萬元(其中包括該批產(chǎn)品已征的產(chǎn)品稅、增值稅等稅款19萬元)。對該企業(yè)應(yīng)當(dāng)如何處理？（）A、以合同詐騙罪處罰B、以偷稅罪處罰C、以騙取出口退稅罪處罰D、以偷稅罪和騙取出口退稅罪并罰【參考答案】：D【考點(diǎn)】刑法關(guān)于騙取出口退稅罪的特殊規(guī)定【解析】《刑法》第204條第2款規(guī)定．納稅人繳納稅款后，采取前款規(guī)定的欺騙方法，騙取所交納的稅款的，依照本法第201條的規(guī)定(偷稅罪)定罪處罰，騙取稅款超過所交納的稅款部分，依照前款(《刑法》第204條第1款騙取出口退稅罪)的規(guī)定處罰。因此，納稅人騙取出口退稅未超過所繳納的稅款的，只構(gòu)成偷稅罪；騙取出口退稅超過已繳納的稅款數(shù)額較大的，既構(gòu)成偷稅罪又構(gòu)成騙取出口退稅罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。刑法關(guān)于騙取出口退稅罪的特殊規(guī)定這一知識點(diǎn)多次考過，考生要牢記《刑法》第204條第2款的規(guī)定。37、縣環(huán)保局以一企業(yè)逾期未完成限期治理任務(wù)為由，決定對其加收超標(biāo)準(zhǔn)排污費(fèi)并處以罰款來萬元。該企業(yè)認(rèn)為決定違法訴至法院，提出賠償請求。一審法院經(jīng)審理維持縣環(huán)保局的決定。。該企業(yè)提出上訴。下列哪一說法是正確的?A、加收超標(biāo)準(zhǔn)排污費(fèi)和罰款均為行政處罰B、一審法院開庭審理時，如該企業(yè)未經(jīng)法庭許可中途退庭，法院應(yīng)予訓(xùn)誡C、二審法院認(rèn)為需要改變一審判決的，應(yīng)同時對縣環(huán)保局的決定作出判決D、一審法院如遺漏了該企業(yè)的賠償請求，二審法院應(yīng)裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審【參考答案】：C【考點(diǎn)】行政強(qiáng)制執(zhí)行、行政訴訟程序、裁判【解析】根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第12條的規(guī)定：“行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式：(一)加處罰款或者滯納金……”縣環(huán)保局加收超標(biāo)排污費(fèi)的行為屬于行政強(qiáng)制執(zhí)行，而單獨(dú)的罰款屬于行政處罰，A項(xiàng)錯誤?！缎性V解釋》第49條第1款規(guī)定：“原告或者上訴人經(jīng)合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理?！睋?jù)此，法院不應(yīng)對該企業(yè)予以訓(xùn)誡，但可以按撤訴處理，B項(xiàng)錯誤。《行訴解釋》第70條規(guī)定：“第二審人民法院審理上訴案件，需要改變原審判決的，應(yīng)當(dāng)同時對被訴具體行政行為作出判決?！盋項(xiàng)正確。根據(jù)《行訴解釋》第71條第2、3款的相關(guān)規(guī)定可知，在原審判決遺漏了訴訟請求的情況下。二審法院應(yīng)當(dāng)審理是否應(yīng)予賠償，如果不應(yīng)當(dāng)予以賠償，則駁回行政賠償請求，如果應(yīng)當(dāng)予以賠償，則就賠償部分進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，僅將行政賠償?shù)牟糠职l(fā)回重審，而不應(yīng)該直接撤銷一審判決、發(fā)回重審。D項(xiàng)錯誤。38、愛愛寵物食品股份有限公司是一家在深交所掛牌上市的公司，以銷售貓糧鳥食為其主營業(yè)務(wù)，公司資產(chǎn)總額為8000萬。公司董事會成員五人，樂樂、阿花、阿湯、阿狀、菜菜五人分別為董事，且皆為該公司股東，請問該公司董事會進(jìn)行的下列哪些活動不違反公司法的規(guī)定（）。A、召開董事會，就公司擬以2500萬元收購某辦公大樓一事進(jìn)行表決，因辦公大樓為股東菜菜的上海親戚所有，故菜菜不得行使表決權(quán)。B、召開董事會，就公司擬向股東樂樂設(shè)立的四川火鍋大飯店提供100萬元貸款擔(dān)保一事，董事會進(jìn)行了表決，樂樂不得行使表決權(quán)。C、召開董事會，就公司擬向湯咪玩具有限公司投資200萬元一事進(jìn)行表決，該玩具公司為本公司股東阿湯所有，故阿湯自己不得行使表決權(quán)，但如果阿湯經(jīng)授權(quán)，可以代理其他董事行使表決權(quán)。D、樂樂、阿湯、菜菜三人召開董事會，就公司擬以100萬元，投資于某臺灣阿鑒檳榔商店的提案進(jìn)行表決，并對該提案進(jìn)行了否決。理由是該檳榔商店為阿花、阿狀二人出資的合伙企業(yè)?！緟⒖即鸢浮浚篋【解析】：A項(xiàng)的錯誤在于董事會表決的收購辦公大樓之提案金額超標(biāo)，已經(jīng)超過了上市公司資產(chǎn)總額百分之三十，根據(jù)公司法122條，故應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，董事會無權(quán)表決。公司法122條:上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。B項(xiàng)錯誤，董事會表決的擔(dān)保事項(xiàng)涉及股東樂樂，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議，董事會無權(quán)表決。