公司分立的流程概況(共17頁)

1、PAGE PAGE 17目錄(ml)摘要(zhiyo)1一公司(n s)分立類型21. 解散分立22. 存續(xù)分立2二公司分立程序21. 做出決定與決議22. 簽署分立協(xié)議33. 編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單，進行財產(chǎn)分割34. 通知或公告?zhèn)鶛?quán)人，履行債權(quán)人保護程序35. 變更登記5三公司分立的法律后果51. 公司主體的變化52. 股東身份及持股額的變化53. 債權(quán)、債務的變化6四涉稅分析61. 公司分立不征收增值稅62. 公司分立不應征收營業(yè)稅63. 企業(yè)所得稅的處理74. 增資轉(zhuǎn)個人，需要征收個人所得稅95.不應征收土地增值稅96.視主體變更情況或減免契稅97. 按規(guī)定貼花（印花稅）9五公司需要

2、的相關(guān)文件及其相關(guān)內(nèi)容101. 擬分立的公司應向?qū)徟鷻C關(guān)報送的文件102. 公司分立協(xié)議應包括內(nèi)容10摘要公司(n s)分立屬于企業(yè)資產(chǎn)(zchn)重組(zhn z)業(yè)務，是對企業(yè)資產(chǎn)的分布狀態(tài)進行重新組合、調(diào)整、配置的過程，這一重新的資源配置過程需要明確各部門職責權(quán)限，根據(jù)相關(guān)規(guī)定對企業(yè)財產(chǎn)做相應的分割，應當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司分立是公司緊縮技術(shù)的手段之一，為了提高競爭力，理清企業(yè)結(jié)構(gòu)，增加企業(yè)價值，實現(xiàn)公司業(yè)務的單一化、專業(yè)化，需要集中財力、人力、物力發(fā)展企業(yè)優(yōu)勢業(yè)務。公司分立需要經(jīng)過政府主管部門批準，按照規(guī)定程序運行，并簽訂相關(guān)協(xié)議、合同、履行涉及到的各種權(quán)利與義務，明確債務承

3、繼問題。國家對于企業(yè)重組業(yè)務制定了多項規(guī)定，對于外商投資企業(yè)也有專門項目，如：國家稅務總局出臺的關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立、股權(quán)重組、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等重組業(yè)務所得稅處理的暫行規(guī)定等。公司分立的形式公司分立以原有公司法人資格是否(sh fu)消滅為標準，可分為解散(jisn)分立(fn l)和存續(xù)分立兩種。1、 解散分立解散分立，又稱新設分立。指一個公司將其全部財產(chǎn)分割，解散原公司，并分別歸入兩個或兩個以上新公司中的行為。在新設分立中，原公司的財產(chǎn)按照各個新成立的公司的性質(zhì)、宗旨、業(yè)務范圍進行重新分配組合。同時原公司解散，債權(quán)、債務由新設立的公司分別承受。新設分立，是以原有公司的法人資格消滅為前提，成

4、立新公司。2、 存續(xù)分立存續(xù)分立，又稱派生分立。是指一個公司將一部分財產(chǎn)或營業(yè)依法分出，成立兩個或兩個以上公司的行為。在存續(xù)分立中，原公司繼續(xù)存在，原公司的債權(quán)債務可由原公司與新公司分別承擔，也可按協(xié)議由原公司獨立承擔。新公司取得法人資格，原公司也繼續(xù)保留法人資格。二，公司分立程序1. 做出決定與決議公司分立，先由公司董事會擬訂分立方案(fng n)，然后由公司的股東（大）會討論作出決議。董事會所擬訂的分立方案對分立規(guī)定得越具體和細致越好。方案一般包括以下款項：（1）、分立協(xié)議(xiy)各方擬定的名稱、住所、法定代表人；（2）、分立(fn l)后各方的注冊資本 ；（3）、分立形式 ；（4）、分

