施工合同無資質(zhì)

1、篇一：無資質(zhì)建設(shè)工程施工合同無效 代理詞擔(dān)任其訴訟代理人參加本案的審判長、審判員： 我受本案被告 （反訴原告） 襄城縣源茂新型建材有限公司的委托， 各項訴訟活動。（ 以下簡稱源茂公司 ） 協(xié) 屋頂為鋼結(jié)構(gòu)工程， 由張 2008 年 7 月，張群 2008 年 9 源茂公司立即通鑒于本案的雙方當(dāng)事人對事實部分爭議較大 , 我先就本案的事實簡要陳述如下 2008 年春, 張群德 （本訴原告、 反訴被告 ）與襄城縣源茂新型建材有限公司 商由張群德為源茂公司建熟料庫一事， 約定倉庫為混凝土基礎(chǔ)和立柱、 群德自主設(shè)計，自主施工，包工包料，倉庫建成以后源茂公司支付工程款。張群德本人也到了現(xiàn)場，源茂公源茂公

2、司另找王聚川在張群德= 264600 元。就合議庭歸納的焦點和相關(guān)itf德找到付學(xué)義，由付學(xué)義分包該倉庫的土建部分，張群德建造該倉庫的鋼結(jié)構(gòu)屋頂， 月底， 倉庫基本完工， 經(jīng)源茂公司檢查發(fā)現(xiàn)倉庫屋頂存在大梁下沉變形的情形， 知張群德修復(fù)， 要求在每間大梁中間加一立柱支撐， 防止倒塌。 張群德本人也親自到倉庫現(xiàn)場查 看，并表示同意維修，但卻以沒錢為由將修復(fù)工作一拖再拖，源茂公司也一直未敢使用該倉庫， 直至 2009 年 11 月 12 日上午倉庫徹底倒塌。 倉庫倒塌當(dāng)天，襄城縣電視臺、工信局來到現(xiàn)場查看拍照錄像， 司要求張群德為公司重建倉庫， 張群德拖了兩個月未能組織重建， 所建倉庫的原址上重建

3、了倉庫，重建費用為180元/ tfX 1470上述事實均有經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證的證據(jù)支持， 現(xiàn)依據(jù)上述事實和相關(guān)法律， 問題發(fā)表以下代理意見：一、本案為建設(shè)工程施工合同，不是普通的加工承攬合同。（以下簡稱建筑法 ） 第二條規(guī)定：“在 應(yīng)當(dāng)遵守本法。 本法所稱建筑 管道、 設(shè)備的安裝活動。 ”建 鋼中華人民共和國合同法 （以下簡稱合同法）第十六章對建設(shè)工程合同作了專章規(guī)定，第二百 六十九條指明： “建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程合同 包括工程勘察、 設(shè)計、 施工合同。”中華人民共和國建筑法每個等級可承包工程的范所從事的活動應(yīng)為建 張群德為鋼結(jié)構(gòu)工程的承 由此引發(fā)的糾紛也應(yīng)

4、為中華人民共和國境內(nèi)從事建筑活動， 實施對建筑活動的監(jiān)督管理， 活動，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造和與其配套的線路、 筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn) 第二類第八項即是對鋼結(jié)構(gòu)工程專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。 結(jié)構(gòu)工程專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)分為三個等級， 不同等級的資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)不同， 圍也不同?；谝陨弦?guī)定， 我們可以確定， 鋼結(jié)構(gòu)工程專業(yè)承包企業(yè)屬于建筑業(yè)企業(yè)， 筑活動， 因建筑活動所簽訂的合同也應(yīng)為建設(shè)工程合同，具體到本案，包人，負責(zé)具體施工，源茂公司支付工程價款，應(yīng)為建設(shè)工程施工合同， 建設(shè)工程施工合同糾紛。另外， 從理論上來講， 建設(shè)工程合同屬于特殊的加工承攬合同， 在法律對建設(shè)工程施工合同有特