根據(jù)公司法16條2款，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。C項(xiàng)錯誤，根據(jù)公司法第125條，上市公司董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。D項(xiàng)正確，樂樂、阿湯、菜菜三人召開董事會，董事出席人數(shù)已過半數(shù)，故合法有效。董事會否決投資阿花、阿狀二人出資的合伙企業(yè)也是正確的。根據(jù)公司法第15條規(guī)定：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。本條賦予了公司轉(zhuǎn)投資的權(quán)利，但同時對公司轉(zhuǎn)投資的對象進(jìn)行了限制。39、民事訴訟法規(guī)定，人民檢察院有權(quán)對民事審判活動進(jìn)行法律監(jiān)督。下列哪一種情形屬于人民檢察院進(jìn)行民事檢察監(jiān)督的范圍？A、陪審員丁某審理合同糾紛案件的過程中接受當(dāng)事人禮金1000元B、證人馬某接受當(dāng)事人禮金2000元并提出了對該當(dāng)事人有利的證言C、法官周某就某仲裁案件向仲裁員提供了對該案件當(dāng)事人紅星公司有利的咨詢意見，紅星公司以咨詢費(fèi)名義付給周法官6000元D、法官陳某長期為某公司免費(fèi)做法律顧問【參考答案】：A【解析】：本題考查民事檢察監(jiān)督原則。我國《民事訴訟法》第14條規(guī)定：“人民檢察院有權(quán)對民事審判活動實(shí)行法律監(jiān)督?！贝蠹以诶斫膺@一原則時需注意兩點(diǎn)：第一,在我國，人民檢察院只對人民法院的審判活動，如認(rèn)定事實(shí)、適用法律等活動進(jìn)行監(jiān)督，而對當(dāng)事人的訴訟活動則不予以監(jiān)督；第二，人民檢察院對人民法院審判活動的監(jiān)督體現(xiàn)為事后監(jiān)督，即法律文書生效后，檢察院以提起抗訴的方式予以監(jiān)督。審判活動是指人民法院和訴訟當(dāng)事人或者參與人之間的有關(guān)活動，其中一方必須是人民法院，B項(xiàng)中沒有涉及到人民法院，所以不正確。C、D項(xiàng)更明顯不是民事審判活動，更不應(yīng)該選。只有A項(xiàng)符合民事審判活動的要求，所以A項(xiàng)正確。40、張某在與李某閑談的時候，說欲以5000元的價格將鋼琴賣給好朋友趙某。李某第二天恰逢趙某便將此事告知，趙某遂攜款5000元前去張某家購買，張某予以拒絕。()A、張某與趙某之間的合同成立B、張某與趙某之間的合同不成立C、張某對要約有撤銷權(quán)D、張某對要約有撤回權(quán)【參考答案】：B【解析】：要約須要約人向相對人表示才能生效，這種表示，需要傳達(dá)給相對人，是否傳達(dá)給相對人取決于要約人的意志，張某并未向趙某發(fā)出要約，又未委托李某傳達(dá)要約，因此，張某有權(quán)予以拒絕。故排除A項(xiàng)?？隙˙項(xiàng)。根據(jù)《合同法》第11條、第18條要約在一定條件下可以撤回、撤銷。但在要約發(fā)出情況下才存在撤回、撤銷的問題。張某根本未發(fā)出要約，因此也就不存在撤回和撤銷的問題，故排除C、D項(xiàng)。二、多項(xiàng)選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項(xiàng)中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、貨主高某在火車站有一批貨物需要卸貨，其聯(lián)系了某搬運(yùn)公司來卸貨并在現(xiàn)場進(jìn)行碼包。在卸貨過程中，由于貨位緊張，高某便要求搬運(yùn)公司的工人在貨頂上增加兩層碼包高度。行人梁某路過時，不幸被過高的碼包倒塌下來砸成重傷。下列有關(guān)此案的表述正確的有：A、此案屬于承攬合同關(guān)系B、此案屬于雇傭合同關(guān)系C、行人梁某的傷害由貨主高某承擔(dān)責(zé)任D、行人梁某的傷害由搬運(yùn)工人所在的搬運(yùn)公司、高某共同承擔(dān)責(zé)任【參考答案】A,D【考點(diǎn)】承攬合同；雇傭合同[答案及解析]AD。區(qū)分承攬與雇傭合同的關(guān)鍵點(diǎn)：(1)是否有物化成果；(2)是否具有技術(shù)性；(3)是否是一次性工作。由此可見，搬運(yùn)公司與高某之間的卸貨關(guān)系是承攬關(guān)系，所以A項(xiàng)正確?！度松頁p害賠償解釋》第l0條規(guī)定：“合同承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任?！彼訡項(xiàng)錯誤、D項(xiàng)正確。3、甲公司因乙公司拖欠貨款向A縣法院申請支付令。經(jīng)審查甲公司的申請符合法律規(guī)定，A縣法院向乙公司發(fā)出支付令。乙公司收到支付令后在法定期間沒有履行給付貨款的義務(wù)，而是向A縣法院提起訴訟，要求甲公司承擔(dān)因其提供的產(chǎn)品存在質(zhì)量問題的違約責(zé)任。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的?A、支付令失效B、甲公司可以持支付令申請強(qiáng)制執(zhí)行C、A縣法院應(yīng)當(dāng)受理乙公司的起訴D、A縣法院不應(yīng)受理乙公司的起訴【參考答案】A,C【考點(diǎn)】對支付令異議的提出【解析】本題重點(diǎn)是如何判斷債務(wù)人的主張是否可以構(gòu)成債務(wù)人異議。《民事訴訟法》第193條第2款規(guī)定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起l5日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書面異議?！