5、立協(xié)議各方對擬分立公司財產(chǎn)的分割方案 ；（5）、分立協(xié)議各方對擬分立公司債權(quán)、債務的承繼方案 ；（6）、職工安置辦法 ；（7）、違約責任 ；（8）、解決爭議的方式 ；（9）、簽約日期、地點 ；（10）、分立協(xié)議各方認為需要規(guī)定的其它事項。公司股東(大)會可就上述方案做適當?shù)男薷?。由于公司分立屬于與股東利益密切相關(guān)的重大事項，因此股東（大）會應當以特別決議的方式確定。具體而言，有限責任公司的分立必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司的分立必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。2. 簽署分立協(xié)議公司分立(fn l)經(jīng)股東（大）會通過后，由分立后的各公司的代表根據(jù)股東（大）會的

6、決議，就資產(chǎn)分割、債權(quán)債務的分擔、股權(quán)安排等事項及其具體實施辦法進一步達成一致協(xié)議。3. 編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單，進行(jnxng)財產(chǎn)分割。根據(jù)(gnj)公司法第176條的規(guī)定，公司分立，應當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，并對其財產(chǎn)作相應的分割。分割的具體數(shù)額和辦法根據(jù)股東會的決議和分立協(xié)議進行。財產(chǎn)是公司設立的基本物質(zhì)條件，也是承擔公司債務的保障，因此，進行公司分立，必須合理、清楚地分割原公司的財產(chǎn)，對于派生分立，是原公司財產(chǎn)的減少，對于新設分立，完全是公司財產(chǎn)的重新分配。4. 通知或公告?zhèn)鶛?quán)人，履行債權(quán)人保護程序。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司應當自做出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日

7、內(nèi)在報紙上公告。不按規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機關(guān)責令改正，對公司處以一萬元以上10萬元以下的罰款。新公司法一方面簡化了分立的程序，即公司分立決定做出后，30日內(nèi)在報紙上公告一次即可。另一方面取消了舊法中公司債權(quán)人要求清償債務和提供擔保的請求權(quán)，以及對于分立的否決權(quán)；但增加公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任，以及一個自治條款（公司在分立前與債權(quán)人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外），從而力圖在提高效率的同時杜絕公司分立被惡意利用來逃避債務。 公司合并、分立、減少資本時均須履行通知、公告義務，現(xiàn)以公司分立為例，列舉常見的通知、公告事項和格式如下：A公司分立公告（通知）女士/

8、先生/公司：A公司擬分立為B公司和C公司，已于 年 月 日獲得公司股東會（或股東大會）同意。根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)，A公司債務由分立后的公司B和C承擔連帶責任。本公司債權(quán)人可自 年 月 日（指第一次發(fā)布公告之日）起45日內(nèi)要求公司清償債務或者提供相應的擔保。本公司債權(quán)人未在規(guī)定期限內(nèi)行使上述權(quán)利的，公司分立將按照法定程序?qū)嵤?。特此公告。?lián)系人：聯(lián)系方式：A公司：（蓋章）法定代表人：（簽字）年 月 日5. 變更(bingng)登記公司(n s)存續(xù)(cn x)分立，必然出現(xiàn)原公司登記注冊事項，主要是注冊資本的減少等變化和新公司的產(chǎn)生；新設分立中，必然出現(xiàn)的是原公司的解散和新公司的產(chǎn)生。因此，公司分立

9、時，同樣要辦理公司變更登記、注銷登記或設立登記，對此，公司法第180條、公司登記管理條例第39條都作了具體要求，具體辦理登記程序類似公司合并登記程序。擬分立的公司應向登記機關(guān)報送下列文件： (1)公司法定代表人簽署的公司分立的登記申請表(存續(xù)分立的簽署變更登記申請表，解散分立的簽署設立登記申請表)； (2)公司法定代表人簽署的關(guān)于公司分立的申請書； (3)公司最高權(quán)力機構(gòu)關(guān)于公司分立的決議； (4)因公司分立而擬存續(xù)、新設的公司(以下統(tǒng)稱為協(xié)議各方)簽訂的合同分立協(xié)議(公司分立協(xié)議應包括下列主要內(nèi)容：分立協(xié)議各方擬定的名稱、住所、法定代表人；分立后公司的投資總額和注冊資本；分立形式；分立協(xié)議各