5、別規(guī)定的情況下，應(yīng)依據(jù)特殊法優(yōu)于一般法的法律適用原則，優(yōu)先適用建筑法建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn) 、合同法第十六章等關(guān)于建設(shè)工程施工合同的法律法規(guī)。 因此，本案應(yīng)為建設(shè)工程施工合同糾紛，應(yīng)適用關(guān)于建設(shè)工程施工合同的法律規(guī)范。二、當(dāng)事人雙方之間的建設(shè)工程施工合同關(guān)系無效。合同無效是指合同因欠缺一定生效要件而致合同當(dāng)然不發(fā)生效力。 合同法第五十二條規(guī)定： “違反法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定”的合同 無效。建筑法第十三條規(guī)定： “從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單 位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級， 經(jīng)資質(zhì)審查合格，

6、 取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后， 方可在其資質(zhì)等級許可的 范圍內(nèi)從事建筑活動。 ”第二十六條又再次強調(diào)： “承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有建筑法 是全國人大”依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。 常委會通過的法律， 以上這些規(guī)定都是對于建筑施工企業(yè)的強制性規(guī)定， 建筑施工企業(yè)在未取得 資質(zhì)證書的情況下是不能承攬工程的。 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用 法律問題的解釋 （以下簡稱解釋）第一條更是明確規(guī)定：未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)的承包人所 訂立的建設(shè)工程施工合同無效。 本案中， 張群德在承建該工程時沒有取得任何等級的建筑企業(yè)設(shè) 計資質(zhì)和施工資質(zhì)，因此本案所涉的建筑

7、施工合同關(guān)系應(yīng)當(dāng)認定為無效合同關(guān)系。 合同的無效是法定的， 不因當(dāng)事人之間的約定或提前告知而改變， 因此張群德所主張的其在雙方 商定合同內(nèi)容時就已告知源茂公司自己沒有資質(zhì)的說法不能改變合同無效的性質(zhì)。 合同無效即自始無效，當(dāng)然無效，對于無效的合同，任何一方都不能再依合同內(nèi)容主張權(quán)利。三、張群德承建倉庫的主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量嚴(yán)重不合格，無權(quán)要求源茂公司支付工程款。 張群德所建倉庫完工后一個月即發(fā)現(xiàn)有嚴(yán)重質(zhì)量問題（屋頂大梁彎曲變形） ，但其卻遲遲不予修 復(fù)，以致最終于 2009 年 11月 12日（建成一年后）全部倒塌，倒塌的事實證明張群德所建工程 是不合格的， 而且其在庭審中并未提供任何應(yīng)當(dāng)提供的、 證

8、明其恰當(dāng)履行合同的證據(jù)， 如工程的 設(shè)計圖紙、開工時間、竣工時間、交付時間、驗收合格等證據(jù)。 解釋第三條明確規(guī)定：建設(shè) 工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，承包人請求支付工程價款的，不予支持。 工程質(zhì)量是否合格， 是承包人履行建設(shè)工程施工合同的主要內(nèi)容， 需要承包人承擔(dān)舉證責(zé)任， 張 群德不能證明其承建的鋼屋架倉庫工程合格， 并且未經(jīng)使用即全部倒塌， 反而證明其工程質(zhì)量嚴(yán) 重不合格。因此，張群德要求支付工程款的主張，法院依法不應(yīng)支持。四、張群德應(yīng)當(dāng)賠償其給源茂公司造成的損失。合同法第二百八十二條： “因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財產(chǎn) 損害的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損

9、害賠償責(zé)任。 ”建筑法第五十八條、第六十條、第七十三條、第八 十條也都有類似的規(guī)定， 即承包人對自己建造的工程承擔(dān)質(zhì)量保證責(zé)任， 并對質(zhì)量不合格的工程 所造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。張群德所建倉庫質(zhì)量不合格并最終倒塌， 屬主體工程質(zhì)量嚴(yán)重不合格， 并且倒塌的事實發(fā)生在倉 庫建成后僅僅一年多， 遠遠沒有達到建筑物的合理使用壽命， 因此其應(yīng)當(dāng)對倉庫倒塌給源茂公司 造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。而源茂公司的最直接損失就是重建費用 264600 元。綜上所述，本案當(dāng)事人雙方之間的建設(shè)工程施工合同關(guān)篇二：無資質(zhì)實際施工人借用資質(zhì)簽訂 的建設(shè)工程合同無效 無資質(zhì)實際施工人借用資質(zhì)簽訂的建設(shè)工程合同無效（本文為原創(chuàng)作