睹袷略V訟意見》第223條規(guī)定，債務(wù)人在收到支付令后，不在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。由此可知，債務(wù)人的異議應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)以書面形式提出，但是如果債務(wù)人向人民法院起訴，能否構(gòu)成債務(wù)人異議，則取決于債務(wù)人向哪一個人民法院起訴，如果債務(wù)人向支付令的發(fā)出法院起訴，則該起訴構(gòu)成債務(wù)人異議；如果債務(wù)人向其他有管轄權(quán)的人民法院起訴，則該起訴不能構(gòu)成債務(wù)人異議。結(jié)合本題，乙公司收到支付令后在法定期間沒有履行給付貨款的義務(wù)，而是向受理支付令的A縣法院提起訴訟，要求甲公司承擔(dān)因其提供的產(chǎn)品存在質(zhì)量問題的違約責(zé)任。因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債務(wù)人乙公司的行為構(gòu)成債務(wù)人異議，該支付令失效，甲公司便不能持支付令申請強(qiáng)制執(zhí)行。因此，選項(xiàng)A正確，選項(xiàng)B錯誤。《民事訴訟法》第l08條規(guī)定，起訴必須符合下列條件：(1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；(2)有明確的被告；(3)有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由；(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄?！睹袷略V訟法》第lll條規(guī)定，人民法院對符合本法第l08條的起訴，而且由于支付令已經(jīng)失效，法院實(shí)際上并未處理過該爭議，此時受理并不違反一事不再理的要求法院應(yīng)當(dāng)受理。因此，選項(xiàng)C正確，選項(xiàng)D錯誤。4、1958年《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》，又稱《紐約公約》，目前已有一百多個國家參加，我國也加入了該公約，但在加入時作了保留：A、互惠保留B、公共秩序保留C、民事保留D、商事保留【參考答案】：A,D【解析】：互惠保留指我國只承認(rèn)和執(zhí)行在締約國領(lǐng)土內(nèi)作出的仲裁裁決，商事保留指我國只承認(rèn)和執(zhí)行屬于契約性和非契約性商事法律關(guān)系引起的爭議所作出的裁決。公共秩序保留無須特別聲明即可援用。我國在《紐約公約》中只有兩項(xiàng)保留，即互惠保留和商事保留。5、A是甲公司的法定代表人，公司章程規(guī)定法定代表人只能自行決定簽訂50萬元以下的合同，50萬元以上的合同必須經(jīng)董事會研究決定。A出差期間，認(rèn)為某產(chǎn)品的市場前景很好，遂與產(chǎn)品的生產(chǎn)商乙公司簽訂了60萬元的買賣合同，以F說法錯誤的是：（）A、A的行為是代表甲公司的行為，買賣合同有效B、A的行為是無權(quán)代理行為，買賣合同效力待定C、A的行為是表見代理行為，買賣合同有效D、A的行為違反了公司章程，買賣合同無效【參考答案】B,C,D【考點(diǎn)】法定代表人的責(zé)任【解析】《合同法》第50條規(guī)定：法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。法人的法定代表人是法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人，法定代表人是法人的組成部分，而不是互相獨(dú)立的兩個民事主體，因此法定代表人與法人之間是代表與被代表的關(guān)系，而不是代理與被代理的關(guān)系，所以BC選項(xiàng)不正確。A超越公司章程規(guī)定的權(quán)限訂立合同，相對人善意的，合同有效，公司章程不具有對抗善意當(dāng)事人的效力，所以A選項(xiàng)正確，D選項(xiàng)不正確。本題為選非題，答案為BCD．6、下列哪些情形下，要約失效？A、要約人依法撤銷要約B、承諾期限屆滿，受要約人未進(jìn)行承諾C、受要約人對要約的內(nèi)容作實(shí)質(zhì)性修改D、拒絕要約的通知到達(dá)要約人【參考答案】：A,B,C,D【解析】：本題的考點(diǎn)是要約失效的情形。依據(jù)我國《合同法》第20條的規(guī)定，要約的失效即要約的消滅，是指要約喪失了對要約人和受要約人的法律拘束力，它包含了四種情形；即本題的4個選項(xiàng)。須注意，“失效”是指要約喪失了法律效力，失效的要約對要約人和受要約人都無約束力。要約失效后，要約人如果還想與受要約人訂立合同，只能發(fā)出新的要約；要約失效后受要約人又向要約人表示承諾，也不能導(dǎo)致合同成立。受要約人在拒絕要約后，如果表示后悔，可以向要約人發(fā)出撤回拒絕的通知，但該通知必須于拒絕要約的通知到這要約人之前或同時到達(dá)，才發(fā)生撤回拒絕要約的效力。要約因拒絕要約而失效往往只發(fā)生于受要約人為特定的相對人的情況下。對不特定人發(fā)出的要約往往并不因特定人的拒絕而失效。