商標侵權(quán)訴訟策略

1、馬佰剛律師談商標侵權(quán)的訴求與策略是一項綜合、系統(tǒng)的基結(jié)合具體案情依法確商標侵權(quán)訴訟策略是商標權(quán)人維權(quán)訴訟的戰(zhàn)略綱領(lǐng)，礎(chǔ)性工作，商標權(quán)企業(yè)要立足于經(jīng)營策略及商標運作模式,定，以實現(xiàn)凈化市場、謀求合作、獲得賠償?shù)确矫娴脑V求。一、迅速制止商標侵權(quán)行為如果企業(yè)的核心商標或主導商品商標被他人仿冒，仿冒商品充斥市場以后，會直接影響商標權(quán)企業(yè)的品牌形象和產(chǎn)品信譽，侵占正品市場占有率，甚至是阻礙正品進入?yún)^(qū)域市場。在這種情況下，商標權(quán)人的首要任務是在最短的時間內(nèi)制止商標侵權(quán)行為。一般來講，對侵權(quán)人提起民事訴訟是制止侵權(quán)行為最直接、最快捷的方式。發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為后，首先要固定侵權(quán)人的侵權(quán)證據(jù)，然后與侵權(quán)人溝通，要求其

2、立即停止侵權(quán)行為，并協(xié)商消除影響及損害賠償?shù)仁乱恕Ｈ绻麉f(xié)商不成，或侵權(quán)方有意拖延，商標權(quán)人可立即提起民事訴訟。為加快審理進程，在初步掌握侵權(quán)證據(jù)后即可先行起訴，在舉證期限內(nèi)再補充提交支持損害賠償?shù)淖C據(jù)。同時還要注意，如果商標權(quán)人有確定證據(jù)證明下列侵權(quán)行為：以銷售為目的持有侵權(quán)商品；以銷售為目的發(fā)布侵權(quán)商品或服務廣告；以制造或銷售侵權(quán)商品為目的持有帶有侵權(quán)標識的包裝等，可以在起訴前或訴訟過程中，向法院申請采取責令停止侵權(quán)的措施。但因案件沒有進行審理，沒有經(jīng)法院認定對方構(gòu)成侵權(quán)，所以申請人提出訴前或訴中停止侵權(quán)的申請時，要提供擔保。申請錯誤的，要對給被申請人造成的損失進行賠償。需要注意的問題是，一

3、些企業(yè)為了達到盡快制止侵權(quán)、迅速凈化市場的目的，在訴訟或調(diào)解過程中，提出只要侵權(quán)人馬上停止侵權(quán)行為，在經(jīng)濟損失賠償方面可做出很大讓步。馬佰剛律師認為，這種做法是不可取的。因為如果侵權(quán)人因?qū)嵤┥虡饲謾?quán)行為而獲得了經(jīng)濟利益，但商標權(quán)人發(fā)現(xiàn)后，只要求其停止侵權(quán)，放棄了經(jīng)濟賠償。就會給市場這樣一個信息，侵權(quán)人可以使用這個商標，而商標權(quán)人發(fā)現(xiàn)后，只要停止使用就行了，并不需要支付賠償，侵權(quán)違法成本很低。這樣在客觀上縱容了商標侵權(quán)行為，往往會出現(xiàn)更多的效仿侵權(quán)行為。所以，一般在要求侵權(quán)人停止侵權(quán)的同時，應要求侵權(quán)人支付適當?shù)慕?jīng)濟賠償，在制止現(xiàn)行侵權(quán)行為的同時，對潛在的侵權(quán)者提出嚴厲警告，以儆效尤。當然，如果

4、侵權(quán)方因停止侵權(quán)行為本身就會支付很大的成本，這時也可以考慮要求侵權(quán)方在盡快停止侵權(quán)行為的前提下，減輕其經(jīng)濟賠償責任。如四川海底撈餐飲有限公司的“海底撈”商標被沈陽多家飯店侵權(quán)，為了盡快使侵權(quán)人停止侵權(quán)，四川海底撈餐飲有限公司通過法庭主持調(diào)解方式與侵權(quán)飯店解決商標侵權(quán)糾紛，要求其在限定時間里變更企業(yè)名稱、更換招牌、停止使用帶有商標的所有餐具。侵權(quán)方的經(jīng)濟賠償雖然不多，卻因變更企業(yè)名稱及停止使用商標標識付出了高昂的代價，有的侵權(quán)飯店甚至直接關(guān)張了。四川海底撈餐飲有限公司達到了迅速凈化市場，且嚴厲警告潛在侵權(quán)者的目的。二、謀求與侵權(quán)方合作商標的知名度和美譽度與商標的使用方式及使用強度緊密結(jié)合在一起。

