有限責(zé)任公司若干法律實(shí)務(wù)簡(jiǎn)析法學(xué)理論(1)

1、有限責(zé)任公司假設(shè)干法律實(shí)務(wù)簡(jiǎn)析法學(xué)理論論文(1)公司開(kāi)展的內(nèi)在動(dòng)力主要在于投資者尤其是隱藏在公司背后的自然人投資者對(duì)物質(zhì)利益最大化的崇尚和追求，因此公司法是建立在股東對(duì)公司運(yùn)作方式等問(wèn)題會(huì)作出理性選擇也即股東和公司均應(yīng)為“理性人的假定之上的?；诖?，各國(guó)公司立法多以勸導(dǎo)性標(biāo)準(zhǔn)為主。但在我國(guó)，一方面并無(wú)類(lèi)似西方國(guó)家那樣經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期歷史沉淀而產(chǎn)生的一套關(guān)于公司運(yùn)作的制度、觀念和經(jīng)濟(jì)土壤，相當(dāng)多的投資者是“非理性的；另一方面，國(guó)有大股東的廣泛存在及其身份所決定的種種特殊性更動(dòng)搖了“理性人假定的根基。因此，公司良性運(yùn)作的諸多方案應(yīng)于公司立法之外去尋找。基于此種判斷，本文選擇的出資轉(zhuǎn)讓、出資填補(bǔ)、競(jìng)業(yè)制止等

2、實(shí)務(wù)問(wèn)題作了粗略的分析。 改革開(kāi)放以來(lái)，公司組織中當(dāng)屬開(kāi)展最早、最快，這當(dāng)然受益于自1979年始陸續(xù)公布的?中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法?、?私營(yíng)企業(yè)暫行條例?、?有限責(zé)任公司標(biāo)準(zhǔn)意見(jiàn)?以及1993年?公司法?對(duì)程度不同的調(diào)整。盡管如此，的假設(shè)干法律實(shí)務(wù)問(wèn)題并未完全得到解決，本文試擇其假設(shè)干結(jié)合國(guó)外相關(guān)立法例略作探析如下。一、公司章程的記載事項(xiàng) 公司章程是由股東訂立的記載公司組織標(biāo)準(zhǔn)和行為規(guī)那么的書(shū)面文件，是公司各成員意志趨同的法律記載，是聯(lián)絡(luò)成員于一起的紐帶。章程之于公司及其成員股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有標(biāo)準(zhǔn)性功能，對(duì)于社會(huì)一般人具有公示性功能，對(duì)于政府具有管理監(jiān)視上的準(zhǔn)據(jù)性功能，因此章程合法訂立是公

3、司設(shè)立必不可少的條件。根據(jù)?公司法?第19條、第22條規(guī)定，的章程應(yīng)由全體股東共同制定實(shí)務(wù)中，可由律師受托起草，而后經(jīng)全體股東一致同意，并應(yīng)記載以下事項(xiàng)：1公司的名稱(chēng)和住所；2公司經(jīng)營(yíng)范圍；3公司注冊(cè)資本；4股東的姓名及住所；5 股東的權(quán)利和義務(wù)；6股東的出資方式及出資額；7股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；8公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生方法、職權(quán)、議事規(guī)那么；9 公司的法定代表人；10公司的解散事由與清算方法；11股東認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。 筆者認(rèn)為，就實(shí)務(wù)上而言，章程尚需記載如下內(nèi)容： 1.股東定期會(huì)議的期次及一般事項(xiàng)的決議規(guī)那么。的股東會(huì)議分為首次會(huì)議、臨時(shí)會(huì)議和定期會(huì)議三種。前兩種會(huì)議在?公司法?中已有詳細(xì)

4、規(guī)定，而股東定期會(huì)議那么須由章程根據(jù)公司實(shí)際情況作出明確規(guī)定。一般情況下，章程可規(guī)定公司于每個(gè)營(yíng)業(yè)年度終了時(shí)召開(kāi)定期會(huì)議，以便聽(tīng)取上年度經(jīng)營(yíng)狀況的報(bào)告，決定利益分配，安排下年度經(jīng)營(yíng)中的重大問(wèn)題或者進(jìn)展董事會(huì)換屆選舉事宜。章程也可根據(jù)股東人數(shù)多少規(guī)定每半年或每季度甚或每月召開(kāi)一次定期會(huì)議。一旦章程作出規(guī)定，公司應(yīng)依規(guī)定執(zhí)行。 股東會(huì)決議可分為普通決議和特別決議。特別決議是就法律規(guī)定的特定事項(xiàng)，例如增加或減少注冊(cè)資本，合并、分立、解散、變更公司形式，修改章程等所作出的決議，依公司法規(guī)定須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過(guò)。而普通決議是就一般事項(xiàng)所作的決議，其表決規(guī)那么和表決程序，公司法并無(wú)規(guī)定，那么須

5、由章程作出規(guī)定，一般以有表決權(quán)的半數(shù)以上或者過(guò)半數(shù)通過(guò)即可。2.董事的任期及董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方法。?公司法?第47條規(guī)定：“董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)3年?？梢?jiàn)，董事的任期應(yīng)由章程在3年以內(nèi)確定，可為3年，也可為1年或2年。董事任期制是保證公司管理機(jī)構(gòu)勤于職守、充滿活力和新陳代謝的前提，是防止董事懶惰、揮霍和浪費(fèi)的措施之一，也是保證優(yōu)秀管理專(zhuān)家脫穎而出的必要機(jī)制之一。因此，章程所定之董事任期屆滿后，股東會(huì)即應(yīng)著手改選。就實(shí)務(wù)上而言，章程不妨進(jìn)一步規(guī)定：1 董事任期屆滿而董事會(huì)未完成召集股東會(huì)改選董事事宜時(shí)，董事應(yīng)延長(zhǎng)其任期至改選后之董事就任之時(shí)；2 董事任期屆滿而董事會(huì)怠

6、于召集股東會(huì)議改選的，代表一定表決權(quán)如14以上的股東或者監(jiān)事等可要求或提議董事會(huì)于限期內(nèi)召集股東會(huì)。董事會(huì)無(wú)正當(dāng)理由拖延召集的，代表一定表決權(quán)的股東或監(jiān)事可自行召集股東會(huì)進(jìn)展董事改選。 關(guān)于董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方法，章程可根據(jù)公司實(shí)際以及股東意愿作出規(guī)定，實(shí)務(wù)上至少有以下幾種方案可供選擇：1 股東會(huì)選舉產(chǎn)生董事時(shí)，同時(shí)直接選舉產(chǎn)生董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)副董事長(zhǎng)不是必設(shè)職位，設(shè)置與否，應(yīng)由章程事先確定；2 由股東先選舉產(chǎn)生董事會(huì)，而后由董事會(huì)從其成員中推選出董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)。推選規(guī)那么至少應(yīng)為過(guò)半數(shù)中選，這是董事長(zhǎng)獲得多數(shù)董事?lián)碜o(hù)以順利行使職權(quán)所必需的；3按股東出資比例大小確定， 出資比例最多的股東出任董事長(zhǎng)，如需產(chǎn)生副董事長(zhǎng)，依次推之；4采取股東輪流擔(dān)任的方法。