7、下列哪些出租行辦構(gòu)成對知識產(chǎn)權(quán)的侵犯?A、甲購買正版暢銷圖書用于出租B、乙購買正版殺毒軟件用于出租C、丙購買正版唱片用于出租D、丁購買正宗專利產(chǎn)品用于出租【參考答案】B,C【考點(diǎn)】出租權(quán)【解析】根據(jù)《著作權(quán)法》第10條第(7)項(xiàng)的規(guī)定：“出租權(quán)，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件的權(quán)利，計(jì)算機(jī)軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外?！笨芍鲎鈾?quán)并非所有作品的作者均可享有的權(quán)利，而是僅僅電影作品、以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品以及計(jì)算機(jī)軟件這三類作品的作者才能夠享有。同時，由于出租權(quán)是一項(xiàng)獨(dú)立的著作權(quán)，作者可以單獨(dú)行使，他人未經(jīng)許可擅自出租的，其行為構(gòu)成了侵犯知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為。&1t;著作權(quán)法》第47條規(guī)定：“有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任：……(八)未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件、錄音錄像制品的著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外……”本題中，選項(xiàng)A中的圖書作者不享有出租權(quán)，故甲購買正版暢銷圖書用于出租不屬于侵犯作者的出租權(quán)。選項(xiàng)8中的殺毒軟件屬于計(jì)算機(jī)軟件，作者享有出租權(quán)，乙購買正版殺毒軟件用于出租，需經(jīng)過著作權(quán)人單獨(dú)許可，否則構(gòu)成侵權(quán)。據(jù)此，選項(xiàng)8應(yīng)選。選項(xiàng)C中的口昌片屬于以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，作者享有出租權(quán)，丙購買正版唱片用于出租，需經(jīng)過著作權(quán)人單獨(dú)許可，否則構(gòu)成侵權(quán)。C項(xiàng)當(dāng)選。選項(xiàng)D中丁購買正宗專利產(chǎn)品用于出租不侵犯任何人的權(quán)利。因?yàn)閷＠a(chǎn)品一經(jīng)出售，該產(chǎn)品上的專利權(quán)即告窮竭，專利權(quán)人不得再對已經(jīng)銷售出去的專利產(chǎn)品的銷售、出租、使用等行為進(jìn)行控制。因此，丁購買正宗專利產(chǎn)品用于出租的行為，并不侵犯專利權(quán)人的專利權(quán)。8、對于下列哪些起訴，法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理或裁定駁回起訴？（）。A、甲起訴乙支付拖欠的貨款3萬元，但已超過訴訟時效B、甲公司起訴乙公司支付房租20萬，但乙公司已被吊銷營業(yè)執(zhí)照C、甲起訴乙離婚，訴訟過程中撤訴，兩個月后甲再次起訴離婚，但沒有提出新情況、新理由D、甲、乙曾同居數(shù)年，乙曾經(jīng)書面允諾送甲一輛價值10萬元以上的汽車，但一直未履行承諾，甲起訴乙請求給付汽車【參考答案】B,C【解析】正確解答該題的關(guān)鍵在于對不予受理與駁回起訴適用的理解。根據(jù)《民訴意見》第139條的規(guī)定，不予受理與駁回起訴適用的條件均是起訴不符合受理?xiàng)l件，即不符合民事訴訟法第108條關(guān)于起訴的條件，只是適用的訴訟階段不同，不予受理適用于審查起訴階段，而駁回起訴則適用于法院受理案件以后。因此，選項(xiàng)B與C符合本題的要求。關(guān)于A項(xiàng)，雖然已過訴訟時效，但甲的實(shí)體權(quán)利仍在，只要符合《民事訴訟法》第108條的條件，法院就必須受理，受理后查明無中止、中斷等情況的，判決駁回原告的訴訟請求而不是裁定駁回起訴。所以，A項(xiàng)不符合題意。D項(xiàng)中甲乙之間的贈與合同是合法有效的，起訴符合條件，法院應(yīng)當(dāng)受理。所以也不符合題意。9、根據(jù)我國《海事訴訟特別程序法》的規(guī)定，下列哪些案件屬于海事法院專屬管轄A、因港口作業(yè)糾紛提起的訴訟B、因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質(zhì)造成海域污染損害提起的訴訟C、因海上生產(chǎn)、作業(yè)或拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟D、因在我國領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域履行的誨洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟【參考答案】：A,B,C,D【解析】：2002司考真題74?！逗Ｊ略V訟特別程序法》第7條規(guī)定：“下列海事訴訟，由本條規(guī)定的海事法院專屬管轄：（一）因沿海港口作業(yè)糾紛提起的訴訟，由港口所在地海事法院管轄；（二）因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質(zhì)，海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟，由污染發(fā)生地、損害結(jié)果地或者采取預(yù)防污染措施地海事法院管轄；（三）因在中華人民共和國領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟，由合同履行地海事法院管轄。