10、方對擬分立公司財產(chǎn)的分割方案；分立協(xié)議各方對擬分立公司債權(quán)、債務的承繼方案；職工安置辦法；違約責任；解決爭議的方式；簽約日期、地點；分立協(xié)議各方認為需要規(guī)定的其他事項)； (5)公司合同、章程； (6)公司的批準證書和營業(yè)執(zhí)照復印件； (7)由中國法定驗資機構(gòu)為公司出具的驗資報告； (8)公司的資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單；公司的債權(quán)人名單；公司應當根據(jù)公司法第176條規(guī)定，自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并與30日內(nèi)在報紙上公告至少公告3次；公司通知其他債權(quán)人的證明；公司就其有關(guān)債權(quán)、債務處理情況的說明；（9）分離后的各公司合同(h tong)、章程;(10)分立(fn l)后各公司最高權(quán)力

11、機構(gòu)成員名單;(11)審批機關(guān)的批準文件(wnjin)和批準證書副本;(12)登記機關(guān)要求提交的其他文件。因公司分立而在異地新設公司的，公司還必須向?qū)徟鷻C關(guān)報送擬設立公司的所在審批機關(guān)對因分立而新設公司簽署的意見。三，公司分立的法律后果公司分立作為一種法律行為，分立成功必然要引起一系列的法律后果，主要有：1 公司主體的變化涉及公司的解散、變更和新設。在解散分立形式中，原公司解散，新公司設立。在存續(xù)分立形式中，原公司存續(xù)，但主體因股東、注冊資本等發(fā)生變化而必須進行變更，新公司設立。2 股東(gdng)身份及持股額的變化由于(yuy)公司的“一分為二(y fn wi r)”或“一分為多”，股東的身

12、份也可能隨之發(fā)生變化，即由原公司的股東變成了新公司的股東。就留在原公司的股東而言，雖然股東身份沒有變化，但在原公司的持股份額卻可能發(fā)生變化。由于公司分立一般要導致原公司規(guī)模的縮小，因此，隨著股東和公司注冊資本的減少，剩余股東對公司持股份額必然會有所增加。3 債權(quán)、債務的變化隨著公司的分立，原公司承受的債權(quán)債務也將因分割而變化成為兩個或兩個以上公司的債權(quán)債務。四，涉稅分析1. 公司分立不征收增值稅公司分立實質(zhì)是被分立企業(yè)股東將該企業(yè)的資產(chǎn)、負債轉(zhuǎn)移至另一家企業(yè)，有別于被分立企業(yè)將該公司資產(chǎn)（存貨、固定資產(chǎn)）轉(zhuǎn)讓給另一家企業(yè)的應征增值稅行為。國家稅務總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告（國家

13、稅務總局公告2011年第13號）規(guī)定：“納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓，不征收增值稅。2 公司(n s)分立不應征收營業(yè)稅中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例及其實施細則：營業(yè)稅的征收范圍為在中華人民共和國境內(nèi)有償提供應稅勞務、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn)的行為。企業(yè)分立不屬于(shy)該征稅范圍，其實質(zhì)是被分立企業(yè)股東將該企業(yè)的資產(chǎn)、負債轉(zhuǎn)移至另一家企業(yè)，有別于被分立企業(yè)將該公司資產(chǎn)（土地使用權(quán)、房屋建筑物）轉(zhuǎn)讓給另一家企業(yè)的應征營業(yè)稅行為。國家稅務總