10、品，未經(jīng)作者書面授權(quán)，禁止轉(zhuǎn)載）案件要旨： 沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的， 建設(shè)工程施工合同無效。 但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。本案爭議焦點： 是否應(yīng)當(dāng)向方文亮支付工程款及利息。 一審法院經(jīng)審查認為， 方文亮與金土地公 司簽訂的合作協(xié)議書， 因作為實際施工人的方文亮系公民個人不具有拆遷資格， 借用了金土地公 司的拆遷資質(zhì)進行施工而歸于無效， 但該工程已經(jīng)南水北調(diào)工程建設(shè)指揮部辦公室驗收合格， 因 而工程款應(yīng)當(dāng)支付給實際施工人即本案原告方文亮。 二審法院經(jīng)審查認為， 一審法院判決并無不 當(dāng)，因而駁回上訴，維持原判。一、案件來源

11、河南省馬村區(qū)人民法院（ 2011 ）馬民初字第 52 號民事判決，河南省焦作市中級人民法院 （2012） 焦民三終字第 46 號 本案例分析撰寫過程中， 作者為了凸顯擬討論的問題， 對案例文字做了必要的刪減。 如需了解該 案例全貌，請閱讀該案例判決書原文。3月 5年 2009二、基本案情 金土地公司與馬村區(qū)南水北調(diào)中線工程建設(shè)指揮部辦公室簽訂了一份房屋日，68.5 萬元。2009元并受現(xiàn)原告拆除合同，工程地點馬村區(qū)水采社區(qū)，造價 68.5 萬元，工期 2009 年 5 月 5 日到 2009 年 5 月 20 日。2009年 7月 2日，原告方文亮與金土地公司補簽了一份合作協(xié)議書，由原告方文亮

12、組織實 際施工馬村區(qū)水采社區(qū)拆除工程。 原告方文亮借用被告金土地公司的資質(zhì)， 以金土地公司的名義 中標(biāo)了馬村區(qū)水采社區(qū)拆除工程， 并實際組織施工。 馬村區(qū)南水北調(diào)工程建設(shè)指揮部辦公室對工 程進行了驗收，并于 2009 年 8 月 26 日對金土地公司撥付了工程款 68.5 萬元。方文亮于 年 7 月 2 日向被告金土地公司交納了 2 萬元工程管理費。原告方文亮給被告金土地公司提供的 （2008 ）豫地完電 4005374 號完稅證系虛假的，致使金土地公司為此補交稅款 25100.70 到稅務(wù)機關(guān)的行政處罰， 其中偽造發(fā)票和完稅證處罰 4000 元，長期未建賬處罰 5000 元。 與金土地公司就

13、 68.5 萬元工程款的歸屬產(chǎn)生爭議，形成訴訟。三、法院審理 一審法院認為， 金土地公司與馬村區(qū)南水北調(diào)中線工程建設(shè)指揮部辦公室簽訂的房屋拆除合同客 觀、真實、有效。方文亮與金土地公司簽訂的合作協(xié)議書， 因作為實際施工人的方文亮系公民個 人不具有拆遷資格， 借用了金土地公司的拆遷資質(zhì)進行施工，違反了 最高人民法院關(guān)于審理建但該、被告沁陽市金土地房地產(chǎn)服務(wù)有限公司于本判決生效后十日內(nèi)給付原告方文 日起至判決確定的給付之日止，按中國人民 訴訟費 10480 元，由被告沁陽市金土地1. 本案爭執(zhí)的 68.5 萬元工程款是我公房屋拆除合同 應(yīng)當(dāng)工程款， 公司雇傭投標(biāo)有關(guān)事項， 公司中 2009 年 6

14、月 25 日左右，馬村區(qū) ，進行工程驗收。我公司 2009 房屋拆除合以我公司名義施工 以折抵我公司雇傭根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴辯意見，經(jīng)征求元及利息。 針對本1. 該工程款是上訴 合作協(xié)議書設(shè)工程施工合同糾紛案件使用法律問題的解釋 第一條第二款之規(guī)定， 應(yīng)認定為無效合同。 工程已經(jīng)南水北調(diào)工程建設(shè)指揮部辦公室驗收合格， 根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工 合同糾紛案件使用法律問題的解釋 第二條之規(guī)定， 工程款應(yīng)當(dāng)支付給實際施工人即本案原告方 文亮。 一審法院判決， 亮工程款 655899.30 元及利息（自 2011 年 11 月 24 銀行同期貸款利率計息） ；二、駁回原告其他訴訟請求。 房地