10、關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理，下列說法中正確的有：（）。A、個人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法設(shè)置會計(jì)賬簿，進(jìn)行會計(jì)核算B、個人獨(dú)資企業(yè)招用職工的，可以不簽訂書面的勞動合同C、個人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定參加社會保險，為職工繳納社會保險費(fèi)D、某市工商局要求某個人獨(dú)資企業(yè)交納管理費(fèi)1000元，個人獨(dú)資企業(yè)有權(quán)拒絕【參考答案】A,C,D【考點(diǎn)】個人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理【解析】《個人獨(dú)資企業(yè)法》第21條：“個人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法設(shè)置會計(jì)賬簿，進(jìn)行會計(jì)核算?！惫蔄正確。第22條：“個人獨(dú)資企業(yè)招用職工的，應(yīng)當(dāng)依法與職工簽訂勞動合同．保障職工的勞動安全，按時、足額發(fā)放職工工資?！惫蔅錯誤。第23條：“個人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定參加社會保險，為職工繳納社會保險費(fèi)?！惫蔆正確。第25條：“任何單位和個人不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，以任何方式強(qiáng)制個人獨(dú)資企業(yè)提供財力、物力、人力；對于違法強(qiáng)制提供財力、物力、人力的行為，個人獨(dú)資企業(yè)有權(quán)拒絕。”故D正確11、下列社會關(guān)系屬于民法的調(diào)整對象的有A、自然人丙與自然人丁之間訂立的電腦買賣合同關(guān)系B、中國公民甲與中國公民乙之間締結(jié)的婚姻關(guān)系C、乙稅務(wù)機(jī)關(guān)與自然人丁之間訂立的廢舊電腦買賣合同關(guān)系D、甲稅務(wù)機(jī)關(guān)與自然人乙之間稅款征收關(guān)系【參考答案】：A,B,C【解析】：本題涉及民法的調(diào)整對象問題。合同關(guān)系、婚姻關(guān)系均為民法調(diào)整的社會關(guān)系，但是稅款征收關(guān)系不為民法調(diào)整的社會關(guān)系，因?yàn)樗皇瞧降戎黧w之間的社會關(guān)系。12、小鄭、小陳二人各出資9萬元購買了一間商品房，開始由二人共同居住，現(xiàn)二人決定分割。下列就共有物的分割說法正確的是：（）A、二人首先可以協(xié)商確定分割方法B、二人可以協(xié)商拍賣該房屋并就價款分割C、協(xié)商不成的，可以在房子中間夾一道隔板一入一半D、如果折價出讓該房屋，其中一人可以主張優(yōu)先購買【參考答案】A,B,C,D【考點(diǎn)】共有財產(chǎn)的分割【解析】《物權(quán)法》第100條規(guī)定，“共有人可以協(xié)商確定分割方式。達(dá)不成協(xié)議，共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)可以分割并且不會因分割減損價值的，應(yīng)當(dāng)對實(shí)物予以分割；難以分割或者因分割會減損價值的，應(yīng)當(dāng)對折價或者拍賣、變賣取得的價款予以分割。共有人分割所得的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)有瑕疵的，其他共有人應(yīng)當(dāng)分擔(dān)損失”。因此，共有物的分割遵循如下規(guī)則：協(xié)商分割，協(xié)商不成能進(jìn)行實(shí)物分割的進(jìn)行實(shí)物分割，不能實(shí)物分的對價款分割。另外，《物權(quán)法》第101條規(guī)定，按份共有人可以轉(zhuǎn)讓其享有的共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)份額。其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權(quán)利.雖然D項(xiàng)是折價出讓，但如果共有人中一人想購買該商品房，則只需購買另一人的份額，在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。因此，本題ABCD都是應(yīng)選項(xiàng)。13、某甲出資設(shè)立了一家個人獨(dú)資企業(yè)，某甲聘用某乙作為企業(yè)的總經(jīng)理，以下說法正確的有：()A、某乙應(yīng)當(dāng)具有民事行為能力B、某甲應(yīng)當(dāng)與某乙簽訂書面合同C、某甲對某乙的限制不得對抗善意第三人D、未經(jīng)某甲同意，某乙不得轉(zhuǎn)讓企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《個人獨(dú)資企業(yè)法》第19條規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。投資人委托或者聘用他人管理個人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)，應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。根據(jù)該條規(guī)定，ABC選項(xiàng)正確。