14、局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)不征收營業(yè)稅問題的批復（國稅函165號）規(guī)定：“根據(jù)中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例及其實施細則的規(guī)定，營業(yè)稅的征收范圍為有償提供應稅勞務、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)(w xn z chn)或者銷售不動產(chǎn)的行為。轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)是整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務及勞動力的行為，其轉(zhuǎn)讓價格不僅僅是由資產(chǎn)價值決定的，與企業(yè)銷售不動產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)的行為完全不同。因此，轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)的行為不屬于營業(yè)稅征收范圍，不應征收營業(yè)稅?！?.企業(yè)所得稅的處理企業(yè)分立活動的企業(yè)所得稅處理：一般性稅務處理和特殊性稅務處理a、 企業(yè)分立的一般性稅務處理財稅(ci shu)（2009）59號規(guī)定：企業(yè)分立，當事各方應按下列規(guī)定

15、處理：（1）被分立企業(yè)對分立出去資產(chǎn)應按公允價值(jizh)確認資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失；（2）分立企業(yè)(qy)應按公允價值確認接受資產(chǎn)的計稅基礎；（3）被分立企業(yè)繼續(xù)存在時，其股東取得的對價應視同被分立企業(yè)分配進行處理；（4）被分立企業(yè)不再繼續(xù)存在時，被分立企業(yè)及其股東都應按清算進行所得稅處理；（5）企業(yè)分立相關(guān)企業(yè)的虧損不得相互結(jié)轉(zhuǎn)彌補。 另外，國家稅務總局關(guān)于發(fā)布企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅管理辦法的公告（國家稅務總局公告2010年第4號）第十四條規(guī)定：“企業(yè)發(fā)生分立，被分立企業(yè)不再繼續(xù)存在，應按照財稅60號文件規(guī)定進行清算。被分立企業(yè)在報送企業(yè)清算所得納稅申報表時，應附送以下資料：（一）企業(yè)分立的

16、工商部門或其他政府部門的批準文件；（二）被分立企業(yè)全部資產(chǎn)的計稅基礎以及評估機構(gòu)出具的資產(chǎn)評估報告；（三）企業(yè)債務處理或歸屬情況說明；（四）主管稅務機關(guān)要求提供的其他資料證明。”第十五條規(guī)定：“企業(yè)分立，分立企業(yè)涉及享受稅法第五十七條規(guī)定中就企業(yè)整體（即全部(qunb)生產(chǎn)經(jīng)營所得）享受的稅收優(yōu)惠過渡政策尚未期滿的，僅就存續(xù)企業(yè)未享受完的稅收優(yōu)惠，按照財稅59號文件第九條規(guī)定執(zhí)行；注銷的被分立企業(yè)未享受完的稅收優(yōu)惠，不再由存續(xù)企業(yè)承繼；分立而新設的企業(yè)不得再承繼或重新享受上述優(yōu)惠。分立各方企業(yè)按照稅法的稅收優(yōu)惠規(guī)定和稅收優(yōu)惠過渡政策中就企業(yè)有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營項目的所得享受的稅收優(yōu)惠承繼問題，按照實施

17、條例第八十九條規(guī)定執(zhí)行。b、 企業(yè)(qy)分立的特殊(tsh)性稅務處理根據(jù)財稅（2009）59號的規(guī)定，如果分立滿足以下幾個條件，則可以使用特殊稅務處理：（1）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的；（2）企業(yè)分立后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變分立資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動；（3）取得股權(quán)支付的原主要股東，在分立后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)；（4）被分立企業(yè)所有股東按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)，分立企業(yè)和被分立企業(yè)均不改變原來的實質(zhì)經(jīng)營活動，且被分立企業(yè)股東在該企業(yè)分立發(fā)生時取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。 特殊稅務處理方法如下：（1）分立企業(yè)接受