15、產(chǎn)服務(wù)有限公司承擔(dān)。 金土地公司上訴稱，一、原判認定事實錯誤，證據(jù)不足。 司與馬村區(qū)南水北調(diào)中線工程建設(shè)指揮部辦公室簽訂的 勞務(wù)人員方文亮組織人員進行施工， 2009 年 7月 2 日公司與方文亮補簽的合作協(xié)議書時， 方文亮明知該工程款歸我公司所有，所以在 合作協(xié)議書 中未做約定， 僅約定拆除的廢舊物資 歸方文亮所有，抵其勞務(wù)報酬。原判認定合作協(xié)議書無效，判令工程款歸方文亮是錯誤的， 我公司與方文亮系雇傭關(guān)系。 2. 我公司委托方文亮作為代理人處理招標(biāo)、 標(biāo)后，方文亮沒有通知公司，偷偷進行施工，工程施工結(jié)束后， 南水北調(diào)中線工程建設(shè)指揮部辦公室通知我公司簽訂房屋拆除合同 不愿簽合同，后拆遷辦領(lǐng)

16、導(dǎo)常恒光幾次打電話對我公司進行脅迫，被逼無奈，我公司才于 年 7 月 2 日在工程早已結(jié)束的情況下與南水北調(diào)中線工程建設(shè)指揮部辦公室補簽了 同，同日與方文亮簽訂了合作協(xié)議書 。原判認定方文亮借用我公司資質(zhì)， 顯然錯誤。 3. 一審?fù)徶校?我公司承認該工程廢舊物資的收益歸方文亮所有， 方文亮的勞務(wù)報酬，并不是折抵工程款。二、 原判適用法律錯誤。 我公司并沒有將資質(zhì)借于方文 亮使用，也沒有讓方文亮以我公司名義進行施工， 更未將工程發(fā)包給方文亮， 原判適用 中華人 民共和國合同法二百六十九條， 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件使用法律 問題的解釋第一條第二款、第二條，是錯誤的。綜上，原

17、判事實不清，證據(jù)不足，適用法律錯 誤，請求撤銷一審判決，發(fā)回重審。被上訴人方文亮辯稱，一審判決認定事實清楚，適用法律正 確，判決正確，工程款應(yīng)該給我。 原審被告郭道亮辯稱，其是在被脅迫的情況下，打的欠條。 雙方同意， 法院確定案件的爭議焦點是： 上訴人是否應(yīng)給付方文亮 655899.30 案爭議焦點， 上訴人金土地公司認為， 上訴人不應(yīng)支付方文亮工程款及利息。 人和馬村區(qū)南水北調(diào)中線工程建設(shè)指揮部辦公室簽訂的拆除合同應(yīng)當(dāng)?shù)墓こ炭睢?里沒有約定工程款事宜，只約定廢舊物資歸方文亮所有。房屋拆遷合同是2.2009 年 7 月 2 日補簽的， 并非標(biāo)注的 2009 年 5 月 3 日。上訴人金土地公司

18、提交一份新證據(jù)， 2008 年 4 月 29 日馬村區(qū)南水北調(diào)中線工程建設(shè)指揮部辦公室邀請函一張，以此證明該工程是上訴人 接到馬村區(qū)南水北調(diào)中線工程建設(shè)指揮部辦公室邀請參加工程招投標(biāo)， 我公司委托方文亮參加投 標(biāo)。被上訴人方文亮認為， 對證據(jù)的真實性無異議， 但稱該邀請函是其給上訴人送去的， 活也是我干 的，上訴人應(yīng)支付我工程款及利息，理由同一審。 原審被告郭道亮對該證據(jù)無異議。并同意上訴人的意見。二審法院認為， 本案系建設(shè)工程施工合同糾紛。 被上訴人方文亮用上訴人金土地公司的資質(zhì)中標(biāo) 了南水北調(diào)拆遷工程， 并組織人員實際施工， 按照權(quán)利義務(wù)對等的原則， 其應(yīng)當(dāng)?shù)玫皆摴こ痰墓?程款。上訴人上訴