根據(jù)《個人獨(dú)資企業(yè)法》第20條的規(guī)定，未經(jīng)投資人同意，受托人或者被聘用人不得擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用，所以D選項(xiàng)正確。14、趙小山已取得美國國籍并在邁阿密州有住所，2002年回國探親期間病故于北京，未留遺囑。趙小山在美國邁阿密州留有一幢別墅和若干珠寶，在北京留有10萬美元的存款和一處地產(chǎn)，其在中國的繼承人向人民法院提出繼承請求。我國法院根據(jù)國際私法的有關(guān)規(guī)定，不應(yīng)當(dāng)使用下列哪些選項(xiàng)審理該案件？A、全案適用美國邁阿密州法律B、全案適用中國法律C、珠寶的繼承適用美國邁阿密州法律，存款的繼承適用中國法律D、在美國的財產(chǎn)適用邁阿密州法律，在中國的財產(chǎn)適用中國法律【參考答案】：A,B,C,D【解析】：不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法，動產(chǎn)的繼承適用被繼承人死亡時的最后住所地法。15、在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，董事會會議的議事規(guī)則包括以下主要內(nèi)容：（）。A、董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行B、董事會會議應(yīng)有1/2以上的董事出席方能舉行C、董事會會議每年至少召開1次，由董事長負(fù)責(zé)召集并主持D、經(jīng)1/4以上董事提議，可由董事長召集董事會臨時會議【參考答案】A,C【考點(diǎn)】合作企業(yè)董事會議亭規(guī)則【解析】《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第28條規(guī)定：“董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議每年至少召開1次，由董事長或者主任召集并主持?！?/3以上董事或者委員可以提議召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行，不能出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員應(yīng)當(dāng)書面委托他人代表其出席和表決?！惫蔄C項(xiàng)正確。16、合同中的條款具有下列哪些情形，該條款無效A、免除一方造成對方人身損害的賠償責(zé)任的B、免除一方的違約責(zé)任的C、免除一方因故意，給對方造成財產(chǎn)損失的賠償責(zé)任的D、免除一方因過失給對方造成財產(chǎn)損失的賠償責(zé)任的?！緟⒖即鸢浮浚篈,C【解析】：《合同法》第53條規(guī)定：合同中的下列免責(zé)條款無效：（1）造成對方人身傷害的；（2）因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。17、根據(jù)民事訴訟法和有關(guān)司法解釋，當(dāng)事人可以約定下列哪些事項(xiàng)？A、約定合同案件的管轄法院B、約定離婚案件的管轄法院C、約定舉證時限D(zhuǎn)、約定合議庭的組成人員【參考答案】A,C18、下列民事行為中，哪些屬于意思表示不真實(shí)的民事行為？A、惡意串通損害他人利益的行為B、以合法形式掩蓋非法目的行為C、誤將贗品作為真品出賣的行為D、與他人臺伙開設(shè)賭場的行為【參考答案】：A,B,C【解析】：本題考意思表示不真實(shí)的行為類型。A為串通虛假行為，B為偽裝行為，C為錯誤行為，皆屬意思表示不真實(shí)的行為。D則屬于標(biāo)的違法行為。19、某新建小區(qū)內(nèi)原規(guī)劃的園林被開發(fā)商轉(zhuǎn)建成汽車加油站，終日噪聲不斷，氣昧難聞，引起住戶不滿。有幾十戶已經(jīng)提起民事訴訟，還有些住戶聲稱準(zhǔn)備參加訴訟。但起訴的住戶在確定代表人時發(fā)生了爭議，遲遲無法確定代表人，此時可能的解決途徑包括：（）A、可由部分住戶推舉自己同意的代表人，其他不同意的可以自己參加訴訟B、法院可以提出人選和起訴的住戶協(xié)商，確定代表人C、可由部分住戶推舉自己同意的代表人，其他不同意的可以另行起訴D、如果當(dāng)事人推選不出，同法院協(xié)商又不能確定的，法院可以直接指定代表人【參考答案】B,D【解析】BD。20、甲乙兩國相鄰，根據(jù)國際法的知識，一般而言，下列行為中不符合邊境制度的是：A、甲國的居民長期到界河內(nèi)取水飲用，乙國因制止無效，遂在其境內(nèi)建立水庫，從界河內(nèi)長期大量調(diào)水囤積B、甲國為開發(fā)邊境旅游資源，在界河靠近甲國一側(cè)建立觀光纜車，乙國不甘示弱，遂迅速在界河靠近乙國一側(cè)建立大堤壩，頓時界河風(fēng)光全無，甲國旅游項(xiàng)目失敗C、甲乙兩國邊境的森林起火，乙國當(dāng)即盡力撲救，并趁亂將界標(biāo)向?qū)Ψ骄硟?nèi)推進(jìn)100米D、甲乙兩國因外交關(guān)系緊張，乙國對已經(jīng)批準(zhǔn)的前來朝圣的甲國公民以偷渡罪名進(jìn)行抓捕【參考答案】：A,B,C,D【解析】：界河水流的利用和保護(hù)常由沿岸國在邊界文件中加以規(guī)定，一般而言沿岸國對界河的水流具有共同的使用權(quán)，一國在使用界水時不得損害鄰國的利益，包括不得采取可能使河流枯竭或泛濫的措施。|學(xué)/法/網(wǎng)|A選項(xiàng)中甲國居民從界河取水飲用屬于正當(dāng)使用，而乙國建立水庫長期大量囤水則可能導(dǎo)致河流的枯竭，做法錯誤，A選項(xiàng)當(dāng)選。