18、(jishu)被分立企業(yè)資產(chǎn)和負債的計稅基礎，以被分立企業(yè)的原有計稅基礎確定；（2）被分立企業(yè)已分立出去資產(chǎn)相應(xingyng)的所得稅事項由分立企業(yè)承繼；（3）被分立(fn l)企業(yè)未超過法定彌補期限的虧損額可按分立資產(chǎn)占全部資產(chǎn)的比例進行分配，由分立企業(yè)繼續(xù)彌補；（4）被分立企業(yè)的股東取得分立企業(yè)的股權(quán)（以下簡稱“新股”），如需部分或全部放棄原持有的被分立企業(yè)的股權(quán)（以下簡稱“舊股”），“新股”的計稅基礎應以放棄“舊股”的計稅基礎確定。如不需放棄“舊股”，則其取得“新股”的計稅基礎可從以下兩種方法中選擇確定：直接將“新股”的計稅基礎確定為零；或者以被分立企業(yè)分立出去的凈資產(chǎn)占被分立企業(yè)全

19、部凈資產(chǎn)的比例先調(diào)減原持有的“舊股”的計稅基礎，再將調(diào)減的計稅基礎平均分配到“新股”上；（5）暫不確認有關(guān)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失的，其非股權(quán)支付仍應在交易當期確認相應的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失，并調(diào)整相應資產(chǎn)的計稅基礎。非股權(quán)支付對應的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失（被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價值被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的計稅基礎）（非股權(quán)支付金額被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價值）另外，國家稅務總局關(guān)于(guny)發(fā)布企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅管理辦法的公告（國家稅務總局公告2010年第4號）第二十七條規(guī)定：“企業(yè)發(fā)生分立，應準備以下資料：（一）當事方企業(yè)分立(fn l)的總體情況說明，情況說明中應包括企業(yè)(qy)分立的商業(yè)目的；（二）企業(yè)分立的政府主

20、管部門的批準文件；（三）被分立企業(yè)的凈資產(chǎn)、各單項資產(chǎn)和負債賬面價值和計稅基礎等相關(guān)資料；（四）證明重組符合特殊性稅務處理條件的資料，包括分立后企業(yè)各股東取得股權(quán)支付比例情況、以及12個月內(nèi)不改變資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動、原主要股東不轉(zhuǎn)讓所取得股權(quán)的承諾書等；（五）工商部門認定的分立和被分立企業(yè)股東股權(quán)比例證明材料；分立后，分立和被分立企業(yè)工商營業(yè)執(zhí)照復印件；分立和被分立企業(yè)分立業(yè)務賬務處理復印件；（六）稅務機關(guān)要求提供的其他資料證明。4. 轉(zhuǎn)增資本屬于個人，需要征收個人所得稅企業(yè)分立后，被分立企業(yè)存續(xù)的，其自然人股東取得的對價應當視為被分立企業(yè)的分配，在扣除投資成本后確認為所得，按“利息、股

21、息、紅利所得”項目計算(j sun)征收個人所得稅。5. 不應征收(zhngshu)土地增值稅中華人民共和國土地增值稅暫行條例規(guī)定：土地增值稅的征收范圍為轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑物及其附著物并取得收入。企業(yè)分立涉及的土地所有權(quán)轉(zhuǎn)移不屬于土地增值稅征稅(zhn shu)范圍，并非被分立企業(yè)將土地轉(zhuǎn)讓給新成立企業(yè)，而是被分立企業(yè)的股東將該資產(chǎn)換股。6. 視主體變更情況或減免契稅財政部國家稅務總局關(guān)于企業(yè)事業(yè)單位改制重組契稅政策的通知（財稅【2012】4號）第四條規(guī)定，公司依照法律規(guī)定、合同約定分設為兩個或兩個以上與原公司投資主體相同的公司，對派生方、新設方承受原企業(yè)土地、房屋權(quán)屬，免征契稅。7. 按規(guī)定貼花（印花稅）財政部，國家稅務總局關(guān)于企業(yè)改制過程中有關(guān)印花稅政策的通知（財稅【2003】183 號）規(guī)定，以合并或分立方式成立的新企業(yè)，其新啟用的資金賬簿記載的資金，凡原已貼花的部分可不再貼花，未貼花的部分和以后新增加的資金按規(guī)定貼