19、認為，方文亮系其公司雇傭人員，受其委托參加投標(biāo)，組織施工，但其未提供 充分證據(jù)證明委托的事實存在，一審判決并無不當(dāng)，法院予以維持。依法判決駁回上訴，維持原 判。無資質(zhì)建設(shè)公司承接工四、與本案及類似案例有關(guān)的法規(guī)索引 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題篇三： 程 建筑公司在沒有資質(zhì)的情況下， 想承接工程可以根據(jù)工程的種類及甲方的要求來承接工程， 一般 情況下， 在招投標(biāo)管理中心公開招標(biāo)的工程， 基本都必須提供施工資質(zhì)證書及安全生產(chǎn)許可證等 相關(guān)證件， 如果是甲方直接發(fā)包的或者一些甲方?jīng)]有要求必須提供資質(zhì)證書的， 可以不用資質(zhì)證 書來承接工程， 如果必須供資質(zhì)證書的話， 可以

20、掛靠一家有資質(zhì)證書的公司， 交一些掛靠費用就 可以了首先，在建筑業(yè)里沒有資質(zhì)也就意味著建筑企業(yè)沒有能力做這個工程，其次，建筑企業(yè)有大的 工程了再去掛靠別人的公司， 這些建筑公司會涉及一個回款難及稅點高或掛靠的費用高等諸多因 素；無資質(zhì)的建筑公司可以承接甲方或沒有在招投標(biāo)管理中心掛標(biāo)的不要求必須具備資質(zhì)才能做 的工程， 也就是說， 甲方或建設(shè)方?jīng)]有要求建筑企業(yè)提供施工資質(zhì)的工程， 而建筑企業(yè)又有能力 來承接這樣的活的工程， 不過， 現(xiàn)階段國家及相關(guān)政府部門對建筑業(yè)管理趨于嚴(yán)格， 以后恐怕這 樣的工程不好接了。以防弄虛作假， 目前能查企業(yè)資質(zhì)情況 這些網(wǎng)站的企業(yè)資信匯集了各省建筑行業(yè) 主增項資質(zhì)情

21、況、企業(yè)獲獎信息、企業(yè)處取得資質(zhì)的企業(yè)可以根據(jù)資質(zhì)所允許的范圍去承接工程，進行招投標(biāo)活動。但在承接工程或招 投標(biāo)活動之前， 必須先要了解這家企業(yè)的真實資質(zhì)情況， 的主要是建設(shè)部網(wǎng)站， 及各省市建設(shè)廳、 建設(shè)局網(wǎng)站， 的企業(yè)資質(zhì)信息，包括：企業(yè)注冊資本、 聯(lián)系方式、 罰信息、以及代表工程業(yè)績等，而且查詢方便。企業(yè)資質(zhì)就是企業(yè)從事業(yè)務(wù)活動的資格和能力。而建筑行業(yè)的企業(yè)資質(zhì)就是企業(yè)在從事建筑行 業(yè)經(jīng)營中， 是否具有的等級能力， 例如國家規(guī)定， 建筑行業(yè)國家二級資質(zhì)以上的企業(yè)才能施工的 活，不具有這個資質(zhì)，就沒有這個能力施工和管理，也就沒人敢給你干。對從事建筑行業(yè)的企業(yè)來說， 企業(yè)資質(zhì)的重要性不言而喻

22、， 企業(yè)資質(zhì)就像一塊敲門磚， 沒有這個 企業(yè)資質(zhì)你就不能干活。 因此， 很多企業(yè)在申請資質(zhì)上費盡心思， 但真正能申請通過的卻為數(shù)不 多。建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照其擁有的注冊資本、凈資產(chǎn)、注冊建造師、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和 已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件申請資質(zhì)， 經(jīng)審查合格， 取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后， 方可在 其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。建設(shè)工程施工合同 ， xx 二人與長春 xx 建設(shè) xx 實被告因設(shè)計的案件情況：2012年5月初，原告李XX以XX有限公司的名義與被告 XX開發(fā)公司簽訂了 由原告李XX負責(zé)室內(nèi)裝修。該工程實際是由唐XX負責(zé)聯(lián)系。李XX、唐工程有限公司并不存在任何勞動、