一方如欲在界河上建造工程設(shè)施，如橋梁、堤壩等，則應(yīng)取得另一方的同意，B選項(xiàng)中乙國自行建立大堤壩不符合邊界制度，故當(dāng)選。對于邊界的森林火災(zāi)，邊境國家應(yīng)當(dāng)盡力撲救控制火勢，不使火勢蔓延到對方境內(nèi)，做法正確，但不得擅自移動、損壞或滅失界標(biāo)，即使修復(fù)或重建，也應(yīng)當(dāng)有雙方代表在場，故C選項(xiàng)做法錯誤，應(yīng)當(dāng)選。對于邊境地區(qū)的邊民往來，國家應(yīng)當(dāng)給予特殊的便利。|學(xué)\法\網(wǎng)|對于邊境偷渡行為也應(yīng)由雙方代表組成的處理邊境地區(qū)事項(xiàng)的機(jī)構(gòu)來處理，而不能由國家單方面抓捕，故D選項(xiàng)做法錯誤，當(dāng)選。本題的應(yīng)選項(xiàng)為ABCD。21、根據(jù)《中華人民共和國反傾銷條例》，確定進(jìn)口商品的正常價值的方法有：A、進(jìn)口產(chǎn)品的同類產(chǎn)品在出口國國內(nèi)市場的正常貿(mào)易過程中的可比價格B、進(jìn)口產(chǎn)品的同類產(chǎn)品出口到一個適當(dāng)?shù)谌龂目杀葍r格C、進(jìn)口產(chǎn)品的同類產(chǎn)品在原產(chǎn)國的生產(chǎn)成本加合理費(fèi)用、利潤D、進(jìn)口產(chǎn)品的同類產(chǎn)品在進(jìn)口國國內(nèi)市場的正常貿(mào)易過程中的可比價格【參考答案】：A,B,C【解析】：參見《中華人民共和國反傾銷條例》第4條22、下列哪些情形無效或者部分無效（）A、業(yè)主張三對建筑物專有部分以外的共有部分，表示放棄權(quán)利和義務(wù)B、業(yè)主李四轉(zhuǎn)讓建筑物內(nèi)的住宅，其對建筑物共有部分享有的共有和共同管理的權(quán)利一并轉(zhuǎn)讓C、業(yè)主王二轉(zhuǎn)讓建筑物內(nèi)的經(jīng)營性用房，其對建筑物共有部分享有的共有和共同管理的權(quán)利一并轉(zhuǎn)讓D、業(yè)主趙五轉(zhuǎn)讓建筑物內(nèi)的住宅，保留其對建筑物共有部分享有的共有權(quán)和共同管理的權(quán)利【參考答案】A,D【解析】《物權(quán)法》第72條規(guī)定：“業(yè)主對建筑物專有部分以外的共有部分，享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)；不得以放棄權(quán)利不履行義務(wù)。業(yè)主轉(zhuǎn)讓建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房，其對共有部分享有的共有和共同管理的權(quán)利一并轉(zhuǎn)讓”。A項(xiàng)行為是全部無效；D項(xiàng)行為是部分無效；BC符合法律規(guī)定。23、在民事訴訟中，不可以作為委托代理人的人包括哪些？A、受過刑事處罰的人B、限制民事行為能力人C、可能損害被代理人利益的人D、人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人【參考答案】：B,C,D【解析】：根據(jù)《民訴意見》第68條規(guī)定:“除律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會團(tuán)體或者當(dāng)事人所在單位推薦的人之外，當(dāng)事人還可以委托其他公民為訴訟代理人。但無民事行為能力人、限制民事行為能力人或者可能損害被代理人利益的人以及人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人，不能作為訴訟代理人。”受過刑事處罰的人未在法律明確禁止的范圍之內(nèi)，所以，A選項(xiàng)受過刑事處罰的人是可以作為委托代理人的，不應(yīng)當(dāng)選。BCD選項(xiàng)符合法律的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)選。24、關(guān)于民事訴訟財產(chǎn)保全制度，下列哪些說法是正確的A、訴前保全必須由當(dāng)事人提出申請并提供擔(dān)保，人民法院方可作出保全裁定B、財產(chǎn)保全申請確有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失C、財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財物D、當(dāng)事人對財產(chǎn)保全裁定不服的，可以申請復(fù)議一次【參考答案】：A,B,C,D【解析】：2003司考真題71。A正確，訴前保全的程序條件是必須由利害關(guān)系人向財產(chǎn)所在地的人民法院提出申請，并提供擔(dān)保。B正確，人民法院根據(jù)申請人的申請而采取保全措施的，如果由于申請人的錯誤而導(dǎo)致被申請人因財產(chǎn)保全而受損失的，申請人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。C正確，財產(chǎn)保全限于請求的范圍或與本案有關(guān)的財物。所謂請求的范圍，是指保全的財產(chǎn)其價值與訴訟請求相當(dāng)或與利害關(guān)系人的請求相當(dāng)；與本案有關(guān)的財物，是指本案的標(biāo)的物，可供將來執(zhí)行法院判決的財物或利害關(guān)系人請求予以保全的財物。D正確，當(dāng)事人不服人民法院財產(chǎn)保全裁定的，可以申請復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。