5、如果商標廣泛使用在質(zhì)量好、市場占有率高的產(chǎn)品或服務上，會不斷提供商標的知名度和美譽度。所以，對于可通過商標許可等方式與相關(guān)公司結(jié)為戰(zhàn)略合作關(guān)系的企業(yè)來講，如果發(fā)現(xiàn)侵犯商標權(quán)的企業(yè)具有一定的實力，生產(chǎn)銷售的產(chǎn)品質(zhì)量符合要求，且其侵權(quán)行為沒有給市場造成嚴重的不良影響，這時可以考慮利用侵權(quán)方已經(jīng)形成的生產(chǎn)能力、銷售渠道、售后服務網(wǎng)絡(luò)等資源，通過商標許可、加盟連鎖等方式，許可侵權(quán)方有償使用商標，實現(xiàn)合作共贏。如果被侵權(quán)商標具備可轉(zhuǎn)讓的條件，商標權(quán)人發(fā)現(xiàn)該商標被侵權(quán)后，可考慮將被侵權(quán)商標有償轉(zhuǎn)讓給侵權(quán)方，以得到較高的商標轉(zhuǎn)讓費。三、依法獲得合理的損害賠償如果商標被侵權(quán)人的主要訴求是為了獲得損害賠償，權(quán)利

6、人應根據(jù)案情確定適當?shù)馁r償數(shù)額及計算依據(jù)。根據(jù)商標法第五十六條規(guī)定，侵犯商標專用權(quán)的賠償數(shù)額，為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失。因侵權(quán)所得利益，或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受損失難以確定的，由法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予五十萬元以下的賠償。1、根據(jù)侵權(quán)人因侵權(quán)獲得的利益核算計算侵權(quán)人因侵權(quán)獲得的利益，主要是查明侵權(quán)人的侵權(quán)產(chǎn)品產(chǎn)銷量，然后根據(jù)侵權(quán)商品銷售量與該商品單位利潤乘積計算；該商品單位利潤無法查明的，按照注冊商標商品的單位利潤計算。這種方式在實務中適用比較多，調(diào)查取證相對容易一些。采取這種方式時，可申請法庭責令侵權(quán)人提供財務資料。雖然一般難以

7、通過侵權(quán)人的財務資料直接查明其侵權(quán)獲利情況，但可大體查明其侵權(quán)產(chǎn)品的產(chǎn)量或銷量，然后向法庭提供侵權(quán)商品的行業(yè)平均利潤率或商標權(quán)人生產(chǎn)銷售該種商品的利潤率，用侵權(quán)產(chǎn)品的產(chǎn)銷量乘以利潤率，計算出侵權(quán)獲利數(shù)額，這種計算方式一般都能得到法院的支持。需要注意的是，因查封侵權(quán)方的財務資料可能涉及其財產(chǎn)損失，法院會要求申請人提供擔保。如果申請錯誤給被申請人造成損失，申請人要承擔賠償責任。如果有其他證據(jù)可證明侵權(quán)產(chǎn)品的產(chǎn)銷量，如侵權(quán)人的廣告、可查明的特定區(qū)域產(chǎn)品產(chǎn)銷量及銷售范圍、經(jīng)銷代理協(xié)議中明確的銷售量等等，均可作為侵權(quán)產(chǎn)品產(chǎn)銷量的計算依據(jù)。2、被侵權(quán)人因為侵權(quán)而受到的損失理論上講，在一定區(qū)域內(nèi)上市的假冒商

8、品會沖擊正品的銷售量和市場占有率。但正品銷量下降難以簡單地推定為商標被侵權(quán)所致；甚至是發(fā)生商標侵權(quán)行為后，正品的銷量很可能并沒有下降，這樣就更無法通過商標權(quán)人產(chǎn)品的銷售量變化來核算被侵權(quán)受到的損失。在實務中很少按這種方式計算賠償。3、請求法院依法酌情判令侵權(quán)人賠償在上述兩種方式均無法計算損害賠償數(shù)額時，商標法規(guī)定，人民法院可根據(jù)權(quán)利人的主張，考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果，商標的聲譽，商標使用許可費的數(shù)額，商標使用許可的種類、時間、范圍及制止侵權(quán)行為的合理開支等因素綜合確定賠償數(shù)額。一般來講，法院判決的法定賠償數(shù)額均不會太高。所以,馬佰剛律師建議權(quán)利人在起訴前，最遲在舉證期限屆滿前，盡量收集相關(guān)侵權(quán)證據(jù)及侵權(quán)商品銷售方面的相關(guān)數(shù)據(jù)，爭取通過確定侵權(quán)人的獲利數(shù)額計算損害賠償數(shù)額，不能圖省事，簡單的向法庭提出法定賠償請求；即便是要求法定賠償，也要盡量證明商標的知名度以及侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果等，爭取法院在法定賠償限額內(nèi)盡可能多的給予支持。如果被侵權(quán)商標曾許可他人使用，也可請求法院參考商標許可合同約定的許可使用費，確定侵權(quán)賠償數(shù)額。在實務操作中，對于