23、勞務(wù)、雇用關(guān)系。合同簽訂以后，原告李 原因，在施工過程中，共同組織進場施工。XX 出資并立即與唐際履行了合同，同意長春 xx 建設(shè)工程有限公司提出的延長工期的申請。2013 年 11 月中旬，原告李 xx 與唐 xxxx 建設(shè)工程有限公司的名義完成，但是實 表現(xiàn)出實際施工的特征。 并作為施工方代xx 實際施工并進行 但依照最高人民法院 關(guān) xx 作為實際施工人有作為施工單位的代表與被告及監(jiān)理單位對室內(nèi)裝修工程進行竣工驗收，驗收結(jié)論為合格。期間， 被告分四次通過銀行轉(zhuǎn)賬已支付了部分工程款，之后原告多次以長春 xx 建設(shè)工程有限公司的名 義要求被告支付剩余的工程款， 被告均借故拖延， 李 xx 和

24、唐 xx 無奈， 遂以實際施工人的名義訴 至法院。 法院認為： 涉案工程的投資、施工、結(jié)算整個過程雖然是以長春原告李合同相對性的原則決定了， 只有合 然而， 由于建筑行業(yè)的特殊性， 經(jīng)常際進行投資、 組織工人施工、 往來結(jié)算等行為均是由李 xx 、唐 xx 完成， 原告李 xx 不僅持有涉案工程的合同原件，而且持有工程往來簽證文件的原件， 表參加工程竣工驗收并簽字確認，這些證據(jù)充分說明了涉案工程是由原告李 管理的，李 xx 對該工程享有權(quán)益， 雖然他與被告沒有簽訂書面的合同， 于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋之規(guī)定， 權(quán)起訴被告追討剩余的工程款。 律師分析： 合同具有相對性，

25、也就是僅在合同當(dāng)事人之間發(fā)生法律效力。 同當(dāng)事人一方才能基于合同向?qū)Ψ教岢稣埱蠡蛘咛崞鹪V訟。 發(fā)生以掛靠的形式進行實際施工的情況， 也就是一些沒有資質(zhì)的個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè) 的名義與發(fā)包方簽訂建設(shè)工程施工合同。 最高人民法院 關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適 用法律問題的解釋 對該種情況做出了規(guī)定， 此時簽訂的建設(shè)工程施工合同應(yīng)認定無效， 但建設(shè) 工程經(jīng)過竣工驗收合格的， 實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利， 人民法院可以受理， 發(fā)包人在 欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。本案中， 李 xx 借用有資質(zhì)的長春 xx 建筑施工有限公司的名義進行施工。 雖然不是合同的相對方， 但作

26、為實際出資人， 在建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合 格后，有權(quán)向發(fā)包方主張權(quán)利，要求支付剩余的工程款。 沒有資質(zhì)的施工企業(yè)或包工頭掛靠有相應(yīng)資質(zhì)的施工單位 有哪些法律風(fēng)險？ 掛靠， 是指單位或個人， 在未取得相應(yīng)資質(zhì)的前提下， 借用符合資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬施工 任務(wù)并向該資質(zhì)施工企業(yè)交納相應(yīng)“管理費”的行為。 根據(jù)建筑法第二十六條的規(guī)定，承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其 資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。 禁止建筑施工公司超越本公司資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或 者以任何形式用其他建筑施工公司的名義承攬工程。 禁止建筑施工公司以任何形式允許其他單位 或者個人使用本公司的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以及本公司的名義承攬工程。 掛靠一般具有如下特點： （1）掛靠人沒有從事建筑活動的主體資格，或者雖有從事建筑活動的資格，但沒有具備與建設(shè) 項目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級； （2）被掛靠的施工企業(yè)具有與建設(shè)項目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級證書，但缺乏承攬該工程項目 的實際能力； （3）掛靠人向被掛靠的施工企業(yè)交納一定數(shù)額的“管理費”，而該被掛靠的施工企業(yè)也只是以企業(yè)的名義代為簽訂合同及辦理各項手續(xù)， 被掛靠的企業(yè)收取 “管理費” 而不實施管 理，或者所謂“管理”僅