25、下列關(guān)于擔(dān)保物權(quán)的表述，不正確的是：（）A、被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)B、以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押C、抵押財產(chǎn)所擔(dān)保的債權(quán)的訴訟時效結(jié)束后，抵押權(quán)人在訴訟時效結(jié)束后的兩年內(nèi)行使抵押權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持D、擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同。主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔(dān)保合同無效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定【參考答案】A,C,D【解析】參見《物權(quán)法》第l72、182、176、202條。26、下列各項(xiàng)財產(chǎn)中，哪項(xiàng)財產(chǎn)在夫妻共同生活較長時間后仍是個人財產(chǎn)？A、軍人的傷亡保險金、傷殘補(bǔ)助金B(yǎng)、軍人的醫(yī)藥生活補(bǔ)助費(fèi)C、復(fù)員軍人的復(fù)員費(fèi)D、婚前的個人財產(chǎn)，由雙方長期共同使用的【參考答案】：A,B,D【解析】：本題考察共有財產(chǎn)的轉(zhuǎn)化問題。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）第十三條：軍人的傷亡保險金、傷殘補(bǔ)助金、醫(yī)藥生活補(bǔ)助費(fèi)屬于個人財產(chǎn)。第十四條：人民法院審理離婚案件，涉及分割發(fā)放到軍人名下的復(fù)員費(fèi)、自主擇業(yè)費(fèi)等一次性費(fèi)用的，以夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)年限乘以年平均值，所得數(shù)額為夫妻共同財產(chǎn)。因此AB對，C錯。根據(jù)中華人民共和國婚姻法第十八條：有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：（一）一方的婚前財產(chǎn)；（二）一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；（三）遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；（四）一方專用的生活用品；（五）其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）第十九條：婚姻法第十八條規(guī)定為夫妻一方所有的財產(chǎn)，不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。但當(dāng)事人另有約定的除外。因此D正確.27、某上市公司監(jiān)事將持有的本公司股票賣出后第5個月又買入，以下說法錯誤的是：（）A、買賣股票行為無效，由此所得收益歸公司B、該收益由公司董事會收回C、公司董事會不履行該法定職責(zé)的，股東有權(quán)要求監(jiān)事會在30日內(nèi)執(zhí)行D、對于該監(jiān)事，可以由監(jiān)管機(jī)關(guān)給予警告，并處5萬元罰款【參考答案】A,C【解析】根據(jù)《證券法》第47條的規(guī)定，董事的買賣行為有效，但是收益歸公司，公司董事會應(yīng)收回其所得收益，公司董事會不履行職責(zé)的，公司股東有權(quán)以自己的名義向法院起訴，監(jiān)事會無權(quán)起訴。故AC錯誤，B正確。《證券法》第195條規(guī)定，上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5％以上的股東，違反本法第47條的規(guī)定買賣本公司股票的，給予警告，可以并處3萬元以上10萬元以下的罰款。故D正確。28、甲從乙商場購買取暖器一臺，使用時，通電的取暖器石英管突然爆裂，致其受傷。后查明事故原因是由于取暖器廠不慎將幾臺質(zhì)檢不合格商品包裝出廠。甲欲通過訴訟索賠，但不知是應(yīng)以產(chǎn)品責(zé)任還是以產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵擔(dān)保為由訴訟。下列關(guān)于兩者區(qū)別的表述中哪些是正確的？A、前者需要有現(xiàn)實(shí)損害，后者不需要B、前者屬于侵權(quán)行為，后者屬于違約行為C、前者的責(zé)任承擔(dān)形式主要是損害賠償，后者則主要為修理、更換D、前者可以直接向法院起訴，后者一般先向合同相對人要求補(bǔ)救或賠償【參考答案】：A,C【解析】：產(chǎn)品責(zé)任屬于侵權(quán)責(zé)任的范疇，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第41條：“因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！薄睹穹ㄍ▌t》第122條“因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。運(yùn)輸者倉儲者對此負(fù)有責(zé)任的，產(chǎn)品制造者、銷售者有權(quán)要求賠償損失?！笨芍a(chǎn)品責(zé)任要有現(xiàn)實(shí)損害。產(chǎn)品質(zhì)量瑕疵屬于違約責(zé)任的范疇，根據(jù)《合同法》第148條：